Aktionærlån og selvfinansiering seneste udvikling

Transkript

1 Aktionærlån og selvfinansiering seneste udvikling SMV-forum 2014 Comwell Middelfart, 16. januar 2014 Seniorkonsulent, cand.merc.aud., ph.d. Jesper Seehausen

2 Hvorfor er kapitalejerlån interessante? Regnskab Revision Uændret Uændret Skatteret Strafferet Uændret Selskabsret Kapitalejerlån Erstatningsret Uændret Uændret 2 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

3 Hvem er jeg? Cand.merc.aud Danica-prisen for bedste kandidatafhandling Ph.d Afhandling om Going concern i retligt perspektiv Udgivet af Thomson Reuters (Karnov Group) LL.M (forventet) Selskabsret med fokus på revisor og revision i selskabsretligt perspektiv Aalborg Universitet Ph.d.-stipendiat m.v. Tuborgfondets Erhvervsøkonomiske Pris Beierholm Faglig udviklingsafdeling Seniorkonsulent i revision og selskabsret Ansvarlig for erklæringer og selskabsretlige forhold Aalborg Universitet Ekstern lektor i revision og selskabsret Medlem af FSR danske revisorers selskabsretsgruppe Medlem af Karnov Groups redaktionsgruppe vedr. erklæringer Underviser internt og eksternt Artikler i Revision & Regnskabsvæsen, RevisionsOrientering m.v. 3 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

4 Hvad vil du gerne have med dig i dag? Hvorfor har du valgt netop dette indlæg? 4 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

5 Dagens program Hvor mange ulovlige kapitalejerlån findes der? Revisortilsynet og Erhvervsstyrelsen Kvalitetskontrol og tilsyn Eksempler på kapitalejerlån selskabs- og skatteretligt (hæfte) Selskabsretlige aspekter Forbuddet mod kapitalejerlån og undtagelserne hertil Tilbagebetaling og hæftelse Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe Skatteretlige aspekter Strafferetlige aspekter Regnskabsmæssige aspekter Note- og skemakrav Revisions- og erklæringsmæssige aspekter Forbehold og supplerende oplysninger 5 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

6 Hvor mange ulovlige kapitalejerlån findes der? 6 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

7 FSR danske revisorers undersøgelse af ulovlige kapitalejerlån november 2013 (1:3) 7 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

8 FSR danske revisorers undersøgelse af ulovlige kapitalejerlån november 2013 (2:3) 8 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

9 FSR danske revisorers undersøgelse af ulovlige kapitalejerlån november 2013 (3:3) 9 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

10 Revisortilsynet og Erhvervsstyrelsen Kvalitetskontrol og tilsyn

11 Revisortilsynets redegørelse vedr. kvalitetskontrollen Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

12 Erhvervsstyrelsens redegørelse vedr. det offentlige tilsyn med revisorer og revisionsvirksomheder Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

13 Eksempler på kapitalejerlån Selskabs- og skatteretligt

14 Eksempler på kapitalejerlån (1:3) 14 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

15 Eksempler på kapitalejerlån (2:3) Indeholder en lang række eksempler på kapitalejerlån, herunder både lovlige og ulovlige kapitalejerlån Omfatter både de selskabsretlige og de skatteretlige aspekter Selskabsretligt Er der tale om en ulovligt kapitalejerlån? Eksempler på lovlige kapitalejerlån er markeret med grøn, eksempler på ulovlige kapitalejerlån med rød og eksempler på muligvis ulovlige kapitalejerlån med gul Skatteretligt Skal kapitalejerlånet beskattes? Eksempler på kapitalejerlån, der ikke skal beskattes, er markeret med grøn, eksempler på kapitalejerlån, der skal beskattes, med rød og eksempler på kapitalejerlån, der muligvis skal beskattes, med gul 15 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

16 Eksempler på kapitalejerlån (3:3) Forudsætninger Der er ikke tale om omgåelse Lånet eller sikkerhedsstillelsen krænker ikke evt. minoritetskapitalejeres eller kreditorernes interesser Lånet eller sikkerhedsstillelsen er forsvarlig(t) i forhold til selskabets kapitalberedskab Der eksisterer ikke forskellige kapitalklasser i selskabet Der foreligger ikke ejeraftaler eller andet, der forrykker ejerforholdene mellem kapitalejerne Der er tale om et kapitalejerlån, der er ydet efter den 14. august 2012, hvor LL 16E trådte i kraft (eller vilkår væsentligt ændret) Det er ofte en konkret vurdering, dels hvorvidt et kapitalejerlån er ulovligt, dels hvorvidt kapitalejerlånet skal beskattes 16 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

17 Oversigt over eksemplerne (1:3) Eksempel 1-4 kapitalejere i selskabet Eksempel 5 og 6 långivnings- eller sikkerhedsstillelsestidspunktet er afgørende Eksempel 7 ledelsen i selskabet Eksempel 8 og 9 kapitalejere i moderselskabet Eksempel 10 og 11 kapitalejere i andre selskaber end moderselskabet Eksempel 12 kapitalejere i selskabet Eksempel 13 ledelsen i moderselskabet Eksempel 14 ledelsen i andre selskaber end moderselskabet Eksempel 15 ægtefæller Eksempel 16 nærtstående i ret op- eller nedstigende linje Eksempel 17 samlevere Eksempel 18 søskende 17 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

18 Oversigt over eksemplerne (2:3) Eksempel lovlig selvfinansiering Eksempel medarbejdere Eksempel 28 medarbejderselskaber Eksempel 29 moderselskaber Eksempel 30 og 31 kapitalejere i selskabet Eksempel 32 indirekte moderselskaber Eksempel 33 kapitalejere i indirekte moderselskaber Eksempel 34 ledelsen i indirekte moderselskaber Eksempel udenlandske moderselskaber Eksempel 41 og 42 datterselskaber og ledelsen i datterselskaber Eksempel 43 og 44 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Eksempel søsterselskaber 18 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

19 Oversigt over eksemplerne (3:3) Eksempel partnerselskaber Eksempel interessentskaber Eksempel kommanditselskaber Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver Eksempel 70 andre selskabsformer 19 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

20 Kapitalejerlån Selskabsretlige aspekter 20 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

21 Forbuddet mod kapitalejerlån og undtagelserne hertil 21 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

22 Forbuddet mod kapitalejerlån (1:2) Hovedreglen kapitalejerlån er ulovlige Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, jf. dog Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet 1. pkt. gælder også personer, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt., ved ægteskab eller slægtskab i ret op- eller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær (SL 210, stk. 1) Bemærk Forbuddet er ikke betinget af, at de pågældende har bestemmende indflydelse i selskabet Forbuddet omfatter både fysiske og juridiske personer, herunder både kapitalselskaber (A/S og ApS), personselskaber (I/S samt K/S og P/S m.v.), fonde og foreninger m.v. Husk dog undtagelsen vedr. moderselskabslån ( 211, stk. 1) 22 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

23 Forbuddet mod kapitalejerlån (2:2) Bemærk (fortsat) Forbuddet gælder også, selv om lånet ydes på markedsmæssige vilkår, og der stilles betryggende sikkerhed for lånet Det er forholdene på långivningstidspunktet, der er afgørende Erhvervsstyrelsen anlægger en formålsfortolkning Ved vurderingen af 210 skal også formålet med bestemmelsen tages i betragtning. En konstruktion kan således overholde ordlyden i bestemmelsen, men alligevel blive betragtet som en overtrædelse af bestemmelsen, hvis konstruktionen har til formål at omgå 210 (udtalelse af 29. april 2010) Bestemmelsen om særligt nærtstående personer tager fortrinsvis sigte på samlevere, men andre nærtstående som f.eks. søskende kan efter omstændighederne også være omfattet af bestemmelsen Hvad med svigerbørn? Erhvervsstyrelsens fortolkning Det er en konkret vurdering, og ja svigerbørn kan sagtens være omfattet. I skal vurdere[, om] lånet [foretages] som følge af den pågældendes tilknytning til svigerfaderen, og vi [lægger] afgørende vægt på, om der foretages tilsvarende lån til andre (svar på konkret forespørgsel) 23 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

24 Eksempel 45 søsterselskaber (1:2) C 50,1-100 % 50,1-100 % A A/S B A/S Lån eller sikkerhed 24 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

25 Eksempel 45 søsterselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er ikke et (ulovligt) kapitalejerlån, idet låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed, medmindre der er tale om omgåelse Lovbemærkningerne - Forbuddet mod kapitalejerlån omfatter ikke lån til andre selskaber, der er kontrolleret af den samme personkreds, medmindre der ved lånet tilsigtes en omgåelse af lånerestriktionerne, f.eks. ved at låneprovenuet skal anvendes til udbetaling til kapitalejerne i låntagerselskabet Skatteretligt Lånet eller sikkerhedsstillelsen skal formentlig ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed B A/S er ikke en fysisk person, men en juridisk person Hertil kommer, at B A/S ikke har bestemmende indflydelse over A A/S Det må dog vurderes konkret, idet C konkret kan have indirekte fordel 25 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

26 Eksempel 47 søsterselskaber (1:2) C ApS 0,1-50 % 50,1-100 % Lån A A/S B A/S Lån 26 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

27 Eksempel 47 søsterselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, selv om låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed, idet der er tale om omgåelse Både lånet fra A A/S til B A/S og lånet fra B A/S til C ApS er ulovligt Lovbemærkningerne - Forbuddet mod kapitalejerlån omfatter ikke lån til andre selskaber, der er kontrolleret af den samme personkreds, medmindre der ved lånet tilsigtes en omgåelse af lånerestriktionerne, f.eks. ved at låneprovenuet skal anvendes til udbetaling til kapitalejerne i låntagerselskabet Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse C ApS er ikke en fysisk person, men en juridisk person 27 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

28 Eksempel 57 interessentskaber (1:2) C? %? % A A/S B I/S Lån eller sikkerhed 28 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

29 Eksempel 57 interessentskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, selv om låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed Lovkommentarerne - Lån til et interessentskab, hvor en eller flere af interessenterne er kapitalejere i det långivende selskab, er efter Erhvervsstyrelsens administrative praksis omfattet af forbuddet mod kapitalejerlån Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal beskattes, hvis C har bestemmende indflydelse over A A/S Det ulovlige kapitalejerlån skal derimod ikke beskattes, hvis C ikke har bestemmende indflydelse over A A/S Det er uden betydning, om C har bestemmende indflydelse over B I/S eller ej LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser Et interessentskab er transparent skatteretligt 29 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

30 Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver (1:2) B Udlån af bil eller lignende? % A A/S 30 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

31 Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver (2:2) Selskabsretligt Dette er ikke et ulovligt kapitalejerlån Lovkommentarerne - Forbuddet mod kapitalejerlån finder kun anvendelse på udlån af penge eller pengeeffekter (checks, veksler, obligationer, aktier og lignende) - Udlån af biler, skibe, sommerhuse, maskiner m.v. er derimod som udgangspunkt ikke omfattet af forbuddet - Dette gælder dog kun ubetinget, hvis der er tale om lån til brug, dvs. et låneforhold, hvor låntager har pligt til at tilbagelevere selve den lånte genstand Skatteretligt Dette er ikke et kapitalejerlån, der skal beskattes, selv om B måtte have bestemmende indflydelse over A A/S Dispositionen kan dog have andre skattemæssige konsekvenser det afhænger af, hvilke aktiver der udlånes, og om B har bestemmende indflydelse over A A/S eller ej Endvidere kan det være et praktisk problem at dokumentere udlån fremfor gave, dvs. aftaler, løbende betalinger samt indberetninger får direkte betydning for udfaldet Udlånet kan dog efter omstændighederne være i strid med den selskabsretlige lighedsgrundsætning (SL 45, stk. 1, 1. pkt.) 31 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

32 Forbuddet mod kapitalejerlån sammenfatning Omfattede dispositioner Omfattede personer Lån Kapitalejere eller ledelsen i selskabet Sikkerhedsstillelse Kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet Andre dispositioner, hvor der stilles midler til rådighed for de omfattede personer Særligt nærtstående til disse personer (ved ægteskab, slægtskab i ret- op eller nedstigende linje eller på anden måde) 32 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

33 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (1:5) Undtagelse 1 selvfinansiering Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, hvis der er tale om selvfinansiering, jf (SL 210, stk. 2) Hovedreglen selvfinansiering er ulovligt Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for tredjemands erhvervelse af kapitalandele i selskabet eller dets moderselskab, jf. dog 206, stk. 2 samt 213 og 214 ( 206, stk. 1) Undtagelse selvfinansiering er lovligt under visse betingelser Kreditvurdering af modtageren eller modtagerne ( 206, stk. 3) Godkendelse af generalforsamlingen Skriftlig redegørelse fra det centrale ledelsesorgan ( 207) Skal indsendes til Erhvervsstyrelsen Krav om forsvarlighed Kun beløb, der kan anvendes til udlodning af ordinært udbytte (frie reserver i årsregnskabet) ( 208) Sædvanlige markedsvilkår ( 209) 33 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

34 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (2:5) Undtagelse 2 kapitalejerlån til danske og visse udenlandske moderselskaber moderselskabslån ( koncernlån ) Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske og visse udenlandske moderselskabers forpligtelser (SL 211, stk. 1) For så vidt angår udenlandske moderselskaber, er det et krav, at der er tale om et moderselskab, der er et aktie- eller anpartsselskab eller et selskab med en tilsvarende retsform, og at moderselskabet har hjemsted i: Et andet EU-land Et EØS-land Schweiz Australien, Canada, Hong Kong, Japan, Sydkorea, New Zealand, Singapore, Taiwan eller USA (Erhvervs- og Selskabsstyrelsens bekendtgørelse om lån m.v. til udenlandske moderselskaber) 34 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

35 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (3:5) Bemærk Moderselskabet er det evt. selskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet ( 5, nr. 20 samt 6 og 7) Et selskab kan kun have ét direkte moderselskab Hvis flere selskaber opfylder betingelserne for at være moderselskab, er det alene det selskab, der faktisk udøver den bestemmende indflydelse over selskabet, der anses for at være moderselskab ( 6, stk. 1) Bestemmelsen om moderselskaber omfatter både direkte og indirekte moderselskaber Et lån fra et datterselskab til dets moderselskab må ikke krænke evt. minoritetskapitalejeres eller kreditorernes interesser Lånet skal desuden både være i datterselskabets og moderselskabets (og dermed koncernens) interesse 35 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

36 Eksempel 31 kapitalejere i selskabet (1:2) B ApS C ApS 50 % 50 % A A/S 36 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

37 Eksempel 31 kapitalejere i selskabet (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, medmindre B ApS undtagelsesvist har bestemmende indflydelse over A A/S og dermed er moderselskab for dette selskab (se eksempel 29) Hvis modtageren af lånet eller sikkerheden havde været C ApS, ville resultatet naturligvis have været det samme SL 210, stk. 1, 1. pkt. - Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere i selskabet Hvis B ApS har bestemmende indflydelse over A A/S, kan dette f.eks. skyldes, at B ApS ejer eller råder over mere end halvdelen af stemmerettighederne i A A/S, eller at B ApS har beføjelse til at udpege eller afsættelse flertallet af medlemmerne i det øverste ledelsesorgan i A A/S, og dette ledelsesorgan har bestemmende indflydelse over A A/S (SL 7, stk. 2 og stk. 3, nr. 1 og 3) Skatteretligt Kapitalejerlånet skal ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed B ApS er ikke en fysisk person, men en juridisk person 37 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

38 Eksempel 56 interessentskaber (1:2) B I/S Lån eller sikkerhed 50,1-100 % A A/S 38 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

39 Eksempel 56 interessentskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån SL 210, stk. 1, 1. pkt. - Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere i selskabet SL 211, stk. 1 - Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske moderselskabers forpligtelser SL 5, nr. 20 samt 6 og 7 - Ved et moderselskab forstås et kapitalselskab, der har bestemmende indflydelse over en eller flere dattervirksomheder Et interessentskab er ikke et kapitalselskab og kan dermed ikke være moderselskab (LEV 2, stk. 1) Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal måske beskattes det afhænger af ejerforholdene i B I/S Det ulovlige kapitalejerlån skal beskattes, hvis B I/S er delvist ejet af en fysisk person, der har bestemmende indflydelse over B I/S og dermed A A/S Det ulovlige kapitalejerlån skal derimod ikke beskattes, hvis B I/S ikke er delvist ejer af en fysisk person, der har bestemmende indflydelse over B I/S og dermed A A/S LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser Et interessentskab er transparent skatteretligt 39 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

40 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (4:5) Undtagelse 3 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Et selskab kan som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer (SL 212) Bemærk Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner er som hovedregel kendetegnet ved, at selskabet løbende foretager dispositioner af denne karakter med uafhængige parter Dispositioner, der er sjældent forekommende, er mere komplicerede Her må der foretages en konkret vurdering af, om transaktionen kan betragtes som sædvanlig for selskabet og inden for branchen Der er ikke kun selve transaktionen, men også vilkårene for transaktionen, der skal være sædvanlige Betalingsbetingelser, kreditvurdering, sikkerhedsstillelse m.v. skal således ske på samme vilkår, som tilsvarende transaktioner sædvanligvis gennemføres med over for tredjemand 40 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

41 Hvad er en sædvanlig forretningsmæssig disposition? Betingelser, der skal være opfyldt, for at der er tale om en (enkeltstående) sædvanlig forretningsmæssig disposition Har kapitalejeren og selskabet en fælles interesse i, at der bliver ydet lån eller stillet sikkerhed til det pågældende formål? Er vilkårene for dispositionen fastsat ud fra almindelige markedsvilkår, og ligger det fast, at dispositionen ikke krænker andre kapitalejere eller kreditorerne? Er vilkårene for dispositionen fastsat efter sædvanlige forretningsmæssige principper, og er dispositionen et led i selskabets forretninger? Må dispositionen forventes at indebære klare fordele for selskabet, eller er dispositionen nødvendig for at opretholde status quo? Ville selskabet også have foretaget dispositionerne, hvis det ikke havde været underlagt kapitalejerens indflydelse? Tages der fornødent hensyn til selskabets interesser i tilfælde af lånets misligholdelse, herunder en forsvarlig afvikling af selskabets mellemværende med kapitalejeren, og bliver lånet afviklet på sædvanlig måde, således at selskabets risiko ikke forlænges unødvendigt? Baseret på artikel i UfR gengivet i lovkommentarerne 41 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

42 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (5:5) Undtagelse 4 pengeinstitutter m.v. Forbuddet mod kapitalejerlån (og forbuddet mod selvfinansiering) finder ikke anvendelse på pengeinstitutter og realkreditlån ydet af et realkreditinstitut (SL 213) Undtagelse 5 medarbejderlån med henblik på erhvervelse af kapitalandele Forbuddet mod kapitalejerlån (og forbuddet mod selvfinansiering) finder ikke anvendelse på dispositioner foretaget med henblik på at erhverve kapitalandele af eller til medarbejderne i selskabet eller et datterselskab ( 214) 42 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

43 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån sammenfatning Undtagelser Bemærkninger Undtagelse vedr. selvfinansiering Undtagelse vedr. kapitalejerlån til danske og visse udenlandske moderselskaber Undtagelse vedr. sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer, hvis der er tale om selvfinansiering Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske og visse udenlandske moderselskabers forpligtelser Et selskab kan som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer Undtagelse vedr. pengeinstitutter m.v. Undtagelse vedr. medarbejderlån med henblik på erhvervelse af kapitalandele Forbuddet mod kapitalejerlån finder ikke anvendelse på pengeinstitutter og realkreditlån ydet af et realkreditinstitut Forbuddet mod kapitalejerlån finder ikke anvendelse på dispositioner foretaget med henblik på at erhverve kapitalandele af eller til medarbejderne i selskabet eller et datterselskab 43 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

44 Tilbagebetaling og hæftelse 44 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

45 Tilbagebetaling og hæftelse (1:2) Hvis et selskab har ydet økonomisk bistand i strid med 210, stk. 1 vedr. kapitalejerlån (eller 206, stk. 1 vedr. selvfinansiering), skal beløbet tilbageføres til selskabet sammen med en årlig rente af beløbet svarende til den rente, der er fastsat i rentelovens 5, stk. 1 og 2 med et tillæg af 2 %, medmindre højere rente er aftalt (SL 215, stk. 1) Den rente, der er fastsat i rentelovens 5, stk. 1 og 2, svarer til Nationalbankens udlånsrente med et tillæg af 8 % (tidligere 7 %, ændret med virkning pr. 1. marts 2013) Renteopgørelse Nationalbankens udlånsrente pr. 1. januar ,2 % Tillæg i medfør af rentelovens 5, stk. 1 og 2 8 % Tillæg i medfør af SL 215, stk. 1 2 % Årlig rente i alt 10,2 % Kan tilbagebetaling ikke finde sted, eller kan aftaler om anden økonomisk bistand ikke bringes til ophør, indestår de personer, der har truffet aftale om eller opretholdt dispositioner i strid med 210, stk. 1 (eller 206, stk. 1) for det tab, som selskabet måtte blive påført ( 215, stk. 2) 45 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

46 Tilbagebetaling og hæftelse (2:2) Sikkerhedsstillelse foretaget i strid med 210, stk. 1 (eller 206, stk. 1) er bindende for selskabet, hvis aftaleparten ikke havde kendskab til, at sikkerheden var stillet i strid med denne (disse) bestemmelse(r) ( 215, stk. 3) Långivning foretaget i strid med bestemmelsen (bestemmelserne) er derimod aldrig bindende Bemærk Tilbagebetaling skal i princippet ske straks, men Erhvervsstyrelsen giver typisk en frist på 6 uger, hvis den opdager et ulovligt kapitalejerlån Låntagers salg af de pågældende kapitalandele eller dennes udtræden af selskabets ledelse anses ikke som en afvikling af lånet Det ulovlige forhold kan således kun ophøre gennem tilbagebetaling 46 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

47 Tilbagebetaling som løn eller udbytte Der er intet til hinder for, at et ulovligt kapitalejerlån tilbagebetales som løn eller udbytte Der er i denne situation ikke tale om, at det ulovlige kapitalejerlån omkvalificeres til løn eller udbytte, men blot at kapitalejerlånet tilbagebetales som løn eller udbytte og ikke med likvide midler Tilbagebetaling som løn Indberetning af bruttoløn, således at nettolønnen svarer til det ulovlige kapitalejerlån Der skal indeholdes kildeskat af lønnen efter de almindelige regler herom Tilbagebetaling som udbytte Udlodning af udbytte, således at det udbetalte udbytte svarer til det ulovlige kapitalejerlån Der kan være tale om ordinært eller ekstraordinært udbytte De almindelige regler om udlodning af udbytte skal overholdes Der skal desuden indeholdes udbytteskat efter de almindelige regler herom Der er ikke krav om, at der er likvide midler, der forlader selskabet i forbindelse med tilbagebetalingen 47 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

48 Tilbagebetaling ved eftergivelse? Tilbagebetaling af et ulovligt kapitalejerlån ved eftergivelse accepteres ikke selskabsretligt, idet der ikke er tale om reel tilbagebetaling Man risikerer desuden nemt at handle i strid med selskabets og/eller kreditorernes interesser Det forhold, at en fordring kan (skal) nedskrives regnskabsmæssigt, hvis den er nødlidende, er således ikke ensbetydende med, at fordringen kan nedskrives selskabsretligt Erhvervsstyrelsens fortolkning [D]et [er] vores opfattelse, at et selskab ikke kan eftergive ulovlige lån. Disse skal søges tilbagebetalt (herunder modregnes i udbytte, løn m.v.) (svar på konkret forespørgsel) 48 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

49 Kapitalejerlån Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe 49 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

50 Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe (1:2) Tværgående arbejdsgruppe under FSR danske revisorer Arbejdsgruppen består af repræsentanter fra: Regnskabsteknisk Udvalg Revisionsteknisk Udvalg Skatteudvalget Sekretariatet Arbejdsgruppen har i december 2012 udsendt et kort notat, der indeholder arbejdsgruppens foreløbige konklusioner Arbejdsgruppen har (endnu) ikke udsendt et endeligt eller opfølgende notat Arbejdsgruppens notat fokuserer på situationer, hvor et selskab ønsker at konvertere eller ompostere en hævning i form af et ulovligt kapitalejerlån til selskabets hovedkapitalejer til løn Notatet behandler derimod ikke situationer, hvor et ulovligt kapitalejerlån ønskes konverteret eller omposteret til udbytte Arbejdsgruppens notat er bl.a. baseret på en konkret forespørgsel til Erhvervsstyrelsen 50 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

51 Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe (2:2) Arbejdsgruppens foreløbige konklusion Det juridiske grundlag (formalia) skal være på plads inden regnskabsårets udløb, hvis det ulovlige kapitalejerlån regnskabsmæssigt skal kunne omposteres til løn i indeværende regnskabsår (20x1) I modsat fald kan ompostering først ske med virkning for det følgende regnskabsår (20x2) Det betyder bl.a., at der regnskabsmæssigt og selskabsretligt er et ulovligt kapitalejerlån på balancedagen (20x1) 51 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

52 Kapitalejerlån Skatteretlige aspekter 52 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

53 Kapitalejerlån skatteretlige aspekter (1:2) Husk at kapitalejerlån er et selskabsretligt, ikke et skatteretligt begreb Hovedreglen visse kapitalejerlån skal beskattes Hvis et selskab m.v. omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 eller 2 og tilsvarende selskaber m.v. hjemmehørende i udlandet direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed (LL 16E, stk. 1) Ved tilbagebetaling af lån m.v., der er beskattet efter stk. 1, medregnes det tilbagebetalte ikke ved opgørelsen af selskabets skattepligtige indkomst ( 16E, stk. 2) 53 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

54 Kapitalejerlån skatteretlige aspekter (2:2) Undtagelse 1 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner 1. pkt. finder ikke anvendelse på lån, der ydes som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition (LL 16E, stk. 1) Bemærk at bestemmelsen ikke henviser til SL 212 Undtagelse 2 pengeinstitutter 1. pkt. finder ikke anvendelse på sædvanlige lån fra pengeinstitutter (LL 16E, stk. 1) Undtagelse 3 selvfinansiering 1. pkt. finder ikke anvendelse på lån til selvfinansiering som nævnt i SL 206, stk. 2 (LL 16E, stk. 1) En undtagelse vedr. kapitalejerlån til moderselskaber er ikke nødvendig, idet LL 16E kun omfatter kapitalejerlån til fysiske personer 54 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

55 Omfattede personer selskabs- og skatteretligt Kun selskabsretligt Fysiske kapitalejere uden bestemmende indflydelse Juridiske kapitalejere uden bestemmende indflydelse Kun skatteretligt Fysiske kapitalejere med bestemmende indflydelse i udenlandske selskaber eller virksomheder Ledelsesmedlemmer Både selskabs- og skatteretligt Fysiske kapitalejere med bestemmende indflydelse Særligt nærtstående 55 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

56 Kapitalejerlån Strafferetlige aspekter 56 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

57 Statsadvokaten for Særlig Økonomisk Kriminalitets notat om ulovlige aktionær- eller anpartshaverlån (1:2) Baseret på UfR H, men stadig udtryk for gældende ret Låntagere aktionærer, anpartshavere eller medlemmer af ledelsen Bøde på 5 % af lånets hovedstol Bøden halveres hvis lånet tilbagebetales med renter inden for den 6 ugers frist, der typisk fastsættes af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen (nu Erhvervsstyrelsen) ved konstatering af et ulovligt aktionær- eller anpartshaverlån Medlemmer af ledelsen, der ikke er låntagere, men har disponeret på selskabets vegne Samme bødestørrelser som for låntagere Medlemmer af ledelsen, der ikke er låntagere og ikke har deltaget i den ulovlige disposition Kan straffes med bøde, hvis de har fået kendskab til den ulovlige disposition, men ikke har taget skridt til at kræve lånet tilbagebetalt Bøde på 1 % af lånets hovedstol For advokater og andre særligt kyndige kan bøden efter omstændighederne forhøjes op til 2 % af lånets hovedstol 57 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

58 Statsadvokaten for Særlig Økonomisk Kriminalitets notat om ulovlige aktionær- eller anpartshaverlån (2:2) Revisorer Bør indbringes for Disciplinærnævnet (nu Revisornævnet) I mere alvorlige tilfælde kan der rejse tiltale for overtrædelse af de straffebestemmelser, der gælder for revisorer Bødeberegning Ved bødeberegningen bør udgangspunktet være lånets hovedstol uden tillæg af påløbne renter Hvis lånet har haft vekslende størrelse, bør bøden beregnes på baggrund af den højeste saldo i den periode, hvor forældelse ikke er indtrådt 58 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

59 Kapitalejerlån Regnskabsmæssige aspekter 59 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

60 Note- og skemakrav (1:5) Hvis et selskab (eller en erhvervsdrivende fond) har et tilgodehavende hos medlemmer af ledelsen, skal selskabet angive summen af disse tilgodehavender fordelt på hver ledelseskategori For hver kategori skal angives de væsentligste vilkår, herunder rentefoden, og de beløb, der er tilbagebetalt i løbet af året Er et lån optaget og indfriet i årets løb, skal det oplyses særskilt Stk. 1 finder tilsvarende anvendelse for sikkerhedsstillelser, der er sket for den nævnte personkreds Stk. 1 og 2 finder tilsvarende anvendelse for ledelsesmedlemmer i modervirksomheder Stk. 1-3 finder tilsvarende anvendelse for personer, der står de omhandlede ledelsesmedlemmer særligt nær (ÅRL 73) Bemærk Notekravet omfatter kun selskaber (A/S, ApS og P/S) (samt erhvervsdrivende fonde) Notekravet gælder dog også for selskaber (og erhvervsdrivende fonde) omfattet af regnskabsklasse B 60 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

61 Note- og skemakrav (2:5) Notekravet omfatter kun ledelseslån, dvs. lån til eller sikkerhedsstillelse for medlemmer af ledelsen Notekravet omfatter derimod ikke egentlige kapitalejerlån, dvs. lån til eller sikkerhedsstillelse for kapitalejere, der ikke er medlemmer af ledelsen Notekravet omfatter dog både lovlige og ulovlige ledelseslån Der er ikke krav om opdeling i lovlige og ulovlige mellemværender Oplysningerne skal ikke gives i forhold til enkeltpersoner, men i forhold til ledelseskategorier, f.eks. direktion og bestyrelse Oplysningerne skal dog også gives, selv om der kun er ét medlem af den pågældende ledelseskategori Notekravet omfatter også tilgodehavender medlemmer af ledelsen i moderselskaber, bedstemoderselskaber og evt. længere op i koncernen, så længe der er bestemmende indflydelse Særligt nærtstående personer er defineret i SL 210, stk. 1, 3. pkt. Notekravet omfatter også tilgodehavender hos ledelsesmedlemmers personligt drevne virksomheder Notekravet indeholder ingen undtagelser og omfatter derfor også ledelseslån opstået som led i sædvanlige forretningsmæssige dispositioner 61 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

62 Note- og skemakrav (3:5) Balanceskemaerne Finansielle anlægsaktiver omfatter bl.a.: Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder Tilgodehavender hos associerede virksomheder Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse (ÅRL bilag 2, skema 1) Tilgodehavender under Omsætningsaktiver omfatter bl.a.: Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder Tilgodehavender hos associerede virksomheder Andre tilgodehavender Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse (bilag 2, skema 2) 62 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

63 Note- og skemakrav (4:5) Bemærk Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder har forrang for Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder skal således indregnes under Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder og ikke under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser har derimod ikke forrang for Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse opstået som led i almindelige samhandel skal således indregnes under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse og ikke under Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser Ulovlige kapitalejerlån skal altid indregnes under Omsætningsaktiver og aldrig under Anlægsaktiver Lovlige kapitalejerlån kan derimod i princippet både indregnes under Anlægs- og Omsætningsaktiver 63 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

64 Note- og skemakrav (5:5) Bemærk (fortsat) Skemakravet omfatter tilgodehavender hos både virksomhedsdeltagere, f.eks. kapitalejere, og ledelse Notekravet i 73 omfatter derimod alene ledelseslån, men ikke egentlige kapitalejerlån Skemakravet omfatter ligesom notekravet både lovlige og ulovlige ledelseslån Der er ikke krav om opdeling i lovlige og ulovlige mellemværender Skemakravet omfatter i modsætning til notekravet ikke tilgodehavender hos særligt nærtstående Skemakravet omfatter ligesom notekravet også tilgodehavender hos de omfattede personers personligt drevne virksomheder 64 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

65 Kapitalejerlån Revisions- og erklæringsmæssige aspekter 65 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

66 Forbehold og supplerende oplysninger (1:2) Hvis revisor bliver opmærksom på et kapitalejerlån, skal revisor vurdere, hvorvidt der er tale om et lovligt eller et ulovligt kapitalejerlån Revisor skal ikke blot være opmærksom på kapitalejerlån, der eksisterer på balancedagen, men også kapitalejerlån, der har eksisteret i løbet af regnskabsåret, men er tilbagebetalt på balancedagen (erklæringsvejledningens afsnit 5.6.2) Forbehold Hvis notekravet i ÅRL 73 ikke er overholdt, skal revisor tage forbehold herfor som udgangspunkt altid væsentligt Hvis et kapitalejerlån ikke er indregnet under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse under Omsætningsaktiver, skal revisor tage forbehold herfor som udgangspunkt altid væsentligt Hvis et kapitalejerlån ikke er målt korrekt, f.eks. fordi lånet ikke er tillagt lovpligtige renter eller ikke er nedskrevet til en lavere nettorealisationsværdi, skal revisor tage forbehold herfor, hvis forholdet er væsentligt Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 66 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

67 Revisornævnets kendelser af henholdsvis 29. november 2011 i sag nr. 52/2011-R og 23. oktober 2013 i sag nr. 14/2012-R Efter de foreliggende oplysninger, herunder kvalitetskontrollantens erklæring og arbejdspapirer, som står uimodsagt fra indklagedes side, lægger nævnet til grund, at det i årsrapporten for 2009 for PH-K ApS under tilgodehavender opførte beløb på DKK udgjorde et ulovligt anpartshaverlån. Nævnet bemærker, at det af sammenligningstallet for 2008 fremgår, at der også for dette år eksisterede et tilgodehavende hos anpartshaver. Herefter og af de grunde, som er anført af Revisortilsynet, finder nævnet, at indklagede ved ikke at have afgivet supplerende oplysning om det ulovlige anpartshaverlån og supplerende oplysning [forbehold] om, at der ikke i årsregnskabet er oplyst om de væsentligste vilkår for tilgodehavendet, jf. ÅRL 73, har overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 1, og 2, og derved tilsidesat god revisorskik. Efter indholdet af kvalitetskontrollantens erklæring og arbejdspapirer sammenholdt med revisors erkendelse finder nævnet det godtgjort, at årsrapporten for 2010 for D A/S ikke indeholdt de oplysninger om tilgodehavender hos medlemmer af ledelsen, som kræves efter årsregnskabslovens 73, og at revisor derfor burde have taget forbehold i sin påtegning. Revisor har herved overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 6, stk. 2, nr Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

68 Forbehold og supplerende oplysninger (2:2) Supplerende oplysninger om ledelsesansvar Revisor skal give supplerende oplysninger om forhold, som revisor er blevet bekendt med under sit arbejde, og som giver en begrundet formodning om, at medlemmer af ledelsen kan ifalde erstatnings- eller strafansvar for handlinger eller undladelser der vedrører virksomheden, tilknyttede virksomheder, virksomhedsdeltagere, kreditorer eller medarbejdere Herunder skal altid oplyses om overtrædelse af bl.a. den for virksomheden fastsatte selskabsretlige eller tilsvarende lovgivning (erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2) Der er tale om Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold ( 7, stk. 4) Hvis revisor bliver opmærksom på et ulovligt kapitalejerlån, skal revisor således som udgangspunkt altid give supplerende oplysninger om ledelsesansvar Erklæringsvejledningen gør dog undtagelse for bagatelagtige beløb (afsnit 5.6.2) Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 68 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

69 Revisornævnets kendelse af 29. marts 2010 i sag nr. 68/2008-R Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Nettoomsætning DKK 2,4 mio. Årets resultat t.dkk 96 Balancesum DKK 1,3 mio. Ulovligt anpartshaverlån DKK primo regnskabsåret DKK ultimo regnskabsåret Revisornævnet Indklagede har overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2, og har derved handlet i strid med god revisionsskik Beløbets ringe størrelse kan under de foreliggende omstændigheder ikke føre til andet resultat Bøde på DKK under hensyn til, at det ulovlige udlån androg DKK ved regnskabsårets begyndelse, og at udsving i årets løb kan have forekommet 69 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

70 Revisornævnets kendelse af 17. december 2012 i sag nr. 90/2011-R Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Årets resultat t.dkk -250 Egenkapital t.dkk 713 Balancesum DKK 2,4 mio. Ulovligt kapitalejerlån DKK Revisornævnet Som sagen er forelagt nævnet, finder nævnet, at forholdet såvel beløbsmæssigt som i forhold til selskabets økonomiske stilling er af bagatelagtig karakter, hvorfor indklagede frifindes i dette klagepunkt 70 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

71 Hvad kan vi lære af disse afgørelser? Forbuddet mod kapitalejerlån er absolut der gælder ikke nogen bagatelgrænse Revisors pligt til at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar er ligeledes som udgangspunkt absolut Der gælder dog en bagatelgrænse, idet revisor ikke har pligt til at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar, hvis der er tale om et bagatelagtigt beløb Dette ændrer dog ikke ved, at der er tale om et ulovligt kapitalejerlån DKK 1 i 1 minut gælder således ikke Hvad, der konkret er et bagatelagtigt beløb, afhænger i et vist omfang af selskabets økonomiske stilling f.eks. årets resultat, egenkapitalen og balancesummen Kapitalejerlånets absolutte størrelse har dog også betydning Vores anbefaling Hvis der er tvivl, så er der ingen tvivl! 71 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

72 Disciplinærnævnets kendelse af 10. december 2007 i sag nr. 41/2007-S Som sagen er oplyst, lægger Disciplinærnævnet indklagedes forklaring til grund, hvorefter mellemregningen med hovedanpartshaveren i Q ApS opstod som følge af, at en udgift til en privat forsikring ved en fejl fra bankens side blev betalt af selskabet, og at forholdet blev berigtiget umiddelbart efter, at fejlen blev opdaget. Nævnet finder det på denne baggrund ikke godtgjort, at der var etableret et anpartshaverlån, og at mellemregningen ville kunne medføre noget ansvar for ledelsen. Nævnet er således enig med indklagede i, at der ikke forelå en overtrædelse af ApL 49 (nu SL 210), og at forholdet derfor ikke burde føre til en supplerende oplysning i revisionspåtegningen. Indklagede frifindes derfor for denne del af klagen. 72 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

73 Revisornævnets kendelse af 23. oktober 2013 i sag nr. 33/2012-S Det er ubestridt, at der i 2008 har været en ulovlig mellemregning mellem selskabets direktør og D A/S, på en konto, som vedrørte direktørens udlejning af en ejendom til selskabet på forretningsmæssige vilkår. Efter revisors forklaring om, at han ikke kendte til den ulovlige mellemregning mellem selskabets direktør og D A/S, finder nævnet det ikke godtgjort, at han kendte til den. Nævnet finder endvidere ikke, at der foreligger omstændigheder, som kan begrunde, at revisor i ved sin stikprøvevise kontrol i forbindelse med sin revision af årsrapporten burde have konstateret de private posteringer på mellemregningskontoen. Revisor frifindes derfor i dette forhold. 73 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

74 Formulering af supplerende oplysninger om ledelsesansvar Der er ikke noget til hinder for, at revisor udtrykker usikkerhed, hvis der reelt er usikkerhed Dette skyldes, at der som nævnt er tale om et potentielt ledelsesansvar og ikke nødvendigvis et faktisk ledelsesansvar Det er desuden vigtigt, at det klart fremgår af de supplerende oplysninger, at ledelsen kan ifalde ansvar, idet dette er årsagen til, at revisor skal give de supplerende oplysninger Det er f.eks. ikke tilstrækkeligt, at det fremgår af de supplerende oplysninger, at selskabet befinder sig i en kapitaltabssituation, idet det ikke er givet, at ledelsen har overtrådt kapitaltabsreglerne, selv om selskabet befinder sig i en kapitaltabssituation Kun hvis ledelsen har overtrådt kapitaltabsreglerne, foreligger der et potentielt ledelsesansvar, og kun i denne situation er der krav om, at revisor skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar 74 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

75 Kan I acceptere denne formulering? Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold Som følge heraf er der risiko for, at tilgodehavendet omfattes af bestemmelserne i selskabslovens 210 om ulovlige kapitalejerlån, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar. 75 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

76 det kan Revisornævnet, jf. kendelse af 27. april 2012 i sag nr. 48/2011-S! Efter det af indklagede anførte om posteringerne på de 3 mellemregningskonti i C ApS bogholderi og de overvejelser, som indklagede gjorde sig i relation til spørgsmålet, om der forelå et ulovligt anpartshaverlån, finder nævnet ikke grundlag for at kritisere, at indklagede i den supplerende oplysning på årsrapporten for 2007 for C ApS formulerede oplysningen således, at der "som følge heraf er risiko for, at tilgodehavendet omfattes af bestemmelserne i anpartsselskabslovens 49 om ulovligt anpartshaverlån, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar". Nævnet frifinder således indklagede for dette klagepunkt. 76 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

77 Hvor længe skal jeg blive ved med at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar? (1:2) Hovedreglen En gang! Undtagelsen Ulovlige kapitalejerlån (og ulovlig selvfinansiering) Revisor skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar, så længe det ulovlige kapitalejerlån består Revisor kan således kun undlade at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar, hvis der ikke i løbet af regnskabsåret har bestået et ulovligt kapitalejerlån, og der ikke efter balancedagen er opstået et nyt kapitalejerlån Revisor skal således give supplerende oplysninger om ledelsesansvar, selv om det ulovlige kapitalejerlån er indfriet i løbet af regnskabsåret er indfriet efter balancedagen eller først er opstået efter balancedagen også selv om det ulovlige kapitalejerlån er indfriet på erklæringstidspunktet Dette skyldes, at ikke alene ydelse, men også opretholdelse af et ulovligt kapitalejerlån er strafbart (SL 367, stk. 1) 77 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

78 Hvor længe skal jeg blive ved med at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar? (2:2) Undtagelsen (fortsat) Hvis et ulovligt kapitalejerlån er indfriet på erklæringstidspunktet, er der ikke noget til hinder for, at det fremgår af de supplerende oplysninger, at det ulovlige kapitalejerlån er indfriet, men der er ikke krav herom Det er dog vigtigt, at det ulovlige kapitalejerlån reelt er indfriet på erklæringstidspunktet, hvilke f.eks. ikke er tilfældet, hvis det ulovlige kapitalejerlån påtænkes tilbagebetalt som ordinært udbytte, idet udbytteudlodningen endnu ikke er vedtaget på erklæringstidspunktet 78 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

79 Hvor kan jeg læse mere? 79 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

80 Kapitalejerlån selskabsretligt samt regnskabsog revisionsmæssigt 80 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen

81 Selskabsretlige forhold for revisorer med fokus på selskabsretlige transaktioner 81 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power nyeste Point udvikling Jesper Seehausen