ADVOKATERS ERSTATNINGSANSVAR

Transkript

1 Søren Halling-Overgaard ADVOKATERS ERSTATNINGSANSVAR 3. UDGAVE JURIST- OG ØKONOMFORBUNDETS FORLAG

2 Advokaters erstatningsansvar

3 Søren Halling-Overgaard Advokaters erstatningsansvar 3. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2011

4 Søren Halling-Overgaard Advokaters erstatningsansvar 3. udgave, 1. oplag 2011 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk & indbinding: Toptryk Grafisk, Gråsten Printed in Denmark 2011 ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax: Jurist- og Økonomforbundets Forlag

5 Indhold Indhold Indhold Forord DEL I. Indledning Kapitel 1. Advokatbegrebet 1.1. Indledning Retsgrundlaget for advokaters virke Betingelser for at opnå advokatbeskikkelse Advokatvirksomhedsdriftsformer Indledning Enkeltmandsvirksomhed Advokatinteressentskab Advokataktie-, advokatanparts- og advokatkommanditaktieselskab/advokatpartnerselskab Advokatens (begrænsede) møderetsmonopol Advokatsamfundet Indledning Advokatetiske regler for advokater i Danmark (AER) Advokatrådets responderende virksomhed Advokatnævnet Sammensætning og arbejdsopgaver Sanktionsformer Salærklager Adfærdsklager Danske Advokater EU-retlig regulering m.m CCBE Rådet for Advokaterne i Den Europæiske Union Advokatens arbejdsopgaver Advokatens tavshedspligt Særligt om erstatningsansvaret i relation til advokatens ansatte medarbejdere

6 Indhold Kapitel 2. Særligt om ansvarsgrundlaget ved bedømmelsen af advokaters erstatningsansvar 2.1. Karakteren af det advokaten påhvilende ansvar Professionsansvar eller anden form for ansvarsgrundlag Forhold af betydning for ansvarsbedømmelsen, herunder klare og enkle retsregler, ekspeditionsfejl, specialist- eller generalistbetegnelsen, afgrænsningen af advokatarbejdsopgaven, ansvarsfraskrivelser, god advokatskik og kontrakt- eller deliktsansvar Klare advokatfejl Specialist- eller generalistbetegnelsen Afgrænsning af advokatopgaven Ansvarsfraskrivelser og beløbsmæssige ansvarsbegrænsninger God advokatskik Kontraktansvar eller erstatningsansvar uden for kontrakt SL kapitel 13 (tidligere aktieselskabslovens 115) i relation til advokaters erstatningsansvar Advokatens (egen) overtrædelse af den særlige hæftelsesregel i SL kapitel Betydningen af hvorvidt det er klienten eller tredjemand der rejser et erstatningskrav Indhentelse af syn og skøn og responsa DEL II. Ansvarsgrundlaget illustreret ved typetilfælde Kapitel 3. Overskridelse af frister og andre ekspeditionsfejl samt tilsidesættelse af klare lovregler 3.1. Uden unødigt ophold rimelig tid smøl Advokatens ansvar for fristoverskridelse Hvornår foreligger der en klar advokatfejl i erstatningsretlig sammenhæng Kapitel 4. Førelse af retssager 4.1. Indledning Klientens pligter Advokatens vurdering af sagen

7 Indhold Kapitel 5. Overdragelse af fast ejendom 5.1. Indledning Særligt om rådgivnings- og vejledningsforpligtelsen Indledning Advokaten repræsenterer sælger Advokaten repræsenterer køber Advokaten repræsenterer både sælger og køber Advokaten repræsenterer en af parterne, men er eneberigtigende advokat Advokatens culpaansvar i forbindelse med manglende rådgivning af klienten vedrørende handlens finansieringsvilkår og kurssikring m.m Finansieringsvilkår Kurssikring Særligt om andelsboligforeninger Opsummering vedrørende advokatens rådgivningsforpligtelse i forhold til klienten om handlens finansieringsvilkår Andre fejl i forbindelse med advokatens manglende iagttagelse af rådgivningsforpligtelsen Ekspeditionsfejl og manglende iagttagelse af undersøgelsespligt m.m. i forbindelse med ejendomshandler Indledning Færdiggørelse af handlen, herunder berigtigelse af gældsovertagelse Refusionsopgørelse Samtidighed Ejendommens anvendelse Særligt om ejendomsprojekter Opsummering Kapitel 6. Advokaten som medlem af selskabers ledelse 6.1. Indledning Ansvarsgrundlaget: Professionsansvarsnorm eller almindeligt culpagrundlag Vedrørende nødlidende virksomheder m.m Advokatens bestyrelses/tilsynsrådsansvar i øvrigt, herunder betydningen af særlige forhold Opsummering

8 Indhold Kapitel 7. Advokaten som bobehandler 7.1. Indledning Betalingsstandsnings- og konkursboer Indledning Stille betalingsstandsning Anmeldte betalingsstandsninger og konkurs Dødsboer Kapitel 8. Om advokatens ansvar i forbindelse med tvangsauktioner Kapitel 9. Familie-, person- og arveretlig rådgivning 9.1. Indledning Særligt om erstatningsansvar i relation til rådgivning om ægtepagter Særligt om bistand ved separation og skilsmisse Værgemål Gaveoverdragelser og testamenter m.m Kapitel 10. Skatterådgivning Indledning Den erstatningsretlige bedømmelse i tilfælde, hvor advokatens skatteretlige rådgivning af klienten er vedrørende forretningsmæssigt begrundede dispositioner eller er af accessorisk karakter i forhold til den af advokaten i øvrigt ydede civilretlige rådgivning Indledning Skatterådgivning om forretningsmæssigt begrundede dispositioner Accessorisk skatterådgivning Den erstatningsretlige bedømmelse i tilfælde, hvor advokatens skatteretlige rådgivning af klienten omhandler ikke forretningsmæssigt begrundede dispositioner Kapitel 11. Rådgivning involverende fremmed ret/international ret/udenlandsk sprog Indledning Udenlandske retsforhold Brug af udenlandske advokater Sproglige misforståelser m.m

9 Indhold Kapitel 12. Advokatens afgivelse af erklæringer og indeståelser Indledning Erklæringer Indledning Verifikationserklæringer Due diligence Legal opinions Erklæring om kapitalens effektive indbetaling i forbindelse med stiftelse/kapitalforhøjelse i et aktie- eller anpartsselskab Indeståelser Kapitel 13. Advokatens ansvar i forbindelse med kontraktindgåelse, virksomhedsoverdragelser, finansiel rådgivning, internetbaseret rådgivning m.m Kontraktforhandling m.m Virksomhedsoverdragelse m.m Finansiel rådgivning m.m Særligt om internetbaseret advokatrådgivning DEL III. Øvrige erstatningsretlige forhold Kapitel 14. Årsagsforbindelse og adækvans Indledning Årsagsforbindelse Adækvans påregnelighed Kapitel 15. Tabsopgørelsen Indledning Tabsopgørelsen og bevisbyrde i forbindelse hermed Særligt vedrørende tabsopgørelsen i forbindelse med skatterådgivning Tabsbegrænsning Kapitel 16. Bevisbyrde og egen skyld Indledning Bevisbyrde Egen skyld

10 Indhold Kapitel 17. Forældelse og passivitet Indledning Lovgrundlaget ved forældelse Forældelsesloven Passivitet Kapitel 18. Flere skadevoldere samt lempelse af erstatningsansvar og fordeling af erstatningsbyrde Indledning Ansvarsfordeling i tilfælde, hvor advokaten er en af flere mulige skadevoldere, samt anvendelsen af lempelsesreglen i erstatningsansvarslovens 24 i forbindelse med professionsansvar Ansvarsfordeling Anvendelsen af erstatningsansvarslovens 24 om ansvarslempelse i forbindelse med professionsansvar Erstatningsbyrdens fordeling mellem flere erstatningsansvarlige Ved advokatens ansvar i form af professionsansvar Ved advokatens ansvar i form af bestyrelsesansvar Særligt om advokaten i forhold til ejendomsformidleren/-mægleren Særligt om advokaten i forhold til revisor Særligt om advokaten i forhold til domstolene Særligt om advokaten i forhold til klienten/tredjemand Særligt om advokaten i forhold til andre advokater Kapitel 19. Advokaters forsikringsforhold Indledning Advokatens lovpligtige ansvarsforsikring Dækningssummens størrelse Arbejdsområde Tilsikring/garanti/indeståelser Skadeundtagelse grov uagtsomhed/forsætlighed skadefritagelse Garantiforsikring Advokatsamfundets erstatningsfond Kapitel 20. Kort om drifts- og ejerformen i erstatningsretlig sammenhæng

11 Indhold Appendiks De advokatetiske regler (AER) pr. 4. marts Litteraturliste Domsregister Stikordsregister

12

13 Forord Denne 3. udgave er skrevet i løbet af Siden 2. udgaven udkom i 2005, er der blevet afsagt et ganske betydeligt antal nye domme, herunder en række højesteretsdomme og endvidere er der gennemført en reform af grundlaget for advokaters virke inden for retsplejen. Jeg har derfor revideret bogen for at kunne opfylde målsætningen om at give advokater, dommere, jurister ansat i forsikringsselskaber, pengeinstitutter samt andre, der beskæftiger sig med advokaters erstatningsansvar, et tidssvarende og aktuelt grundlag for behandling af de erstatningsretlige problemstillinger inden for emnet. 3. udgave er på 437 sider, godt 50 sider flere end 2. udgaven. Materiale fremkommet efter 1. oktober 2010 er ikke medtaget. Mine kollegaer på kontoret har også denne gang bidraget med inspirerende og kritiske kommentarer, hvilket jeg er dem taknemmelig for. Ansvaret for bogens indhold er dog alene mit. Hvis andre når de læser bogen har kommentarer, forslag til forbedringer m.m., modtages de med tak og kan sendes til mig på min adresse: sho@fhplaw.dk. Oktober 2010 Søren Halling-Overgaard 13

14