ANSVARLIG LÅNEKAPITAL - CRD IV

Transkript

1 ANSVARLIG LÅNEKAPITAL - CRD IV Den 26. juni 2013 blev den såkaldte "CRD IV"-pakke om ændring af EU-reglerne om kapitalkrav til banker og investeringsselskaber mv. vedtaget. I dette nyhedsbrev beskriver vi kort de nye regler, der vil komme til at gælde for den kapital, der i dag betegnes som ansvarlig lånekapital. Kontakt Kim Rasmussen Partner Direkte: Mobil: kr@kromannreumert.com CRD IV-pakken ("CRD IV") omfatter både en forordning om specifikke krav til kapital, store engagementer og likviditet mv. ("Forordningen") samt et direktiv, der vedrører tilladelseskrav, regler om kapitalbuffere, corporate governance-regler og reglerne om solvensbehov mv. ("Direktivet"). Forordningen vil få direkte virkning i Danmark, mens Direktivet skal gennemføres i dansk ret. Det samlede regelsæt omfatter ca. 685 artikler, hvoraf en del dog er gentagelser af allerede gældende regler. CRD IV træder i kraft den 1. januar 2014, idet en række regler dog indfases over en årrække. Finanstilsynet har dog tilkendegivet, at Finanstilsynet i perioden fra 1. januar 2014 til den 31. marts 2014 alene håndhæver den tidligere gældende danske regulering og således ikke reglerne i CRD IV. Dvs. indtil ikrafttræden af lovforslaget, der gennemfører Direktivet, hvor Finanstilsynet udpeges som kompetent myndighed i forhold til Direktivet og Forordningen. I dette nyhedsbrev beskriver vi kort de nye regler, der vil komme til at gælde for den kapital, der i dag betegnes som ansvarlig lånekapital. I det følgende vil betegnelsen "Gammel Ansvarlig Lånekapital" blive brugt for ansvarlig lånekapital efter de gældende regler, mens betegnelsen "Ny Ansvarlig Lånekapital" vil blive brugt for kapital, der svarer til ansvarlig lånekapital i Forordningen. Gammel Ansvarlig Lånekapital og Ny Ansvarlig Lånekapital betegnes samlet som Ansvarlig Lånekapital. Hvilke kapitalkrav kan ny ansvarlig lånekapital anvendes til at opfylde? Når CRD IV er fuldt indfaset, vil der gælde en række ændrede og nye kapitalkrav for pengeinstitutter og realkreditinstitutter og visse fondsmæglerselskaber ("Institutter"): Krav Gældende regler CRD IV Egentlig kernekapital Kernekapital 2 % af de risikovægtede 4 % af de risikovægtede 4,5 % af de risikovægtede 6 % af de risikovægtede 1/7

2 Samlet solvensprocent 8 % af de risikovægtede 8 % af de risikovægtede Kapitalbevaringsbuffer Intet krav herom 2,5 % af de risikovægtede Kontracyklisk kapitalbuffer Intet krav herom Mellem 0 og 2,5 % af de risikovægtede med mulighed for at sætte bufferen højere i særlige tilfælde Systemisk risikobuffer Intet krav herom Op til 3 % af de risikovægtede med mulighed for at sætte den højere i særlige tilfælde1 Krav om tilstrækkelig basiskapital/solvensbehov Krav om at Instituttet har en tilstrækkelig basiskapital og råder over interne procedurer til risikomåling og risikostyring til løbende vurdering og opretholdelse af en basiskapital af en størrelse, type og fordeling, som er passende til at dække instituttets risici Institutter skal råde over sunde, effektive og komplette strategier og processer for løbende vurdering og opretholdelse af en intern kapital af en størrelse, type og fordeling, som de anser for passende til at dække arten og omfanget af de risici, som de er eller vil kunne blive eksponeret for Eventuelt en gearing-ratio Intet krav herom Eventuelt 3 % af de uvægtede aktiver og ikke-balanceførte fra Dette krav vil kun gælde for kreditinstitutter (pengeinstitutter og realkreditinstitutter) og det forventes ikke, at en sådan buffer vil blive fastsat som et generelt krav. For meget store Institutter vil der endvidere blive indført en såkaldt SIFI-buffer, der fastsættes individuelt for de enkelte omfattede Institutter. Ny Ansvarlig Lånekapital kan kun medregnes ved opgørelsen af den samlede solvensprocent. Alle andre af de nævnte krav, bortset fra kravet om tilstrækkelig basiskapital/solvensbehov skal opfyldes med egentlig kernekapital, dvs. selskabskapital og reserver. I hvilket omfang Ansvarlig Lånekapital kan medregnes ved opgørelsen af den tilstrækkelige basiskapital/solvensbehovet vil afhænge af den danske gennemførelse af Direktivet. Hertil kommer, at Finanstilsynet får hjemmel til at fastsætte højere krav til flere af de nævnte kapitalkrav og ikke som i dag, hvor Finanstilsynet kun har hjemmel til at fastsætte en højere samlet solvensprocent. Når Forordningen træder i kraft, vil der ikke være begrænsninger for, hvor stor en andel Gammel Ansvarlig Lånekapital, der kan medregnes i forhold til kernekapitalen ved opgørelsen af solvensprocenten. 2/7

3 I dag kan Gammel Ansvarlig Lånekapital og anden supplerende kapital tilsammen ikke medregnes med mere end 100 % af kernekapitalen efter visse fradrag. Et Institut, der har 4,5 % i kernekapital og 6,5 % i Gammel Ansvarlig Lånekapital, vil i dag - som følge af 100 %-begrænsningen - have en solvensprocent (samlet kapitalprocent) på 9, mens Instituttet, når Forordningen træder i kraft, vil have en solvensprocent på 11. Det skal dog bemærkes, at Forordningen indeholder nogle begrænsninger for, hvor stor en andel Ny Ansvarlig Lånekapital må udgøre ved opgørelse af, om et Institut opfylder forskellige lovkrav, herunder begrænsningerne vedrørende store engagementer, der i dag findes i lov om finansiel virksomhed 145 og reglerne om fradrag for investeringer i kvalificerede andele, der i dag findes i bekendtgørelse om opgørelse af basiskapital 31, stk. 1, nr. 14 og 15. Dette sker ved, at grænserne, der fremgår af disse bestemmelser, beregnes i forhold til et såkaldt justeret kapitalgrundlag (eligible capital). Det justerede kapitalgrundlag defineres på følgende måde i Forordningens artikel 4, nr. 71: "summen af følgende: kernekapital som defineret i artikel 252 supplerende kapital som defineret i artikel 71, der udgør højst en tredjedel af kernekapitalen" 2 Af Forordningens artikel 25 fremgår følgende: "Et instituts kernekapital er summen af instituttets egentlige kernekapital og hybride kernekapital." Det vil derfor ikke i alle tilfælde være muligt at medregne den fulde basiskapital ved opgørelsen af f.eks. 25 pct.-grænsen for store engagementer, når Forordningen træder i kraft. Hvilke ændringer i kravene til ansvarlig lånekapital medfører CRD IV? Reglerne om Ny Ansvarlig Lånekapital indebærer flere ændringer i forhold til reglerne om Gammel Ansvarlig Lånekapital. De væsentligste krav til Gammel Ansvarlig Lånekapital og Ny Ansvarlig Lånekapital er beskrevet i oversigtsform nedenfor: Emne Gammel Ansvarlig Lånekapital Ny Ansvarlig Lånekapital Indbetaling Skal være indbetalt Skal være indbetalt Hæftelse Oprindelig løbetid Långivers krav skal være efterstillet al anden ikke-efterstillet gæld Må kun forfalde før det aftalte forfaldstidspunkt, hvis Instituttet træder i likvidation eller erklæres Hovedstol skal være efterstillet alle ikke-efterstillede fordringer, og der må ikke være ordninger, som på anden måde forbedrer Ny Ansvarlig Lånekapitals rangorden Oprindelig løbetid på mindst fem år, og betingelserne må ikke give långiveren ret til at fremskynde de planlagte 3/7

4 konkurs betalinger af renter og afdrag, undtagen i forbindelse med Instituttets insolvens eller likvidation Førtidsindfrielse Indløsning før forfaldstidspunkt må ikke kunne ske på långiverens initiativ eller uden Finanstilsynets tilladelse, og kun hvis kapitalkravet er opfyldt efter indfrielsen eller forfaldsdatoen indtræder Førtidsindfrielse kan udelukkende ske efter Instituttets valg, og Ny Ansvarlig Lånekapital kan kun førtidsindfries, indfries ved udløb eller genkøbes efter forudgående godkendelse af Finanstilsynet og først fem år efter udstedelses- eller ydelsesdatoen, undtagen i de tilfælde, hvor særlige betingelser er opfyldt (ændret klassificering i basiskapitalen/ændring i skattemæssig behandling) Nedskrivning Instituttets øverste myndighed skal kunne nedskrive Gammel Ansvarlig Lånekapital og ikke-betalte renter, hvis egenkapitalen er tabt og aktie-, garant- eller andelskapitalen er nedskrevet til nul, eller hvis egenkapitalen i seriereservefonde i realkreditinstitutter er tabt Ikke krav om, at Ny Ansvarlig Lånekapital skal kunne nedskrives Udskydelse af renter Betaling af renter kan udskydes, hvis basiskapitalen på forfaldstidspunktet ikke overstiger kapitalkravet. Ikke-betalte renter, der er udskudt, må kun forfalde til betaling, hvis kapitalkravet på ny overholdes, eller forfaldsdatoen indtræder Ikke krav om, at renter på Ny Ansvarlig Lånekapital skal kunne udskydes Incitament til indfrielse Rentestigninger må tidligst finde sted tre år efter udstedelsen. Hvis der er aftalt en eller flere rentestigninger, anses Gammel Ansvarlige Lånekapital for at forfalde på tidspunktet for rentestigningen, hvis summen af rentestigninger overstiger 150 basispunkter fratrukket swapspændet på udstedelsesdagen, idet Finanstilsynet dog i særlige tilfælde kan dispensere fra Må ikke indeholde et incitament til indfrielse 4/7

5 Udsigt til indfrielse Renteændringer som følge af ændring af kreditsituation Finansiering grænsen på 150 basispunkter Ikke reguleret Ikke reguleret, jf. dog bestemmelserne om incitament til indfrielse Instituttet må ikke lånefinansiere detailkunders og professionelle kunders køb af Gammel Ansvarlig Lånekapital De bestemmelser, som regulerer Ny Ansvarlig Lånekapital, angiver ikke eksplicit eller implicit, at Ny Ansvarlig Lånekapital bliver eller kan blive indfriet, genkøbt eller tilbagebetalt af instituttet på anden måde end i forbindelse med instituttets insolvens eller likvidation, og instituttet tilkendegiver ikke dette på anden måde Størrelsen af udlodninger, inkl. renter (distributions) må ikke ændres i forhold til kreditsituationen for Instituttet eller dets moderselskab Må ikke direkte eller indirekte være finansieret af Instituttet Sikkerhed Ikke specifikt reguleret Ingen af følgende må have stillet sikkerhed eller garanti: 1. Instituttet eller dets datterselskaber 2. Et moderselskab eller dets datterselskaber 3. Enhver virksomhed, som har snævre forbindelser med de i nr. 1 eller 2 nævnte enheder Erhvervelse af egne beviser Reduktion af mulighed for medregning i Det kan fremgå af aftalen om Gammel Ansvarlig Lånekapital, at Instituttet, med Finanstilsynets tilladelse, til enhver tid kan erhverve egen Gammel Ansvarlig Lånekapital til eje eller sikkerhed på op til 3 pct. af den samlede udstedte kapital, dog maksimalt 10 pct. af en enkelt udstedelse Reduceres med: 1) 25 pct. af den udstedte kapital, når der er mindre Må ikke erhverves af Instituttet eller dets datterselskaber, en virksomhed, hvori instituttet har kapitalinteresser i form af mindst 20 pct. af stemmerettighederne, eller af kapitalen i virksomheden, enten direkte eller gennem kontrol. Instituttet kan dog få tilladelse til at erhverve egne beviser for Ny Ansvarlig Lånekapital op til det laveste af følgende beløb: 10 pct. af beløbet for den pågældende udstedelse eller 3 pct. af de samlede udestående supplerende kapitalinstrumenter3 Reduceres på daglig basis de sidste fem år før forfald 5/7

6 basiskapitalen i de sidste år før forfald end tre år og mere end eller to år til forfald, 2) 50 pct. af den udstedte kapital, når der er mindre end to år og mere end eller et år til forfald, 3) 75 pct. af den udstedte kapital, når der er mindre end et år til forfalderrorscript 3 Fremgår af EBA FINAL draft Regulatory Technical Standards af 26. juli Den Europæiske Bankmyndighed ("EBA") skal udarbejde udkast til reguleringsmæssige, tekniske standarder med henblik på at præcisere nogle af kravene til Ny Ansvarlig Lånekapital. EBA har den 26. juli 2013 udsendt EBA FINAL draft Technical Standards, der indeholder udkast til sådanne regler. Som det fremgår af oversigten, er der ikke krav om nedskrivning eller konvertering af Ny Ansvarlig Lånekapital, men følgende fremgår af pkt. 45 i præamblen til Forordningen: "I overensstemmelse med BCBS' [Basel Commitee and Banking Supervision] afgørelse som godkendt af GHOS [Group of Governors and Heads of Supervision (the oversight body of the Basel Commitee and Banking Supervision)] den 10. januar 2011 bør samtlige et instituts hybride kernekapital- og supplerende kapitalinstrumenter fuldt og permanent kunne nedskrives eller konverteres fuldt ud til egentlig kernekapital på det tidspunkt, hvor instituttet ikke længere er levedygtigt. Nødvendig lovgivning til sikring af, at kapitalgrundlagsinstrumenter er omfattet af mekanismen til yderligere tabsdækning, bør indarbejdes i EU-retten som led i kravene vedrørende genopretning og afvikling af institutter. Hvis EU-retten vedrørende kravet om, at kapitalinstrumenter fuldt og permanent bør kunne nedskrives til nul eller konverteres til egentlige kernekapitalinstrumenter, hvis et institut ikke længere anses for levedygtigt, ikke er vedtaget den 31. december 2015, bør Kommissionen undersøge og aflægge rapport om, hvorvidt denne bestemmelse bør medtages i nærværende forordning, og på baggrund af denne undersøgelse fremsætte passende lovgivningsmæssige forslag." Hertil kommer, at Finanstilsynet den 2. september 2013 udsendte Vejledning til Lov om finansiel virksomhed 124, stk. 5 Krav til kapital til opfyldelse af solvensbehovstillæg under 8+ metoden ("Vejledningen"). Vejledningen fastsætter krav til den kapital som pengeinstitutter og realkreditinstitutter kan opfylde et krav om et tillæg til solvenskravet med, hvis Finanstilsynet fastsætter et individuelt solvenskrav i henhold til lov om finansiel virksomhed 124, stk. 5. Det fremgår af Vejledningen at kapital, der kan godkendes til opfyldelse af et tillæg til solvenskravet skal konverteres automatisk til egentlig kernekapital eller nedskrives ved manglende opfyldelse af solvensbehovet, eller hvis den egentlige kernekapitalprocent er mindre end 7. Det fremgår endvidere af Vejledningen, at det er Finanstilsynets opfattelse, at lov om finansiel virksomhed 225, stk. 2, kan anvendes i den situation, hvor et pengeinstitut eller realkreditinstitut har tilstrækkelig basiskapital til at opfylde solvensbehovet (og 6/7

7 dermed også et solvensbehovstillæg til de 8 pct.), men hvor kapitalen ikke opfylder de ovenfor beskrevne krav. Lov om finansiel virksomhed 225, stk. 2. giver Finanstilsynet hjemmel til at kræve, at der iværksættes nødvendige foranstaltninger, hvis et pengeinstitut eller realkreditinstitut, der opfylder kapitalkravene i lov om finansiel virksomhed 124, stk. 2 eller 3, men ikke opfylder et individuelt solvenskrav fastsat af Finanstilsynet i medfør af lov om finansiel virksomhed 124, stk. 5. Vejledningen og de kommende krav i EU-lovgivning indebærer derfor, at det vil være relevant at overveje at indsætte bestemmelser om konvertering eller nedskrivning i aftaler om Ny Ansvarlig Lånekapital. Overgangsregler Forordningen indeholder ret komplicerede overgangsregler, der efter nærmere betingelser gør det mulig at medregne Gammel Ansvarlig Lånekapital. Ifølge Forordningen kan Gammel Ansvarlig Lånekapital, der er indskudt i forbindelse med statslige hjælpepakker, medregnes fuldt ud indtil 31. december Dette er dog ikke relevant for Danmark, da de statslige kapitalindskud (Bankpakke II) skete i form af hybrid kernekapital. Gammel Ansvarlig Lånekapital, der er indskudt før 31. december 2011, kan medregnes til basiskapitalen efter ikrafttræden af Forordningen, idet der dog sker en reduktion inden for nogle intervaller. Overgangsreglerne indebærer også særlige, mere restriktive overgangsregler for Gammel Ansvarlig Lånekapital, der indeholder incitamenter til indfrielse. Gammel Ansvarlig Lånekapital, der er indskudt efter 31. december 2011, kan ikke medregnes til basiskapitalen, medmindre kapitalen opfylder kravene i Forordningen. 7/7