Selvejende institutioners juridiske status

Transkript

1 Selvejende institutioners juridiske status Aarhus, den 3. november Hvad er en selvejende institution, og hvorfor er status vigtigt? Selvejende institution er ikke en selskabsretligt beskyttet betegnelse Begrebet dækker typisk over fonde eller fondslignende organiseringsformer men kan også være foreninger Hvorfor er en afklaring af en selvejende institutions juridiske status vigtigt? Nye regler om registrering af reelle ejere 1

2 3 Stepplan for afklaring af en selvejende institutions juridiske status? 1. Er det en fond? 2. Hvis det er en fond, er den erhvervsdrivende eller ikke-erhvervsdrivende? 3. Er fonden omfattet eller undtaget fra fondsloven eller erhvervsfondsloven? 4. Hvis det ikke er en fond, er det så en forening? 5. Hvis det er en forening, er den så omfattet af lov om visse erhvervsdrivende foreninger (LEV)? 6. Hvis det ikke er en fond eller en forening, hvad er det så? 4 1. Er det en fond? Fondslovens og erhvervsfondslovens 1, stk. 1 Lovene gælder for fonde, legater, stiftelser og andre selvejende institutioner Tidligere indeholdt lovgivningen ikke en definition af, hvad der kan anses som en fond/selvejende institution. Fondsbegrebet var praksisbestemt og blev navnlig baseret på kriterier fastsat i fondsbetænkningen fra Ved ændringen af fondsloven og vedtagelsen af den nye erhvervsfondslov i 2014, blev der indført en definition af fondsbegrebet (kodificering af hidtidig praksis) i lovgivningen i de to loves respektive 1, stk. 2: en juridisk person, som besidder en formue, der er uigenkaldeligt udskilt fra stifterens formue til varetagelse af et eller flere i vedtægten bestemte formål, som skal kunne efterleves i en længere årrække, hvor rådighedsbeføjelserne over fonden tilkommer en i forhold til stifter selvstændig ledelse, og hvor ingen fysisk eller juridisk uden for fonden har ejendomsretten til fondens formue. 2

3 5 2. Hvis det er en fond, er den erhvervsdrivende eller ikkeerhvervsdrivende? Erhvervsfondslovens 2 en fond anses efter erhvervsfondsloven for erhvervsdrivende, hvis den: overdrager varer eller immaterielle rettigheder, erlægger tjenesteydelser e.l., for hvilke den normalt modtager vederlag, udøver virksomhed med salg eller udlejning af fast ejendom eller har den i selskabslovens 7 anførte forbindelse med et aktie- eller anpartsselskab eller med en anden virksomhed (moderfond). En fond anses dog ikke for erhvervsdrivende, hvis erhvervsaktiviteterne er af begrænset omfang eller (aktiverne) kun omfatter en uvæsentlig del af fondens formue bekendtgørelse om begrænset erhvervsdrift. Spørgsmålet kan også have betydning for vurderingen af, om fonden er undtaget fra fondslovene 6 3. Er fonden omfattet eller undtaget fra fondsloven eller erhvervsfondsloven? Fondslovens 1, stk. 4, loven omfatter bl.a. ikke: Fonde, som er oprettet ved eller i henhold til lov Fonde, med hvilke en kommune eller region har indgået aftale til opfyldelse af kommunens eller regionens forpligtelser i henhold til lov om social service og dagtilbudsloven, såfremt fonden ikke varetager andre opgaver. Selvejende institutioner, der som vilkår for godkendelse eller tilskud fra det offentlige er undergivet tilsyn og økonomisk kontrol af en offentlig myndighed efter anden lovgivning eller bestemmelser udstedt i henhold til anden lovgivning. Selvejende institutioner, hvis drift overvejende dækkes af statslige eller kommunale midler, og som er undergivet tilsyn af det offentlige, hvis det i institutionens vedtægter er fastsat, at det offentlige træffer bestemmelse om anvendelse af institutionens midler i tilfælde af dennes opløsning. Erhvervsfondsloven indeholder tilsvarende undtagelsesregler dog ikke sidstnævnte punkt Herudover kan fonde undtages, af fondsmyndigheden hvis de på anden måde er underlagt offentligt tilsyn. 3

4 7 4. Hvis det ikke er en fond, er det så en forening? Foreningsbegrebet er ikke defineret i lovgivningen Typiske foreningsretlige karakteristika: Der er en medlems-/deltagerkreds på mere end én Medlemmerne hæfter ikke for foreningens forpligtelser Foreningen har selvstændigt ejerskab til formuen Det øverste organ er en generalforsamling betegnelsen er ikke afgørende Generalforsamlingen udpeger bestyrelsen, godkender årsregnskab, udpeger revisor samt godkender vedtægtsændringer og opløsning Der er i sidste ende tale om en konkret vurdering 8 5. Hvis det er en forening, er den så omfattet af LEV? Efter LEV er en forening erhvervsdrivende, hvis: Virksomheden har til formål at fremme deltagernes økonomiske interesser gennem erhvervsdrift overdrager varer eller immaterielle rettigheder, erlægger tjenesteydelser e.l., for hvilke den normalt modtager vederlag, udøver virksomhed med salg eller udlejning af fast ejendom eller har den i selskabslovens 7 anførte forbindelse med et aktie- eller anpartsselskab eller med en anden virksomhed eller på anden måde udøver en sådan kontrol (moderselskab). Der er tale om et særligt mere snævert erhvervsvirksomhedsbegreb LEV indeholder primært regler af betydning for registrering, men også regler om: Angivelse af begrænset hæftelse Prokura Kønsrepræsentation Opløsning, fusion og spaltning 6. Hvis det ikke er en fond eller en forening, hvad er det så? 4

5 9 Hvad gælder, afhængig af institutionens juridiske status? Lovgivning Offentligt tilsyn Kapitalkrav Godkendelse af vedtægtsændringer og opløsning Fond omfattet af én af fondslovene Fond undtaget fra fondslovene Forening omfattet af LEV Fondsloven eller erhvervsfondsloven samt evt. regulering af aktivitet Fondsretlige principper samt regulering af evt. aktivitet Foreningsretlige principper (og LEV) Civilstyrelsen eller Erhvervsstyrelsen samt Fondsmyndighed og JA, for erhvervsdrivende og 1 mio. for ikkeerhvervsdrivende NEJ Erhvervsstyrelsen og/eller Civilstyrelsen Fondsmyndigheden og Civilstyrelsen i tilfælde af opløsning eller væsentlige vedtægtsændringer Evt. sektortilsyn NEJ Generalforsamling og Forening ikke omfattet af LEV Foreningsretlige principper Evt. sektortilsyn NEJ Generalforsamling og 10 Kontakt Nicolai Als Advokat København Offentlig virksomhed T M E nal@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T