Erfaringer med den nye offentlighedslov. v/ Tue Trier Bing, advokatfuldmægtig Den offentlige uddannelsesdag 2014

Transkript

1 Erfaringer med den nye offentlighedslov v/ Tue Trier Bing, advokatfuldmægtig Den offentlige uddannelsesdag 2014

2 2 Program 1. SKAT uforholdsmæssigt ressourceforbrug 2. DONG forretningshemmeligheder 3. SBSYS offentlighedslovens anvendelsesområde 4. Social-, børne- og integrationsministeriet skjule ansattes navne 5. SKAT - ministerbetjeningsreglen

3 3 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) A anmoder Rigsrevisionen om aktindsigt i beretning om fusion af skatteforvaltningen Skatteministeriet anmoder A om at konkretisere anmodningen om aktindsigt A anmoder Skatteministeriet om aktindsigt i disse dokumenter + "andre dokumenter, der har betydning for sagen" 28. marts april april april maj maj 2014 Rigsrevisionen giver A fuld aktindsigt i en række dokumenter - og henviser A til Skatteministeriet vedrørende andre dokumenter A afviser at konkretisere anmodningen. SKAT giver afslag, hvorefter A klager til Folketingets Ombudsmand samme dag Skatteministeriet oplyser, at det ikke er muligt at træffe afgørelse inden for offentlighedslovens frist

4 4 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Skatteministeriets afslag: Omfanget af de akter, der søges aktindsigt i, er over 6000 sider, hvorfor vi d. 8. maj sendte dig et brev pr. e- mail, hvori vi anmodede dig om at specificere din aktindsigtsanmodning, eller at angive hvorvidt der var særlige interesseområder, vi skulle undersøge nærmere. [ ] Skatteministeriet har på nuværende tidspunkt brugt omtrent 25 arbejdstimer på denne aktindsigtsanmodning, og på grund af sagens omfang og kompleksitet vurderer Skatteministeriet, at det vil kræve et uforholdsmæssigt stort ressourceforbrug at gennemlæse akterne med henblik på eventuel udlevering. Skatteministeriet kan derfor efter offentlighedslovens 9, stk. 2, nr. 1, ikke imødekomme din anmodning om aktindsigt.

5 5 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 9, stk. 2: Behandlingen af en anmodning om aktindsigt efter 7 kan, uanset at betingelserne i stk. 1 er opfyldt, afslås, i det omfang 1) behandlingen af anmodningen vil nødvendiggøre et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, 2) [ ]

6 6 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Folketingets Ombudsmand: Konkret vurdering: 1. Særlig interesse i aktindsigt? 2. Dialog? 3. Uforholdsmæssige ressourcer?

7 7 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Folketingets Ombudsmand: Konkret vurdering: 1. Særlig interesse i aktindsigt? - Fx massemedier, forskere tilknyttet et anerkendt forskningsinstitut, interesseorganisationer eller person med særlig interesse - Selv om motivet for din aktindsigtsanmodning som jeg forstår det er at få nærmere belyst, hvad der er årsagen til, at du er blevet afskediget fra SKAT, mener jeg på denne baggrund ikke, at den interesse, som du har i at få aktindsigt i dokumenterne, kan betegnes som særlig.

8 8 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Folketingets Ombudsmand: Konkret vurdering: 2. Dialog? - Klager havde ikke modtaget oversigt over dokumenter ved ministeriets anmodning om præcisering det ville svare til, at jeg skulle vælge vare i en butik, som jeg aldrig har været i. - Skatteministeriet havde en intern aktliste om en del af dokumenterne - Burde have oplyst om hvorfor ministeriet anmodede om konkretisering og om konsekvenserne heraf. - Desuden burde ministeriet overveje om aktlisten kunne udleveres

9 9 Afslag pga. uforholdsmæssigt ressourceforbrug ( ) Folketingets Ombudsmand: Konkret vurdering: 3. Uforholdsmæssige ressourcer? - Lægger vægt på antallet af dokumenter, og hvor kompliceret behandlingen er - Forarbejderne: forventes at overstige ca. 25 timer - Anmodning vedrørte over 400 akter (mere end sider) der bestod af forskellige holdningsundersøgelser og tilfredshedsrapporter, juridiske akter, revisionsrapporter, excel-data filer, mails, strategipapirer, procesbeskrivelser, høringssvar mv. - Kravet om uforholdsmæssigt ressourceforbrug var opfyldt

10 10 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Finansministeriet Dokument vedrørende den skattemæssige udfordring, som GS kunne have ved modtagelse af udbytte fra DONG Journalist

11 11 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Finansministeriets afslag: Der er tale om oplysninger, der vedrører DONG Energy A/S drifts- og forretningsforhold, navnlig selskabets vurdering af en forhandlings-modparts forhold og mulige overvejelser, som er omfattet af offentlighedslovens 30, stk. 2. Det er således ministeriets vurdering, at der er tale om oplysninger om forretningsforhold mv. og at der derfor må gælde en klar formodning for, at udlevering af oplysningerne vil indebære en nærliggende risiko for, at selskabet vil lide skade af betydning. På den baggrund er det Finansministeriets vurdering, at aktindsigt i oplysninger må antages at påføre DONG Energy A/S og dermed staten en økonomisk skade af nogen betydning.

12 12 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 30, nr. 2: Retten til aktindsigt omfatter ikke (1) oplysninger om drifts- eller forretningshemmeligheder el. lign. for så vidt det er af (2) væsentlig økonomisk betydning for den person eller virksomhed, oplysningerne angår, at anmodning ikke imødekommes.

13 13 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Folketingets Ombudsmand Konkret vurdering 2 led: 1. Oplysninger vedrørende forretningsforhold? 2. Nærliggende risiko for at der påføres virksomhed/person navnlig økonomisk skade af nogen betydning?

14 14 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Folketingets Ombudsmand Konkret vurdering 2 led: 1. Oplysninger vedrørende forretningsforhold? - Ikke nogen udtømmende beskrivelse - Det forekommer imidlertid ikke på det foreliggende grundlag utvivlsomt, at en vurdering fra DONG Energy A/S af, hvordan Goldman Sachs antagelig ville blive stillet skattemæssigt ved udbetaling af udbytte fra DONG Energy A/S efter indgåelse af kontrakten, er oplysninger om drifts- eller forretningsforhold eller lignende hos DONG Energy A/S. - Hvis forretningsforhold var afgørende DONG s eller GS?

15 15 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Folketingets Ombudsmand Konkret vurdering 2 led: 2. Nærliggende risiko for at der påføres virksomhed/person navnlig økonomisk skade af nogen betydning? - Konkret skadesrisiko - Manglende konkret vurdering af, hvori det påståede økonomiske tab for DONG består, og hvorledes det vil eller kan indtræde som en følgevirkning af, at begæringen om aktindsigt imødekommes. - Desuden foreligger ikke udtalelse fra DONG - Finansministeriet har ikke forholdt sig til: - at aftalen med GS var indgået på tidspunktet for anmodningen - at temaet om udbyttebeskatning hos GS havde været særdeles omdiskuteret i pressen

16 16 Salg af Dong Energy aktier til Goldman Sachs ( ) Folketingets Ombudsmand Resultat Det er således samlet set min opfattelse, at betingelserne for at undtage oplysningerne fra aktindsigt efter bestemmelsen i offentlighedslovens 30, nr. 2, på det foreliggende grundlag ikke er opfyldt. Dette gælder uanset det, der er anført i forarbejderne til 30, nr. 2, om en klar formodning for, at udlevering af oplysninger omfattet af bestemmelsen vil indebære nærliggende risiko for skade for den pågældende virksomhed mv.

17 17 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Kommune 1 Kommune 2 Brugerklub SBSYS - Selvstændig forening - Egne vedtægter - Formål: indkøbe + vedligeholde SBSYS i fællesskab - Generalforsamling og forretningsudvalg - Medlemmer forpligtet til at bidrage økonomisk Kommune 3 Journalist

18 18 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Brugerforeningens afslag: Brugerforening er oprettet på privatretligt grundlag og er derfor ikke omfattet af offentlighedsloven.

19 19 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 4, stk. 1: Loven finder bortset fra bestemmelserne i 11 og 12 og anvendelse på al virksomhed, der udøves af selskaber, hvis mere end 75 pct. af ejerandelene tilhører danske offentlige myndigheder.

20 20 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Folketingets Ombudsmand Offentlighedslovens 4, stk. 1: Det fremgår bl.a. af forarbejderne, at juridiske personer, der er omfattet af lov om visse erhvervsdrivende fonde virksomheder er omfattet af loven. Det følger heraf, at: - der skal være tale om en virksomhed, sådan som dette begreb er defineret i lovens 1, stk. 2, og - virksomheden skal udøve erhvervsdrift, sådan som dette begreb er defineret i lovens 1, stk. 3, og - erhvervsdriften skal have til formål at fremme deltagernes økonomisk interesser

21 21 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Folketingets Ombudsmand 1. Virksomhed - Forening med begrænset ansvar? Afgrænset deltagerkreds Kontingent? Deltagerene har stemmer pr. hoved? Brugerklubben SBSYS omfattet af virksomhedsbegrebet 2. Erhvervsdrift - Brugerklubbens opgaver: administration og udvikling af dokumentsystem, rådgivning til medlemmer, anskaffelse og vedligeholdelse af software. - Brugerklubben yder serviceydelser omfattet af lovens definition af erhvervsdrift 3. Formål - Økonomisk interesse? Konkurrence med andre dokumenthåndteringssystemer, stordriftsfordele. Afgørende om deltagerne faktisk opnår økonomisk fordel - Lægges til grund, at foreningen fremmer medlemmernes økonomiske interesser

22 22 Forening omfattet af den nye offentlighedslov ( ) Folketingets Ombudsmand Resultat Sammenfattende er det min endelige opfattelse, at Brugerklubben SBSYS ikke er en del af den offentlige forvaltning og dermed heller ikke umiddelbart omfattet af min kompetence, jf. ombudsmandsloven 7, stk. 1. Det er endvidere min opfattelse, at brugerklubben er omfattet af offentlighedsloven (bortset fra bestemmelserne i lovens 11 og 12 og 15-17), jf. lovens 4. Problem? Anbefaler Brugerklubben giver aktindsigt og henviser til ombuds-mandslovens 7, stk. 4 (mulighed for at tage kompetence).

23 23 Undtagelse af oplysninger om ansattes navne ( ) Socialministeriet Aktindsigt i dokumenter men ikke navne og initialer på medarbejdere i ministeriet Journalist

24 24 Undtagelse af oplysninger om ansattes navne ( ) Socialministeriets afslag: Baggrunden for at undtage navne og initialer på medarbejdere under chefniveau er, at den såkaldte Zorning-sag har medført omfattende mediemæssig fokus på ministeriets administration af puljer generelt, og en medarbejders navn har i den forbindelse været nævnt i medierne. Det har skabt en utryghed og usikkerhed, som offentligt ansatte, der ikke bestrider chefstillinger, efter ministeriets opfattelse ikke skal kunne tåle.

25 25 Undtagelse af oplysninger om ansattes navne ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 33, nr. 5: Retten til aktindsigt kan begrænses, idet omfang det er nødvendigt til beskyttelse af væsentlige hensyn til: [ ] 5) Private og offentlige interesser, hvor hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er påkrævet. Offentlighedslovens 9, stk. 2, nr. 2: Behandlingen af en anmodning om aktindsigt efter 7 kan, uanset at betingelserne i stk. 1 er opfyldt, afslås, i det omfang 2) anmodningen må antages at skulle tjene et retsstridigt formål el.lign.

26 26 Undtagelse af oplysninger om ansattes navne ( ) Folketingets Ombudsmand Offentlighedslovens 33, nr. 5: Krav om nærliggende fare Snævert anvendelsesområde Konkret begrundet mistanke Offentlighedslovens 9, stk. 2, nr. 2: Konkrete omstændigheder ved anmodningen der indikerer, at den er fremsat pga. chikane. Ved chikane skal 9, stk. 2, nr. 2 anvendes frem for 33, nr. 5

27 27 Undtagelse af oplysninger om ansattes navne ( ) Folketingets Ombudsmand Resultat Ministeriets afslag bygger på en generel vurdering [ ] en vurdering af denne helt generelle karakter kan ikke give grundlag for afslag på aktindsigt i den foreliggende sag, hverken efter 9, stk. 2, nr. 2, eller efter 33, nr. 5. [ ] dit formål med at anmode om aktindsigt at undersøge eventuelle habilitetsspørgsmål i forbindelse med ministeriets uddeling af tilskud, jf. ovenfor kan siges at ligge i kernen af offentlighedslovens grundlæggende formål Konklusion: ikke hjemmel i offentlighedsloven til at undtage oplysninger.

28 28 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Notat om fastsættelse af moms SKAT Skatteministeriets departement Journalist

29 29 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) SKATs afslag: Dokument udvekslet på tidspunkt, hvor der har været konkret grund til at antage, at skatteministeren har og vil få brug for SKATs rådgivning. Undtaget fra aktindsigt, jf. offentlighedslovens 23, stk. 1, nr. 1 Undtaget fra aktindsigt, jf. offentlighedslovens 24, stk. 1, nr. 1 Ikke behov for ekstrahering efter offentlighedslovens 24, stk. 2.

30 30 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 23, stk. 1: Retten til aktindsigt omfatter ikke interne dokumenter. Som interne dokumenter anses 1) dokumenter, der ikke er afgivet til udenforstående Folketingets Ombudsmand: Det forhold, at dokumentet af SKAT blev oversendt til Skatteministeriets departement med henblik på forelæggelse for skatteministeren, indebærer imidlertid, at dokumentet må anses for afgivet til udenforstående. Lovens 23, stk. 1, nr. 1 finder derfor ikke anvendelse

31 31 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Retsgrundlag Offentlighedslovens 24, stk. 1: Retten til aktindsigt omfatter ikke interne dokumenter og oplysninger, der udveksles på et tidspunkt, hvor der er konkret grund til at antage, at en minister har eller vil få behov for embedsværkets rådgivning og bistand, mellem: 1) et ministeriums departement og dets underordnede myndigheder [ ] Offentlighedslovens 24, stk. 2: Oplysninger om sagens faktiske grundlag mv. er efter reglerne i 28 og 29 omfattet af retten til aktindsigt efter lovens almindelige regler uanset stk. 1.

32 32 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Folketingets Ombudsmand Konkret grund til at antage minister har behov for rådgivning og bistand? Fortolkes restriktivt Er embedsværket blevet bedt om at bistå minister? Minister har erfaringsmæssigt behov for embedsværkets bistand?

33 33 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Folketingets Ombudsmand I den konkrete sag: Ikke bestilt af minister Men der var stadig konkret grund til at antage, at ministeren ville have behov for bistand

34 34 Aktindsigt i ministerbetjeningsdokument ( ) Folketingets Ombudsmand Ekstraheringspligt offentlighedslovens 28 Oplysninger om sagens faktiske oplysninger? Efter min gennemgang af det undtagne dokument er det min opfattelse, at en meget væsentlig del af dokumentet indeholder oplysninger om sagens faktiske grundlag, idet oplysningerne beskriver de faktiske forhold, som ligger til grund for SKATs overvejelser i sagen, og de tiltag, som SKAT har besluttet at iværksætte Aktindsigt i hele notatet undtagen et afsnit

35 35 Mere om ministerbetjening Folketingets Ombudsmand Brev af 7. oktober 2014 Anmodet samtlige ministeriet om at opgøre antallet af aktindsigtssager, hvor de brugt den såkaldte ministerbetjeningsregel.

36 36 Kontakt Tue Trier Bing Advokatfuldmægtig København Konfliktløsning Transport og Forsikring T M E ttb@bechbruun.com København Langelinie Allé København Ø Danmark Aarhus Værkmestergade Aarhus C Danmark Shanghai Suite 1818, 18/F No. 699 Nanjing West Road Jing an District, Shanghai T F E info@bechbruun.com