Lov om forbud mod forskelsbehandling

Transkript

1 Ruth Nielsen Lov om forbud mod forskelsbehandling med kommentarer

2 Ruth Nielsen Lov om forbud mod forskelsbehandling med kommentarer 1. udgave/1. oplag Karnov Group Denmark A/S, København 2017 ISBN Omslag: Axel Surland, Ljungbyhed Sats og tryk: AKAPRINT a/s, Aarhus Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Indholdsfortegnelse Forord Forkortelser Del I Generelle kommentarer til hele loven og de folkeretlige, EU-retlige og danske diskriminationsretlige sammenhænge, den indgår i Bogens struktur og terminologi, materiale og metode Struktur Terminologi: forskelsbehandling eller diskrimination, EU-ret eller EF-ret Materiale og metode Lovudviklingen Generelt Den oprindelige forskelsbehandlingslov fra De enkelte ændringslove Den folkeretlige kontekst Dualisme og monisme ILO-konvention nr FN s racediskriminationskonvention (CERD) FN s handicapkonvention Den Europæiske Menneskerettighedskonvention (EMRK) Generelt Diskriminationsgrunde Religionsfrihed Forsamlings- og foreningsfrihed Det generelle accessoriske diskriminationsforbud i EMRK art Passende erstatning Tillægsprotokol nr Tillægsprotokol nr. 12 til EMRK Andre konventioner. FN-konventionerne om borgerlige og politiske rettigheder og om sociale, økonomiske og kulturelle rettigheder

4 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 3.7. Inkorporering af menneskerettighedskonventioner i dansk ret Den EU-retlige kontekst Det forfatningsretlige samspil mellem dansk ret og EU-ret på diskriminationsområdet Generelt om det forfatningsretlige samspil mellem dansk ret og EU-ret Ændringer i domstolsstrukturen i Europa som følge af samspillet mellem national ret, EU-ret og EMRK-ret EU s økonomiske forfatning: det indre marked og ØMU en Unionsborgerskab og grundlæggende rettigheder Den historiske udvikling Det indre marked Den Økonomiske og Monetære Union (ØMU en) EU s udvidelse, flere sprog og flere opgaver EU 27 efter Brexit EU s primærret Arbejdskraftens fri bevægelighed, art. 45 TEUF Art. 21 i EU s Charter om grundlæggende rettigheder og almindelige EU-retlige principper Pligt til EU-konform fortolkning, direkte virkning og forrang Det almindelige EU-retlige ligebehandlingsprincip EU-retlige krav til proces- og sanktionssystemet Medlemsstaternes erstatningsansvar for fejlimplementering af EU-retten Sekundærregulering Forordningen om vandrende arbejdskraft Beskæftigelsesdirektivet Det etniske ligebehandlingsdirektiv Håndhævelsesdirektivet vedrørende arbejdskraftens fri bevægelighed EU-Domstolens praksis Danske regler om diskriminationsforbud uden for forskelsbehandlingsloven Gælder der et generelt diskriminationsforbud af grundlovsrang i Danmark? Er forfatningen ændret? Kønsdiskrimination

5 Indholdsfortegnelse 5.3. Strafferegler Den etniske ligebehandlingslov Den forvaltningsretlige lighedsgrundsætning Arbejdsretlige regler Organisationsforhold Særlige klageorganer vedrørende diskrimination (Ligebehandlingsnævnet og Institut for Menneskerettigheder). 93 Del II Kommentarer til de enkelte er i forskelsbehandlingsloven og til art. 21 i EU s Charter om grundlæggende rettigheder Kapitel 1. Lovens anvendelsesområde Diskriminationskriterier, diskriminationsbegreber og forholdet til kollektive overenskomster De enkelte diskriminationskriterier, lovens 1, stk Race, hudfarve og etnisk oprindelse Statsborgerskab (nationalitet) og national oprindelse Religion eller tro Hvad er en religion? Pligt til rimelig tilpasning til religiøse skikke? Dansk lovgivning og praksis EU-regler Alder Handicapbegrebet Retsgrundllag Definition af handicap Er handicapbegrebet EU-retligt eller nationalt? Sygdom og handicap Ring- og Werge-sagerne Lægeligt diagnosticeret tilstand med skadevirkninger Begrænsning for udøvelse af erhvervsmæssige aktivitet Langvarig begrænsning i forhold til fuld og effektiv deltagelse i arbejdslivet Seksuel orientering Politisk anskuelse Social oprindelse

6 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk Andre kriterier nævnt i art. 21 i Chartret om grundlæggende rettigheder (sprog, formueforhold, ethvert andet forhold) Begrebet diskrimination Folkeretlige diskriminationsforbud Direkte diskrimination, lovens 1, stk Indirekte diskrimination, lovens 1, stk Fuld tid som indirekte handicapdiskrimination Sprogkrav som indirekte etnisk diskrimination Påklædningskrav som indirekte diskrimination pga. race/etnisk oprindelse og/eller religion Alder og anciennitet Alder og pensionering Tvungne fratrædelsesaldre Chikane, lovens 1, stk Instruktion om at diskriminere, lovens 1, stk Positiv særbehandling Regulering Aftaleimplementering. Kollektive overenskomster, lovens 1, stk. 6 og a. Forsvaret Kapitel 2. Forbud mod diskrimination Diskriminationsforbud ved ansættelse, afskedigelse, forflyttelse, forfremmelse eller med hensyn til løn- og arbejdsvilkår Pligt- og rettighedssubjekter i Pligtsubjekt: Arbejdsgiveren Rettighedssubjekter: Arbejdstagere (lønmodtagere) m.fl Tilknytning til pårørende, naboer og andre, der er direkte berørt af diskriminationskriterierne Selvstændige Direktører Politisk valgte og lignende Juridiske personer

7 Indholdsfortegnelse 2.2. Forskellige ansættelsesretlige situationer, generelt om lovens 2, stk Ansættelse, forflyttelse og forfremmelse, lovens 2, stk Mangold-sagen Maksimal alder Begrænset adgang for ældre Senioritet Religionsdiskrimination Retsmisbrug Ansættelsesvilkår (løn mv.) Sprogkrav Påklædningskrav Chikane Løn, lovens 2, stk. 2 og Red circling Pensionsbidrag Rådighedsløn Fratrædelsesgodtgørelse efter den tidligere FUL 2 a, stk Fratrædelsesgodtgørelse efter den tidligere FUL 2 a, stk Afskedigelse, lovens 2, stk Alder generelt Tvungen afgangsalder fra arbejdsmarkedet Ensidige arbejdsgiverbeslutninger om afskedigelse pga. alder er forbudt dagesreglen i funktionærlovens 5, stk Forskellige tilgange til samspillet mellem dansk ret og EU-ret i Højesteret a. Tilpasningspligt a.1. Arbejdsgiverens tilpasningsforpligtelse a.2. Betragtning a.3. Deltid Ring- og Werge-sagerne a.4. Urimelig byrde Erhvervsuddannelse, selvstændige erhverv, organisationer mv Interne erhvervsuddannelser, mv., 3, stk Eksterne erhvervsuddannelser, erhvervsvejledning, jobanvisning mv

8 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 3.3. Anvisning af beskæftigelse, grænsen til social sikring, fleksjob og lignende Selvstændige, lovens 3, stk Medlemskab af og deltagelse i en arbejdstager- eller arbejdsgiverorganisation, lovens 3, stk Oplysninger om diskriminationsgrunde Annoncering a. Individuelle og kollektive aftaler i strid med diskriminationsforbuddet a.1. Ugyldighed af aftaler i strid med loven a.2. Fælles bestemmelser for flere virksomheder a.3. Særligt om aldersdiskrimination i kollektive overenskomster a.4. Unge under 18 år, lovens 5 a, stk b. Loven er beskyttelsespræceptiv Kapitel 3. Undtagelser Ægte erhvervskvalifikationer Politiske eller religiøse holdninger som ægte erhvervskvalifikation Ægte erhvervskvalifikation, dispensation a. Alderskriterier i arbejdsmarkedspensioner Kapitel 4. Godtgørelse, bevisbedømmelse mv Godtgørelse Generelt om sanktioner Ikke-økonomisk skade Godtgørelsesniveau Rekruttering Arbejdsvilkår, herunder løn Fratrædelsesgodtgørelse efter FUL 2 a, stk Afskedigelse Viktimisering Sammenfatning a. Delt bevisbyrde Bødestraf for overtrædelse af annonceringsreglen i a. Ligebehandlingsnævnet som klageorgan

9 Indholdsfortegnelse Kapitel 5. Ikrafttræden og forhold til anden lovgivning mv Positiv særbehandling Lovens 9, stk Positiv særbehandling pga. andre kriterier end alder og handicap Positiv særbehandling af ældre og handicappede Beskyttelse af børn og unge Art. 21 i EU s Charter om Grundlæggende Rettigheder Artikel 21. Ikke-forskelsbehandling Art EU-Domstolens praksis om forbud mod diskrimination som almindeligt EU-retligt princip Art Chartrets horisontale, direkte virkning Art Højesterets udtalelse i Ajos-sagen om Chartrets begrænsede retsvirkning i dansk ret Art Hvilke diskriminationsgrunde omfatter art. 21 i Chartret Del III Bilag Bilag 1. Forskelsbehandlingsloven. Lov om forbud mod forskelsbehandling på arbejdsmarkedet mv Bilag 2. Bekendtgørelse af lov om forbud mod forskelsbehandling på grund af race mv Bilag 3. ILO-konvention nr. 111 vedrørende forskelsbehandling med hensyn til beskæftigelse og erhverv Bilag 4. FN s racediskriminationskonvention, CERD Bilag 5. FN s handicapkonvention Bilag 6. Det etniske ligebehandlingsdirektiv Bilag 7. Beskæftigelsesdirektivet Bilag 8. Håndhævelsesdirektivet vedrørende arbejdskraftens fri bevægelighed Bilag 9. Resuméer af EU-domme, tematisk opdelt Beskæftigelsesdirektivet Traktatbrud Alder Handicap Religion Seksuel orientering Andre spørgsmål

10 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 9.2. Det etniske ligebehandlingsdirektiv Anden diskrimination Bilag 10. Resuméer af danske domme og fagretlige afgørelser om diskrimination af de i forskelsbehandlingsloven nævnte grunde og lignende. Tematisk opdelt Diskriminationsbegrebet. Tilknytningsbegrundet diskrimination. Tilpasningsforpligtelsen Handicap Adgang til beskæftigelse, ansættelse og lignende Alder Etnicitet Andre diskriminationsgrunde. Organisationsmedlemskab Løn og andre arbejdsvilkår Alder Etnicitet Organisationsforhold Den tidligere 2 a, stk. 3, i funktionærloven om ret til fratrædelsesgodtgørelse Alder Afskedigelse Alder Handicap National oprindelse Religion Afgørelser fra Afskedigelsesnævnet (LO-DA) Godtgørelse efter forskelsbehandlingslovens Alder Handicap Processpørgsmål Delt bevisbyrde efter forskelsbehandlingslovens 7 a Forholdet til overenskomstsystemet Forholdet til EU-Domstolen Litteratur Domsregister Stikordsregister