SKAT Østbanegade København Ø. 5. august 2013

Transkript

1 SKAT Østbanegade København Ø 5. august 2013 Udkast til styresignal om genoptagelse som følge af Østre Landsrets dom SKM ØLR og Landsskatterettens kendelse af 19. februar 2013 (j.nr ) (Skattepligt) H Skatteministeriet har d. 28. juni 2013 fremsendt ovennævnte udkast til FSRdanske revisorer med anmodning om bemærkninger. FSR danske revisorer Kronprinsessegade 8 DK København K Telefon fsr@fsr.dk CVR Danske Bank Reg Konto nr FSR - danske revisorer har gennemgået forslaget og har følgende kommentarer hertil: Fremover gældende praksis - et fast mønster og rettet mod Danmark I udkast til styresignal anføres allerede i indledningen af punkt 3., at de 10 dage, der foreslås som overgrænse for arbejde her i landet, ikke vil gælde, såfremt arbejdet er udtryk for et fast mønster, f.eks. fordi det udføres for en enkelt eller ganske få arbejds- eller erhvervsgivere, eller fordi arbejdet specifikt eller i væsentlig grad retter sig mod Danmark. Dette kan ikke efter FSRs opfattelse udledes ud fra SKM ØLR. Tværtimod lægger landsretten vægt på SKATs afgørelse af 16. september 2010, hvor skatteyderen havde holdt 3 møder i Danmark for sin schweiziske arbejdsgiver. Landsretten udtaler herefter, at skattemyndighederne efter praksis accepterer erhvervsudøvelse i et vist omfang. Der bliver således på ingen måde lagt vægt på, om personen i landsrettens dom havde haft en eller flere forskellige hvervgivere under fotosessionerne i Danmark. Som FSR læser de afgivne forklaringer er det tilmed samme modelagentur, som opgaverne udføres efter aftale med. FSR skal derfor foreslå at omtalen ændres så den passer med afgørelsen i SKM ØLR, jf. også senere kommentarer.

2 Brudte døgn SKAT lægger op til også fremadrettet at anse brudte døgn for hele dage, når det skal vurderes, hvorvidt der har været ophold i mere end 3 måneder, eller samlede ophold på mere end 180 dage indenfor et tidsrum på 12 måneder. Side 2 Imidlertid fandt alle dommerne ved Østre Landsret iskm ølr, at netop denne optællingsmetode savnede lovhjemmel: "Disse dommere har herved lagt vægt på, at SKATs opgørelsesmetode til beregning af opholdsdage i Danmark indbefatter brudte dage, og at metoden ikke fremgår af lovgivningen og på T1 s forklaring om, at hun nøje holdt regnskab med sine ophold i Danmark, og at hun efter sine sammentællinger ikke havde opholdt sig i Danmark mere end 180 dage, samt at T1 s vildfarelse vedrørende opgørelsesmetoden har været afgørende for hendes handlemåde. Disse dommere stemmer derfor for at frifinde T1 i forhold 1 og 2. FSR finder det på denne baggrund problematisk, at SKAT fastholder at tælle brudte døgn som hele døgn. SKM LSR SKATs henvisning til denne afgørelse kan forstås således, at det er SKATs opfattelse, at deltagelse i 4 bestyrelsesmøder om året er nok til at opholdet medfører skattepligt. Imidlertid var der flere tilknytningsmomenter i sagen og Landsskatterettens præmisser viser også, at det var en samlet vurdering. Den pågældende deltog i 4 bestyrelsesmøder, samt kurser og workshops i Danmark. Derudover var den pågældende aktionær i selskabet. "Det er rettens opfattelse, at deltagelse i bestyrelsesmøder i Danmark under de oplyste omstændigheder, vil have en sådan karakter, at de udgør en løbende personlig varetagelse af indtægtsgivende erhverv, jf. TfS 1997, 590. Der er således tale om regelmæssig deltagelse i ledelsen af et selskab i Danmark, hvori klageren er aktionær. Den påberåbte afgørelse SKM LR er efter rettens opfattelse ikke til hinder for dette resultat, idet denne afgørelse bl.a. vedrørte forberedelse af undervisning for en udenlandsk arbejdsgiver, hvilket ikke kan sammenlignes med deltagelsen i ledelsen af det danske selskab." Landsskatteretten begrunder således ikke sin afgørelse alene på deltagelsen i de 4 bestyrelsesmøder.

3 FSR skal derfor foreslå, at styresignalet og beskrivelsen af denne afgørelse udbygges, således at det medtages, at der er tale om et dansk selskab og evt. i hvilket omfang skattepligt kædes sammen med at bestyrelsesmedlemmet også er aktionær i det danske selskab. Side 3 Enkeltstående arbejde maksimalt 10 dage Under overskriften Enkeltstående arbejde opstilles et kriterium, hvorefter der må udføres egentligt arbejde her i landet i maksimalt 10 dage indenfor en 12 måneders periode. Overstiger det erhvervsmæssige arbejde denne grænse, er der som hovedregel ikke tale om "ferie eller lignende". Der synes ikke at være sammenhæng mellem overskriften og den tilhørende tekst, i teksten nævnes intet om enkeltstående, bortset fra at enkeltstående møder tæller for en hel arbejdsdag? Kriteriet på 10 dage fremgår ikke af loven, men må antages i et vist omfang at begrænse det forvaltningsretlige skøn, som er indeholdt i kildeskattelovens 7, stk. 1. Når lovgiver har forudsat, at SKAT i hvert enkelt tilfælde må vurdere om et ophold konkret er "ferie eller lignende" eller om opholdet må anses for at være erhvervsmæssigt, stiller FSR sig tvivlende overfor, om der administrativt kan og bør opstilles faste regler for skønsudøvelsen. Hvis en skatteyder med bolig i Danmark, som endnu ikke har taget ophold i Danmark har 3 arbejdsdage af 15 timers varighed og ingen anden erhvervsaktivitet under opholdet, så må dette ophold nødvendigvis anerkendes som værende "ferie eller lignende", idet der tillades op til 10 dage. Men hvis samme skatteyder under forskellige ferieophold indenfor en 12 måneders periode, har 12 arbejdsdage af maks. 1 times varighed, så vil opholdet efter det foreslåede kriterium ikke blive anset for ferie eller lignende. Ovenstående illustrerer efter FSRs opfattelse, at den foreslåede 10 dages regel ikke giver en tilfredsstillende afgrænsning, selvom FSR kan tilslutte sig behovet for en vis minimumsgrænse for, hvornår skattepligten tidligst indtræder i forbindelse med egentligt erhvervsmæssigt arbejde.

4 Herudover bør det efter FSRs opfattelse mere tydeligt fastslås, at enkelte telefonopkald, besvarelse af mails mv., selvom disse måtte strække sig over 10 dage, ikke i sig selv, vil betyde, at personen i henhold til styresignalet har arbejdet i 10 dage i perioden? Side 4 Gentagne gange over en periode I det fremsendte høringsudkast er det anført, at der alligevel indtræder skattepligt, hvis aktiviteterne over en længere periode er udtryk for et fast mønster. På trods af hovedreglen om maksimalt 10 arbejdsdage indenfor en periode på 12 måneder kan den fulde skattepligt således indtræde efter kildeskattelovens 7, stk. 1. før de 10 arbejdsdage er nået, men det er helt uklart hvornår dette tidspunkt indtræder? Det tilhørende eksempel indledes som følger: "En person, der gennem en periode på gentagne gange under sine ophold her i landet udfører egentligt arbejde, fx som medlem af en bestyrelse i et selskab, [..]" Umiddelbart virker det som om, at der mangler en tidsangivelse eksempelvis 12 måneder mellem på og gentagne. Herudover er det nødvendigt at klargøre, hvad der menes med gentagne gange? Dette udsagn må opfattes således at deltagelse som bestyrelsesmedlem i et eller to årlige bestyrelsesmøder i et dansk selskab ikke medfører fuld skattepligt. To årlige møder kan næppe opfattes som gentagne gange? Hvis det fastholdes, at et fast mønster over en længere periode kan medføre fuld skattepligt, selvom 10 dages grænsen ikke nås, er det nødvendigt, at det nærmere uddybes, hvad der forstås ved en "længere periode" indenfor for hvilken, det faste mønster skal manifestere sig. Rettet mod Danmark Ifølge udkast til styresignal gælder grænsen på 10 dage ikke, hvis den pågældende persons arbejde i forhold til dennes øvrige arbejdssituation specifikt eller i særlig grad retter sig mod Danmark. Så vidt FSR forstår, rettede møderne i Danmark i SKATs afgørelse af 16. september 2010 sig mod Danmark? Denne afgørelse lægger landsretten vægt på i din dom af 5. november 2012 (SKM ØLR).

5 I TfS 1997,590.LSR var der ligeledes tale om en person, hvis arbejde i Danmark umiddelbart må siges at være rettet mod Danmark, konkret det danske operapublikum, men sagen bruges som et eksempel på, at et koncertarrangement i Danmark ikke retter sig specifikt mod Danmark, når den pågældende er fast engageret i et andet land eller i øvrigt har koncertarrangementer i mange lande. Side 5 Udkastet til styresignal giver som tidligere nævnt det indtryk, at deltagelse som bestyrelsesmedlem i 4 bestyrelsesmøder i et dansk selskab vil medføre fuld skattepligt, når øvrige betingelser er opfyldt, hvorimod 10 optrædener på Det Kongelige Teater som udgangspunkt ikke medfører fuld skattepligt. Er dette korrekt? Hvis det er relevant at udskille aktiviteter som er særlig rettet mod Danmark, er der behov for en mere uddybende afgrænsning af dette begreb. Direkte eller indirekte økonomisk betydning Ifølge det udsendte høringsudkast (afsnit 1, side 7) vil den fulde skattepligt efter KSL 7, stk. 1 alene indtræde, hvis arbejdet direkte eller indirekte har økonomisk betydning. Hvis det pågældende arbejde er uegennyttigt, ulønnet eller på anden måde helt uden økonomisk betydning for den pågældende person, vil arbejdet ikke føre til indtræden af skattepligt efter 7, stk. 1. Som eksempel herpå nævnes en person, som under sit ophold her i landet eksempelvis udfører ulønnet arbejde for en almen velgørende forening, f.eks. deltager i en indsamling, vil dette ikke i sig selv føre til indtræden af skattepligt. FSR er enig i vurderingen af, at noget kan være helt uden økonomisk betydning, og derfor ikke bør påvirke skattepligten, men det er et vanskeligt kriterium at operere med. FSR anmoder om at få uddybet, hvad SKAT mener med helt uden økonomisk betydning. Eksempelvis kan vederlæggelse for medlemskab af bestyrelsen for et dansk selskab efter en konkret vurdering være betydningsløs målt i forhold til en persons globale indkomst- og formueforhold, og hvor medlemskabet af en dansk bestyrelse primært er begrundet i ikke-monetære forhold.

6 FSR læser høringsudkast på den måde, at den fulde skattepligt efter 7, stk. 1 ikke vil indtræde, hvis vederlæggelsen for medlemskabet af et dansk selskabs bestyrelse efter en konkret vurdering er uden økonomisk betydning for den pågældende person, f.eks. fordi vederlæggelsen i forhold til personens øvrige indkomst- og formueforhold udgør en ubetydelig del, og hvorfor vedkommende alene vil være begrænset skattepligtig heraf, jf. kildeskattelovens 2, stk. 1, nr. 2. SKAT anmodes om at bekræfte dette. Side 6 Besvarelse af s og lign. I høringsudkastet til styresignal er det angivet, at den fulde skattepligt ikke indtræder, hvis en person under sin ferie eller i forbindelse med weekender kun besvarer sporadiske telefonopkald, s og SMS, der vedrører arbejdet. I den nuværende udgave af Den Juridiske Vejledning er det samme afsnit formuleret på følgende måde: "Derfor indtræder skattepligten ikke, kun fordi personen under sin ferie eller i forbindelse med weekender besvarer sporadiske telefonopkald, s og SMS, der vedrører arbejde eller deltager i enkeltstående møder, hvis formålet med opholdet her i landet i øvrigt er ferie eller lignende, herunder samvær med ægtefælle og børn". I det fremsendte udkast til styresignal er muligheden for deltagelse i enkeltstående møder her i landet i forbindelse med ferie eller weekender, ikke medtaget. FSR skal foreslå, at dette bevares, eventuelt med en sammenkædning med 10 dages reglen. Med venlig hilsen John Bygholm formand for skatteudvalget Mette Bøgh Larsen skattekonsulent