Læs mere om udgivelsen på Lennart Lynge Andersen & Erik Werlauff. Kreditretten. 6. udgave

Transkript

1 Lennart Lynge Andersen & Erik Werlauff Kreditretten 6. udgave

2 Lennart Lynge Andersen & Erik Werlauff Kreditretten 6. udgave/1. oplag C Karnov Group Denmark A/S, København 2014 ISBN Omslag: Axel Surland, Ljungbyhed Sats og tryk: Zeuner Grafisk a/s, Odder Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Indholdsfortegnelse Forkortelser 13 KAPITEL 1. Kreditaftalen Kreditretten Rigtig ydelse Flere debitorer Almindelige regler Det interne forhold mellem samdebitorer Flere kreditorer Skyldnerskift Tinglysningslovens Lovbestemt debitorskifte Debitors død Betalingsstedet Betalingsmåden: Hvornår er betaling sket? Betalingstid: Hvornår skal der betales? Kan debitor indfri når som helst? Forfaldsgrunde Almindelige regler Er påkrav fornødent? Oversigt over typiske kreditydelser Pengeinstitutterne Personalkredit Realkredit Lån optaget hos publikum Leverandørens kreditydelser Lån via commercial papers: CP og ABCP 58 KAPITEL 2. Retsgrundlaget for kredit og lån Gældsbrevsloven for pantebreve suppleret med tinglysningsregler Gældsbreve og andre fordringer Indsigelser bevares inter partes Samdebitorer Pengeskyld er bringeskyld Obligationer (massegældsbreve) Forfaldsdagen Gæld i udenlandsk valuta Nomen esse verum 68 5

4 1.9. Nomen esse bonum Er fordringen negotiabel eller simpel? Legitimationsvirkningen Debitors indsigelser og modkrav (negotiable dokumenter) Betaling med frigørende virkning (negotiabelt dokument) Sikringsakt: Rådighedsberøvelse (negotiabelt papirdokument) hhv. tinglysning (tinglyst digitalt pantebrev) Kuponer (obligationer, aktier) Simple fordringer: Grundbegreber, indsigelser og modkrav Betaling med frigørende virkning (simpel fordring) Sikringsakten: Denunciation Bankbøger og sparekassebøger Obligationer Kreditaftaleloven Loven er delvis direktivstyret Forbrugerkredit eller erhvervskredit? Nogle undtagne kredittyper Debitorindsigelser skal bevares (forbrugerkredit) Fritstående lån eller lånekøb Kreditoplysninger (forbrugerkredit) Indbetaling i bank eller sparekasse Ejendomsforbehold Hvilket lands regler gælder for kreditforholdet? (Internationalt lovvalg) Forholdet inter partes Forholdet til tredjemand 112 KAPITEL 3: Tinglig sikkerhed som begreb, håndpant og ejendomsforbehold Bedre eller ringere fyldestgørelsesprioritet end simple krav? Bedre position end simple kreditorer Ringere position end simple kreditorer Ansvarlig lånekapital Overblik over metoder til tinglig sikring Kreditretlige alternativer til tinglig sikring: Låneklausuler Tinglig sikkerhed som begreb Retsgrundlaget for pant 131 6

5 3.2. Viljespant: Tre stiftelsesmåder Tre teoretiske aspekter ved sikringsakten: Prioritetsskabelse, offentliggørelse og rådighedsbegrænsning Retlige begreber, der er beslægtet med panteretten: Retention og detention (tilbageholdsret) Hvad er»tinglig beskyttelse«? Hvordan opnås tinglig beskyttelse? Fyldestgørelsesprocessen Hvad er der panteret for? Hvis pantet ikke strækker til Håndpant (i løsøre, papirbaserede værdipapirer mv.) Den økonomisk fordelagtigste pantsætningsgenstand Rådighedsberøvelsen Sekundær og tertiær pantsætning Håndpanthaverens loyalitetspligt over for pantsætteren Ejendomsforbehold Oversigt Kontant eller kredit? Hvem ejer tingen? Grundlæggende betingelser Biler mv Virksomheders køb af materiel, råvarer mv Konsignation Lejekøb Fyldestgørelsesprocessen: Umiddelbar fogedforretning Ejendomsforbeholdssælgerens refinansiering og muligheden for tinglig sikkerhed herfor Confirmingkredit som konsignationsvariant 193 KAPITEL 4: Underpant, virksomhedspant og leasing Pant i fast ejendom Digital tinglysning de grundlæggende spørgsmål Gyldighedsvirkning og legitimationsvirkning af tinglysningen Fast ejendom, enhedsprincip og omdisponering (udstykning mv.) 200 7

6 Bygning på fremmed grund, ejerlejligheder, andelslejligheder Tingbogen, dialogen med tingbogen og gennemførelsen af den digitale tinglysning Udbetaling af provenu ved låneoptagelse Efterpanthaveres beskyttelsesværdige forventninger Ejerpantebrev og indbrudspant Omprioritering: Ombytningsret, pantebrevsklausuler og rådgiveransvar Pant i indtægter fra ejendommen, herunder lejeindtægter Underpant i en bestemt løsøregenstand Oversigt Individualisering, identifikation og ejerskifte Forholdet til andre tinglige rettigheder Pant i indtægter fra den underpantsatte genstand Automatisk oprykningsret Bilbogen Køretøjerne Rettighedstyperne Bilbogen og dens førelse Biler som driftsmateriel Virksomhedspant og fordringspant Udgangspunktet: Forbud mod»generalpant«og mod pant i»tingsindbegreb« Tilbehørspant 37 og 47 b, stk Egentligt virksomheds- og fordringspant 47 c og d Historik Tre særlige sikringsmuligheder for kreditorerne virksomhedspant, fordringspant eller pantsætningsforbud Lovmæssige hindringer, der måtte vige for virksomheds- og fordringtspant Paralleller til andre former for»flydende pant« Hvad kan pantsættes? Hvad kan ikke pantsættes? Hvordan stiftes panteretten? Fordringspant nem sikkerhed i udestående simple tilgodehavender 247 8

7 Selvbåndlæggelse udelukket nærstående må ikke sikres Betinget forrang hos andre kreditorer udlæg og konkurs Konflikt mellem forskellige former for pant i samme aktiv Hvornår er fordrings- eller virksomhedspant relevant? Alternativer? Formålsbestemte datterselskaber Sekuritisering og bankers refinansieringsregistre Leasing Leasing som begreb Leasingkontraktens opfyldelse Skatteregnskab, årsregnskab og momsregnskab Forholdet til panthavere i driftsmateriel gennem TL 37, 47 b, stk. 2, eller 47 c Trepartsforholdet leverandør, køber og leasingselskab Skade på og reparation af det leasede Misligholdelse af leasingtagerens betalingspligt Køberet til leasinggenstanden Sale-and-lease-back Diskontering af leasingkontrakten, herunder muligheden for virksomheds- eller fordringspant med leasingselskabet som pantsætter Kaution for leasingtagers forpligtelser Unidroit-konventionen om leasing 293 KAPITEL 5. Tilgodehavender som kreditgrundlag Generelt om pant i tilgodehavender Underpant i fordringer Traditionelt udgangspunkt: Forbud mod underpant Første undtagelse: Når fordringen pantsættes accessorisk sammen med et underpantsat formuegode Anden undtagelse: Virksomhedspant (der også omfatter fordringer) samt fordringspant Nærmere om denunciationen ved individuelt pant i en fordring 297 9

8 1.3. Om individuelt pant i fremtidige fordringer, herunder ved eksport Debitors ret til at se bort fra transporten (debitors»negligeringsret«), ved både individuelt pant og fordringspant Factoring Velkendte retsbegreber: Trepartsforholdet Nogle omstødelsesspørgsmål Omstødelse af pant Omstødelse af kreditnedbringelse Sekundær belåning af en fordring Indsigelser fra kunder. Cut-off Risikodækning (»forsikring«) fra factoringselskabet, dvs. kaution Hvis et factoringselskab bliver insolvent Forfaiting salg af udestående fordringer Byggelån, byggeritransporter Generelt om byggerifinansiering Denunciation og tidsprioritet Byggelån transport i byggelån Transport i entreprisetilgodehavender »Vedkommende«eller»uvedkommende«transport tidsprioriteten fraviges 337 KAPITEL 6. Særlige formuegoder som kreditgrundlag: Forsikringer, værdipapirer og immaterialrettigheder Pant i tingsforsikring Almindelige regler Lejetab mv Fareforøgelse Ændring af dækningens omfang mv Panthaverdeklaration Forhandling med forsikringsselskabet Pant i livsforsikring Indledning Policelån Bonus, nødadresse, fyldestgørelse Pant i papirbaserede og dematerialiserede eller digitale værdipapirer Papirbaserede værdipapirer

9 3.2. Dematerialiserede værdipapirer i form af VP-aktiver (aktier, obligationer mv.) Tinglyste digitale pantebreve Pant i immaterialrettigheder, goodwill, domænenavne mv Individuelt pant bestemte immaterielle rettigheder ønskes pantsat Virksomhedspant alle immaterielle rettigheder 366 KAPITEL 7. Kaution, tredjemandspant og støtteerklæringer Grundlæggende begreber Kautionen som løfte Almindelig kaution, samkaution, kontrakaution og efterkaution Særlig beskyttelse af kautionister uden for erhvervsforhold (privat kaution) Nogle almindelige regler om gyldighed og fortolkning Kautionstyper, defineret efter betalingspligtens indtræden Simpel kaution Tabskaution Selvskyldnerkaution Anfordringsgaranti som variant af selvskyldnerkaution Kaution med ubestemt adressat Begrænset og ubegrænset kaution Ubegrænset kaution for hele debitors gæld til kreditor (»alskyldskaution«) Atypisk, upåregneligt opstået gæld Bortfortolkning af alskyldselementet Begrænsning via udsondring af en del af kautionistens formue: Tredjemandspant Begrænsning gennem angivelse af et maksimumbeløb for kautionistens forpligtelse Begrænsning til en bestemt del af en kredit (»fuld kaution for en del«) Nærmere om fortolkningen af begrænsningens art Tidsbegrænsning Tidsbegrænsning i henhold til kautionsløftet Tidsbegrænsning ifølge loven Begivenhedsrelateret kaution Opsigelse af kautionen

10 5. Indsigelser i kautionsforhold Debitorindsigelser over for kreditor Kautionistindsigelser over for debitor Kautionistindsigelser over for kreditor Utilstrækkelig risikoinformation Manglende likviditetstilførsel til debitor Kautionsbyrden er urimelig Tilsidesættelse af loyalitetspligt, kritisabelt engagement mv Analyse af nogle detailbestemmelser i kautionsaftalen Kreditudvidelser Indbetalingers anvendelse Henstand i hovedforholdet Eftergivelse over for kautionist Undladt anmeldelse Engagementets overgang til andet pengeinstitut Præklusion i hovedforholdet Tvangsakkord og frivillig kreditorordning for hovedmanden Rette kreditor Regres og subrogation Anmeldelsesret ved debitors insolvensbehandling Nogle kautionsvarianter og -alternativer Tredjemandspant Støtteerklæringer 439 Litteratur 449 Domsregister 455 Stikord

11 Forkortelser aftl. AGBB AGBG BGH BSL CISG DL ERT ET EU FAL FVL gbl. H J JD J.U. KAL kbl. KFE KL L MfL NJA NJW OLG Rabels RG rpl. R&R aftaleloven (tysk) Allgemeine Geschäftsbedingungen für Banken (tysk) Gesetz über allgemeine Geschäftsbedingungen (tysk) Bundesgerichtshof bank- og sparekasseloven (afløst af FVL) Convention on international sales of goods Danske Lov Europarättslig Tidskrift Erhvervsjuridisk Tidsskrift Den Europæiske Union forsikringsaftaleloven lov om finansiel virksomhed gældsbrevsloven Højesterets dom eller kendelse Juristen Juristens Domssamling Juridisk Ugebrev kreditaftaleloven købeloven Kendelser om fast ejendom konkursloven lovforslag (nr.) markedsføringsloven (svensk) Nytt Juridisk Arkiv (tysk) Neue Juristische Wochenschrift Oberlandesgericht Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht (norsk) Rettens Gang retsplejeloven Revision og Regnskabsvæsen 13

12 FORKORTELSER Rt. SvJT TfR TfS TL TS UCC UfR V VBA VCL VHL ZGR ZIP Ø (norsk) Rettstidende Svensk Juristtidning Tidsskrift for Rettsvitenskap Tidsskrift for Skatter og afgifter (tidligere: Tidsskrift for Skatteret) tinglysningsloven Told & Skat Uniform Commercial Code Ugeskrift for Retsvæsen Vestre Landsrets dom eller kendelse Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed værdipapircentralloven (nu: VHL) værdipapirhandelsloven Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht Zeitschrift für Wirtschaftsrecht Østre Landsrets dom eller kendelse 14