Miljømyndighedernes tilsyn og håndhævelse. v/jacob Brandt og Mark Villingshøj Nielsen Uddannelsesdagen 2015

Transkript

1 Miljømyndighedernes tilsyn og håndhævelse v/jacob Brandt og Mark Villingshøj Nielsen Uddannelsesdagen 2015

2 2 Disposition Den retlige ramme for tilsyn og håndhævelse Miljøbeskyttelsesloven og miljøtilsynsbekendtgørelsen De processuelle regler, herunder retsgarantier Miljøbeskyttelsesloven og miljøtilsynsbekendtgørelsen Forvaltningsretlige grundsætninger Tvangsindgrebsloven Støj fra byggepladser

3 Miljøbeskyttelseslovens 65 Hovedreglen er MBL 65: Kommunalbestyrelsen fører generelt tilsyn med, at loven og de regler, der er fastsat med hjemmel i loven, overholdes. Kommunalbestyrelsen fører desuden tilsyn med: 1. At påbud og forbud efterkommes 2. At vilkår fastsat i forbindelse med godkendelser og tilladelser overholdes, og 3. At miljøkrav fastsat i en aftale efter MBL 10, stk. 2, overholdes Kommunen fører desuden tilsyn med forureninger eller risiko for forurening som følge af ophørt virksomhed

4 Kap. 5-tilsynet Kapitel 5-reguleringen er rettet mod emissioner og risikoen for emissioner fra virksomheden, herunder affaldsfrembringelsen Tilsynet sker både som led i en udvikling af reguleringen af virksomhedens emissioner og som kontrol af, at virksomheden overholder gældende regulering Tilsynet er brugerfinansieret Tilsynet er fordelt mellem Miljøstyrelsen og kommunerne MST har de store (og få) Kommunerne har alle de andre

5 Miljøtilsynsbekendtgørelsen Gælder for tilsyn efter miljøbeskyttelsesloven Kap. 2 og 3 gælder dog kun for (uddrag): Bilag 1 og 2-virksomheder (godkendelsesbek.) Virksomheder omfattet af 2 i brugerbetalingsbekendtgørelsen Virksomheder omfattet af autoværkstedsbekendtgørelsen Tilsyn defineret som Enhver form for udøvelse af tilsynsvirksomhed, herunder Planlægning og prioritering af indsatsen Forberedelsen Gennemførelsen af et tilsynsbesøg Administrativ kontrol af eksempelvis indrapporteringer

6 Miljøtilsynsbekendtgørelsen 3: Krav om udarbejdelse af tilsynsplan, som indeholder: Angivelse af geografisk område Generel vurdering af væsentlige problemer Fortegnelse over godkendelsespligtige virksomheder Beskrivelse af tilsynsindsats Beskrivelse af samarbejdsrelationer med andre myndigheder Tilsynsplanen skal i høring i 4 uger Stilles digitalt til rådighed Opdateres mindst hvert 4. år

7 Miljøtilsynsbekendtgørelsen 4: På baggrund af tilsynsplanen udarbejdes en risikovurdering af virksomhederne omfattet af tilsynsplanen Risikovurderingen skal opdateres efter hvert tilsyn 5: Tilsynsfrekvensen fastsættes på baggrund af risikovurderingen

8 Miljøtilsynsbekendtgørelsen 6: 7: Gennemførelse af to tilsynskampagner om året Krav om aktivt og opsøgende tilsyn Tilsynsbesøg hurtigst ved væsentlige miljøklager eller væsentligt miljøuheld Tilsynsbesøg i relevant omfang ved miljøgodkendelse og revurdering heraf Tilsynsbesøg senest 6 mdr. efter væsentlig lovbrud

9 9 Tilsynspligtens omfang Miljøbeskyttelseslovens 68: Tilsynsmyndigheden skal foranledige et ulovligt forhold lovliggjort, medmindre forholdet har underordnet betydning Miljøbeskyttelseslovens 85, stk. 1: Tilsynsmyndigheden kan undlade at behandle forhold, som den anser for at være af underordnet betydning for miljøbeskyttelsen.

10 10 Tilsynspligtens omfang MAD (Fox and Hounds i Herning): En borger mente, at en kommune havde tilsidesat sin tilsynspligt ved ikke at gribe ind overfor støjgener fra en beværtning. Kommunen gennemførte tilsynsbesøg, foretog støjmåling og indskærpede støjgrænserne Borgeren mente, at kommunen burde gå videre for at løse problemet og kom med løsningsforslag Da kommunen ikke foretog sig yderligere, blev sagen rejst ved statsforvaltningen

11 11 Tilsynspligtens omfang MAD STF: Kommunalbestyrelsens generelle tilsynspligt på miljøområdet er fastlagt i miljøbeskyttelseslovens 65. Der er ikke i denne lov fastsat nærmere retningslinjer for tilsynsmyndighedens tilrettelæggelse af sit tilsynsarbejde. Dette er op til den enkelte kommunalbestyrelse selv at fastlægge. Myndigheden er således tillagt vide skønsmæssige beføjelser i forbindelse med udøvelsen af tilsynet efter miljøbeskyttelsesloven. Det må dog antages, at kommunen som tilsynsmyndighed i henhold til miljøbeskyttelsesloven har pligt til at foretage nærmere undersøgelser, hvis den modtager anmeldelser, som ikke åbenbart er grundløse, eller hvis tilsynsmyndigheden får en konkret begrundet mistanke om ulovlig adfærd.

12 Håndhævelse Henstilling: Det mildeste og mest anvendte håndhævelsesmiddel En mundtlig eller skriftlig anmodning om fra kommunen til driftsherren om at bringe utilfredsstillende forhold i orden inden for en nærmere angivet tidsfrist Indskærpelse Afgørelse om at ulovlige forhold er konstateret med frist for at bringe de ulovlige forhold i orden Påbud Afgørelse, som fastsætter nye grænseværdier eller vilkår for virksomhedens aktiviteter

13 Håndhævelse Forbud mod fortsat drift: Miljøbeskyttelseslovens 69, stk. 1, nr. 1: I de i 68 nævnte situationer skal tilsynsmyndigheden meddele den for forholdet ansvarlige, at det ulovlige forhold skal bringes til ophør. I den forbindelse kan tilsynsmyndigheden 1) forbyde fortsat drift og eventuelt forlange virksomheden fjernet, Selvhjælpshandling: Miljøbeskyttelseslovens 69, stk. 1, nr. 4: lade påbudte foranstaltninger udføre for den ansvarliges regning, når den fastsatte frist er udløbet 69-indgreb er undtagelsen

14 Håndhævelse Politiets bistand: Miljøbeskyttelseslovens 87, stk. 3, 4. pkt.: Politiet yder i øvrigt bistand ved tilsynsmyndighedernes udøvelse af beføjelser efter stk. 1. Proportionalitetsprincippet finder anvendelse De påbudte foranstaltninger skal stå i et rimeligt forhold til den aktuelle forureningsrisiko Der må ikke kræves mere indgribende foranstaltninger end nødvendigt til sikring af miljømæssige forsvarlige forhold

15 15 Virksomhedernes rettigheder de processuelle regler Tvangsindgrebsloven! (lov om retssikkerhed ved forvaltningens tvangsindgreb og oplysningspligter) Forvaltningsretten sikrer grundlæggende rettigheder: Inhabilitet, officialmaksimen, proportionalitet, partshøring, vejledningspligt m.v. Tilsyn skal som klart udgangspunkt varsles Myndighedernes adgang til privat ejendom hvornår kræves retskendelse? Forbuddet mod selvinkrimination Brugerbetaling for tilsyn Aktindsigt (husk at få journalark!) hvad sker der hvis myndigheden overskrider sine beføjelser?

16 16 Fremgangsmåden ved tilsyn Miljøtilsyn gennemføres efter tvangsindgrebslovens regler - 1(1): (...) tvangsindgreb, som foretages af den offentlige forvaltning uden for strafferetsplejen, og som består i 1) husundersøgelse eller 2) undersøgelse eller beslaglæggelse af breve og andre papirer. Alt hvad tilsynsmyndigheden foretager sig under et tilsyn (og ved evt. senere håndhævelse) skal overholde kravet om proportionalitet 2: Tvangsindgreb må kun anvendes, hvis mindre indgribende foranstaltninger ikke er tilstrækkelige, og hvis indgrebet står i rimeligt forhold til formålet med indgrebet.

17 17 Fremgangsmåden ved tilsyn (2) Forvaltningsloven skal overholdes - 3 : Inhabilitet U Ø (udvalgsformanden, konen og landmanden) vejledning (skal orienteres om rettigheder) ret til bisidder aktindsigt (indebærer bl.a. krav på udlevering af tilsynsrapport) begrundelsespligt (kan kræve skriftlig begrundelse for tilsyn) Notatpligt om oplysninger, der er baggrund for tilsyn - 4 Krav om forudgående underretning (varsel) om tilsynet - 5 Forvarsel kan dog fraviges hvis øjemedet med tilsyn herved fortabes

18 18 Fremgangsmåden ved tilsyn (3) Krav om at vise legitimation - 6 Tilsyn skal gennemføres så det ikke medfører skade og være så skånsomt som muligt (proportionalitet) - 7 Konstateres under tilsyn ulovligheder skal udarbejdes rapport herom, der skal tilgå virksomheden - 8 delvis analog regel til partshøring efter forvaltningsloven men forvaltningslovens regler om aktindsigt gælder fortsat!

19 19 Adgang til privat ejendom Grundlovens 72: Boligen er ukrænkelig. Husundersøgelse, beslaglæggelse og undersøgelse ( ) må, hvor ingen lov hjemler en særegen undtagelse, alene ske efter en retskendelse. Miljøbeskyttelseslovens 87: Tilsynsmyndighederne eller personer, der af disse myndigheder er bemyndiget hertil, har, hvis det skønnes nødvendigt, til enhver tid mod behørig legitimation uden retskendelse adgang til offentlige og private ejendomme, lokaliteter og transportmidler, for at udføre tilsyns eller andre opgaver efter denne lov, regler udstedt med hjemmel i loven eller forordninger på lovens område. Tilsynsmyndigheden har herunder adgang til at foretage undersøgelser, fotografere, kopiere eller medtage dokumenter samt medtage andre genstande uden vederlag, herunder eksemplarer af produkter og varer, der er reguleret i medfør af loven.

20 20 Adgang til privat ejendom (2) Tvangsindgrebsloven 9: Hvis en enkeltperson eller juridisk person med rimelig grund mistænkes for at have begået en strafbar lovovertrædelse, kan tvangsindgreb over for den mistænkte med henblik på at tilvejebringe oplysninger om det eller de forhold, som mistanken omfatter, alene gennemføres efter reglerne i retsplejeloven om strafferetsplejen. ( ) Ved mistanke om strafbar overtrædelse krav om retskendelse: ved politianmeldelse eller betydelig mistanke om ulovligt forhold, kræver tilsyn retskendelse, medmindre tilsynet ikke angår det strafbare forhold - 9, stk. 2 Der gives skriftligt samtykke - 9, stk. 4 I praksis endnu uafklaret hvor grænsen for tilsyn uden retskendelse går, når der er er mistanke om et strafbart forhold ( 9, stk. 2)

21 21 Forbud mod selvinkriminering Tvangsindgrebsloven 10: Hvis der er konkret mistanke om, at en enkeltperson eller juridisk person har begået en lovovertrædelse, der kan medføre straf, gælder bestemmelser i lovgivningen m.v. om pligt til at meddele oplysninger til myndigheden ikke i forhold til den mistænkte, medmindre det kan udelukkes, at de oplysninger, som søges tilvejebragt, kan have betydning for bedømmelsen af den formodede lovovertrædelse. Er baseret på den europæiske menneskerettighedskonvention Formodningsregel, hvorefter det påhviler myndigheden at godtgøre, at de konkrete oplysninger som ønskes udleveret ikke har betydning for det strafbare forhold.

22 22 Forbud mod selvinkriminering (2) - oplysning Mbl 70a: I tilfælde, hvor 10 i lov om retssikkerhed ved forvaltningens anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter finder anvendelse, kan tilsynsmyndigheden udføre nødvendige undersøgelser for den ansvarliges regning til belysning af forhold, som denne ellers er eller kunne være pålagt at afgive oplysninger om. Mbl 70b: I tilfælde, hvor 10 i lov om retssikkerhed ved forvaltningens anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter finder anvendelse, eller hvor det af håndhævelsesmæssige eller miljømæssige årsager i øvrigt skønnes nødvendigt, kan tilsynsmyndigheden for en afgrænset periode træffe beslutning om at udføre den kontrol, som en virksomhed ellers skulle udføre som egenkontrol, for virksomhedens regning. Skal sigtede virkelig betale for efterforskning mod sig selv? Mbl 95: Overtagelse af egenkontrol kan påklages med opsættende virkning.

23 23 Brugerbetaling for tilsyn - tilsynsgebyr Bekendtgørelse om brugerbetaling for godkendelse og tilsyn ( ) Omfatter godkendelse og stikprøvetilsyn men ikke administrativ håndhævelse eller efterforskning af ulovlige forhold (se dog mbl 70a og b). Der er (kun) brugerbetaling for godkendelse og tilsyn efter miljøbeskyttelsesloven og husdyrbrugloven - ikke planloven, naturbeskyttelsesloven eller jordforureningsloven.

24 24 Tilrettelæg tilsynet! Sørg for i forvejen at udpege en ansvarlig, der følger tilsynsmedarbejderen. Fastlæg en fast procedure for hvordan din virksomhed agerer ved tilsyn. Besvar ikke spørgsmål du ikke forstår, eller som kan være afslørende. Før en egen log over tilsynets forløb, og aftal med tilsynsmedarbejderen at denne gennemgås når tilsynet afsluttes. Hvis du søger om aktindsigt husk at søge om at få journalark udleveret Hvad sker der, hvis tilsynsmyndigheden overskrider sine beføjelser (proportionalitet, inhabilitet, officialmaksimen m.v.)? Se det næste oplæg om klage- og retssager! Tommelfingerregel: Konkret væsentlighed -> ugyldighed. Erstatning?

25 Regelgrundlaget støj fra byggepladser Miljøbeskyttelsesloven Miljøaktivitetsbekendtgørelsen Lokale forskrifter Vejledninger Miljøstyrelsen og kommunal

26 26 Udgangspunktet i reguleringen af støj Miljøstyrelsen har udstedt vejledning nr. 5/1984 om ekstern støj fra virksomheder Heri findes en række vejledende grænseværdier, som fortsat danner udgangspunkt for anvendelsen af miljøreguleringen på støj

27 27 Grænseværdier for støj Erhverv- og industri Blandet bolig og erhverv Man-fre: 7-18 Lør: 7-14 Man-fre: Lør: Søn: Etagebolig Åben lav bebyggelse Sommerhus Alle dage: 22-7

28 28 Grænseværdierne er kun vejledende Miljøstyrelsens grænseværdier er kun vejledende Som med de fleste andre vejledninger fra Miljøministeriet, udgør de imidlertid det saglige udgangspunkt for såvel lokal regeludstedelse som konkrete afgørelser Grænseværdierne kan dog fraviges, hvis det konkret vurderes at være sundheds- og miljømæssigt forsvarligt

29 29 Udstedelse af lokale forskrifter Med hjemmel i miljøbeskyttelsesloven har miljøministeren udstedt miljøaktivitetsbekendtgørelsen Miljøaktivitetsbekendtgørelsens 20 giver kommunerne hjemmel til at vedtage lokale forskrifter med henblik på bl.a. regulering af støj fra bygge- og anlægsaktiviteter Eksempelvis har både Københavns Kommune og Frederiksberg Kommune udstedt sådanne forskrifter Københavns Kommunes forskrift finder imidlertid kun anvendelse på bygge- og anlægsarbejder med en kort anlægsperiode Forskriftens 2, stk. 3: Ved midlertidige bygge- og anlægsaktiviteter forstås aktiviteter, som foregår over en kortere periode.

30 30 Konkrete påbud miljøbeskyttelseslovens 42 Miljøbeskyttelseslovens 42, stk. 1: Hvis erhvervsvirksomheder, herunder private eller offentlige bygge- og anlægsarbejder, medfører uhygiejniske forhold eller væsentlig forurening kan tilsynsmyndigheden give påbud om, at forureningen skal nedbringes.

31 31 Konkrete påbud miljøbeskyttelseslovens 42 Miljøbeskyttelseslovens 42, stk. 5: Bliver tilsynsmyndigheden i forbindelse med etablering, udvidelse, eller ændringer opmærksom på forhold, som kan forventes at medføre krav om begrænsning af virksomhedens forurening, kan tilsynsmyndigheden på forhånd tilkendegive dette over for virksomheden Heri ligger ikke en bindende forhåndstilkendegivelse. Efter forarbejderne er der tale om en uforpligtende tilkendegivelse, som er tænkt som en service til virksomheden

32 32 Forskellen Lokale forskrifter er generelle og direkte gældende Dispensationer mv. kan kun påklages, hvis adressaten er under væsentligt kommunal indflydelse Cityring: MAD NMK: 8,3% ejerskab kombineret med solidarisk og ubegrænset hæftelse var væsentlig indflydelse Påbud er konkrete afgørelser, som etablerer ny retstilstand Retsgarantier skal iagttages Påbud efter MBL kan påklages til Natur- og miljøklagenævnet, jf. MBL 91 Klager har opsættende virkning, jf. MBL 95

33 33 Cityring Københavns Kommunes lokale forskrift fandt ikke anvendelse, jf. kortere varighed Københavns Kommune udstedte påbud med lempede støjvilkår, jf. MBL 42. De kunne påklages, og der var opsættende virkning Samtlige kommunens afgørelser blev underkendt af Natur- og miljøklagenævnet

34 34 Cityring (fortsat) Projektet ville blive forsinket med 2-3 år (2½-4½ mia. kr.) Løsningen blev en ændringslov til anlægsloven, som sætter miljøbeskyttelsesloven ud af kraft, og som tilvejebringer et samle grundlag, der lægger vægt på projektets fremdrift og økonomisk kompensation til de støjplagede borgere (300 mio. kr.) Modellen er desuden indeholdt i anlægsloven for Femern-forbindelsen

35 35 Kontakt Jacob Brandt Mark Villingshøj Nielsen Specialistadvokat København Advokat København Offentlig virksomhed Offentlig virksomhed T M E jab@bechbruun.com T M E mvni@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T