DANSK FORENING FOR VOLDGIFT OG DANSKE VIRKSOMHEDSJURISTER

Transkript

1 DANSK FORENING FOR VOLDGIFT OG DANSKE VIRKSOMHEDSJURISTER Voldgiftsklausuler fora og strategier Fællesarrangement den 17. marts 2015 Advokat Jens Rostock-Jensen SUNDKROGSGADE 5, DK-2100 KØBENHAVN Ø CVR. NR: DK

2 VOLDGIFTSKLAUSULENS UDARBEJDELSE Har parterne gjort sig klart, hvordan tvister mest hensigtsmæssigt løses? Ordinære domstole ctr. Voldgift Institutionel og privat voldgift SIDE 2

3 ORDINÆRE DOMSTOLE CTR. VOLDGIFT Valget mellem domstolsbehandling og voldgift kan være skelsættende for kontrakten. Det er for sent at fortryde valget, når tvisten er opstået. SIDE 3

4 ORDINÆRE DOMSTOLE CTR. VOLDGIFT I nationale kommercielle kontrakter anvendes voldgiftsklausuler for ureflekteret i forhold til almindelig domstolsbehandling, og specielt er valget af voldgiftsforum/regler for voldgiftsrettens sammensætning, virke og procesregler ofte for uigennemtænkt. SIDE 4

5 ORDINÆRE DOMSTOLE CTR. VOLDGIFT I international kommercielle kontrakter kan det typisk være rigtigt at anvende voldgift for at undgå national favorisering og sikre et passende kvalitetsniveau hos dommerne, men valg af voldgiftsforum/regler for voldgiftsrettens sammensætning og virke er ofte for uigennemtænkt SIDE 5

6 ORDINÆRE DOMSTOLE CTR. VOLDGIFT Mange klienter kan ikke forklare, hvorfor en voldgiftsklausul ser ud, som den gør, når sagerne opstår. Uden en grundig overvejelse af valget mellem voldgiftdomstolsbehandling og rammerne for voldgiften risikerer voldgift at blive en faktisk/økonomisk klemme ved senere uoverensstemmelse. SIDE 6

7 ORDINÆRE DOMSTOLE CTR. VOLDGIFT De ordinære domstole er ofte bedre end deres ry, og de byder på retssikkerhedsgarantier og retstradition i sagsbehandlingen, men typisk også langsommelighed. I nationale sager er det også muligt at vælge et neutralt domstolsforum, hvis afgørelser kan eksekveres i parternes lande, især inden for EU. SIDE 7

8 FORDELE OG ULEMPER VED VOLDGIFT Voldgift er diskret/ingen offentlighed Voldgift er mere uformel Procesgrundlaget kan aftales (ex equo et bono) Voldgiftsretten kan sammensættes til sagen Ja, hvis fortrolighedsklausul Ja, men i givet fald på bekostning af retssikkerhedsgarantier Ja, men risikabelt at fravige nationale regler Ja, hvis voldgiftsaftalen giver mulighed herfor SIDE 8

9 FORDELE OG ULEMPER VED VOLDGIFT Voldgift er hurtig Voldgift undgår indhentelse af dyre og tidskrævende ekspertudtalelser Voldgiftsafgørelser kan tvangsfuldbyrdes i New York-konventionens lande Både og, som hovedregel vindes ikke megen tid, sammenholdt med en sag i én instans. Ingen anke. Nej, som hovedregel ikke Ja, en stor fordel Procedure på fremmed sprog Ja SIDE 9

10 FORDELE OG ULEMPER VED VOLDGIFT Voldgiftsafgørelser kan ikke ankes Voldgiftsafgørelser er dyre Procesformen og retstradition kan være usikker Dommernes indsigt, uafhængighed og erfaring kan være svingende Ubetinget mm. Væsentlige procesfejl Ubetinget Ja, især i nationale sager, hvor der ikke er et klart grundlag for procesførelsen Ja, hvis der ikke er klare kvalifikationskrav for udpegning SIDE 10

11 FORDELE OG ULEMPER VED DE ORDINÆRE DOMSTOLE Retssikkerhed og tradition Adgang til anke Retsafgifterne er rimelige Dommerne er veluddannede og rutinerede Ja, men i mange lande forekommer favorisering og korruption Ja, en stor sikkerhed Ja Ja, i mange lande SIDE 11

12 FORDELE OG ULEMPER VED DE ORDINÆRE DOMSTOLE I en række landes findes der specialdomstole / specialafdelinger Ordinære domstole er langsomme Ordinære domstole er partiske og korrupte Ordinære domstole er dårligt egnede til talmæssigt og teknisk tunge og komplicerede sager Ja, men det er ikke det generelle billede Ja, mange steder Ja, i mange lande Ja SIDE 12

13 NATIONALE KONTRAKTER I nationale kommercielle kontrakter skal valget mellem voldgift og de ordinære domstole træffes konkret efter kontraktens karakter og de hensyn, der taler for den ene eller den anden procesform. I mindre (op til DKK 5 mio.) og mere standardprægede kontraktforhold, der ikke byder på større tekniske og talmæssige problemstillinger, kan det med fordel overvejes at anvende de ordinære domstole. Økonomien taler også herfor. SIDE 13

14 NATIONALE KONTRAKTER I teknisk prægede kontrakter og i øvrigt, hvor der på området er en voldgiftstradition / institution, bør denne overvejes (for eksempel bygge og anlæg) I enkeltstående større kontrakter vil typisk diskretionshensynet eventuelt det tidsmæssige element og manglende adgang til anke være afgørende for valget mellem voldgift og ordinære domstole. Forholdet til kontraktparten kan også spille ind. SIDE 14

15 INTERNATIONALE KONTRAKTER I internationale kontrakter skal valget mellem voldgift og de ordinære domstole i første række træffes ud fra tilliden til national domstolsbehandling (tid, upratiskhed, kvalitativt niveau) og ønsket om en neutral kampplads. Valget kan også have betydning for økonomi og strategisk stilling ved uoverensstemmelser. SIDE 15

16 INTERNATIONALE KONTRAKTER Man vil i de vesteuropæiske lande, USA og Canada med fordel kunne henføre standardprægede kontrakter og løsningen af mere traditionelle tvister til de ordinære domstole. Inden for det øvrige EU skal især overvejes domstolenes pålidelighed, kvalitet og ekspeditionstid. Domme fra EU-domstole kan eksekveres i hele EU. I øvrigt bliver hovedreglen voldgift, men med en væsentlig overvejelse om rammerne for voldgiftens gennemførelse, procesregler og lovvalg. SIDE 16

17 VALGET MELLEM INSTITUTIONEL OG PRIVAT VOLDGIFT SUNDKROGSGADE 5, DK-2100 KØBENHAVN Ø CVR. NR: DK

18 INSTITUTIONEL VOLDGIFT ICC Court of Arbitration The Arbitration Institute of Stockholm Chamber of Commerce The London Court of International Arbitration Nationale institutter Standard voldgiftsklausul Stedet for voldgiften SIDE 18

19 INSTITUTIONEL VOLDGIFT Omkostninger til instituttet og dommere Advokatomkostninger på voldgiftsstedet Valg af dommere Procesreglement Bevisførelsen Sagstilrettelæggelsen Eksekution SIDE 19

20 PRIVAT VOLDGIFT Store krav til formulering og forudseenhed Anvend eventuelt UNCITRAL Arbitration Rules (as revised 2010) Kendskab til nationale regler om voldgift og proces, hvor voldgiften skal virke Valg af dommere/antal/kvalifikationer Stedet for voldgiften SIDE 20

21 PRIVAT VOLDGIFT Lovvalg Omkostninger Eventuelle særregler for bevisoptagelse og erklæringer fra sagkyndige Frister Eksekution SIDE 21

22 VOLDGIFTSKLAUSULENS UDARBEJDELSE Omfatter voldgiftsklausulen alle typer af tvister (og er det intentionen, at den skal det)? Mere forretningsmæssige tvister løses måske bedst i et forum, mens mere eksistentielle juridiske problemer måske bedst løses andet sted eller med en anden panelsammensætning SIDE 22

23 VOLDGIFTSKLAUSULENS UDARBEJDELSE Har parterne tænkt på, hvilke omkostninger som voldgiftsklausulen vil genere ved tvister (3 dommere, 1 dommer, forum langt fra parternes hjemsted etc. kan der være en strategisk fordel for den ene part, ved at voldgiftsklausulen medfører uforholdsmæssigt dyre tvister)? SIDE 23

24 ANBEFALING Lad ikke valget mellem voldgift og almindelig retssagsbehandling samt lovvalg/forum blive det sidste spørgsmål i kontraktforhandlingerne. Start tværtimod hermed Aftal aldrig institutionel voldgift uden at kende instituttets procesreglement Træf et overvejet valg og gennemtænk de situationer, voldgiften skal anvende SIDE 24

25 ANBEFALING Det er helt centralt, at der udpeges kompetente og pålidelige voldgiftsmænd SIDE 25

26 VOLDGIFTSKLAUSULENS ANVENDELSE Virker klausulen også, når tvisten opstår om 5 år? Det, der gav mening for de konciperende parter ved aftaleindgåelsen, læses måske på en helt anden måde, når tvisten opstår (nye medarbejdere på begge sider). Klausulen bør være formuleret så klart, at den kan tåle at blive og forstået af andre end dem, der i sin tid formulerede den. SIDE 26

27 VOLDGIFTSKLAUSULENS ANVENDELSE Konstateres det, at klausulen i dag er uhensigtsmæssig eller uhensigtsmæssig i forhold til en speciel tvist, bør det undersøges, om der er grundlag for at aftale en fravigelse af klausulen helt eller delvist. Kan være vanskeligt, når tvisten er opstået, men er der tale om forhold, som er uhensigtsmæssige for begge parter, bør der gøres en indsats for at reparere på en dårligt formuleret klausul SIDE 27