Sekundær EU-opholdsret

Transkript

1 Bassah Khalaf Sekundær EU-opholdsret En retsdogmatisk analyse af familiemedlemmers afledte opholdsret i unionsborgerens hjemland Ph.d.-afhandling Juridisk Institut Det Samfundsvidenskabelige Fakultet Syddansk Universitet 2015

2 Bassah Khalaf Sekundær EU-opholdsret. En retsdogmatisk analyse af familiemedlemmers afledte opholdsret i unionsborgerens hjemland 1. udgave/1. oplag C Karnov Group Denmark A/S, København 2016 ISBN Omslag: Axel Surland, Ljungbyhed Tegning: Gullan Khalaf Sats og tryk: Zeuner A/S, Skejby Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Indholdsfortegnelse Forord DEL I Kapitel 1 Afhandlingens emne, relevans og tilrettelæggelse Indledning Afhandlingens centrale spørgsmål og undersøgelser Afgrænsning Metode Anvendelse af retskilder Indledende bemærkninger Lovgivning EU-lovgivning International ret Dansk lovgivning Retspraksis EU-domstolens praksis som retskilde EMD-domme Retspraksis fra danske domstole Administrativ praksis Generaladvokaternes forslag til afgørelse Juridisk litteratur Afhandlingens retsvidenskabelige interesse Terminologi og begrebsafklaring Primær og sekundær fri bevægelighed Hvem kan påberåbe sig EU-retten? Hvad er en intern situation? Danske vs. udenlandske statsborgere/statiske vs. mobile unionsborgere Værtsstat og hjemland Doktrin Afhandlingens struktur

4 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Kapitel 2 Det retlige grundlag for afhandlingen Indledning Baggrunden for EU-familiesammenføringsreglerne Den sekundære fri bevægelighed Forholdet mellem EU-familiesammenføringsregler og nationale familiesammenføringsregler Gunstigere nationale familiesammenføringsregler for egne borgere Det danske retsforbehold Udviklingen i de danske familiesammenføringsregler Nugældende regler vedrørende danske statsborgeres ret til familiesammenføring i udlændingeloven Ægtefællesammenføring Familiesammenføring med børn Familiesammenføring med øvrige familiemedlemmer Om fravigelse af betingelserne i udl. 9 som følge af Danmarks internationale forpligtelser Forskellen på de danske familiesammenføringsregler og opholdsdirektivet Tal og Statistik Kapitel 3 Interne forhold og omvendt diskrimination Indledning Domstolens praksis vedrørende»interne forhold« Indledende praksis Stadig omvendt diskrimination på trods af unionsborgerskabets indførelse Domstolens efterfølgende retspraksis Hypotetisk udsigt til at anvende den frie bevægelighed, for så vidt angår personer Hypotetisk udsigt til at anvende den frie bevægelighed, for så vidt angår varer Nyttige svar for de nationale retter i de tilfælde, hvor national ret forbyder omvendt diskrimination i den interne retsorden Debatten om ophævelse af»omvendt diskrimination« Indledende bemærkninger Omvendt diskriminations overensstemmelse med unionsborgerskabet

5 Indholdsfortegnelse 3.3. Kommissionens forslag om afskaffelse af»omvendt diskrimination«84 4. Sammenfatning Kapitel 4 Retsgrundlaget for udviklingen af de tre doktriner Indledning Traktatens og opholdsdirektivets formål samt anvendelsesområde Singh-doktrinen Domstolens anvendte retsgrundlag for Singh-doktrinen Bemærkninger til retsgrundlaget for Singh-doktrinen Carpenter-doktrinen Domstolens anvendte retsgrundlag for Carpenter-doktrinen Bemærkninger til retsgrundlaget for Carpenter-doktrinen Zambrano-doktrinen Domstolens anvendte retsgrundlag for Zambrano-doktrinen Bemærkninger til retsgrundlaget for Zambrano-doktrinen Sammenfatning DEL II Kapitel 5 Ret til EU-familiesammenføring i hjemlandet ved tilbagevenden efter at have udøvet fri bevægelighed i et andet EU-land (Singh-doktrinen) Indledning Singh-doktrinens udvikling Dom af 7. juli 1992 i sag C-370/90, Singh Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Singh »Forudgående lovligt ophold«i Unionen som betingelse for EUfamiliesammenføring Er der krav om forudgående lovligt ophold som betingelse for EU-familiesammenføring (sag C-109/01, Akrich) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Akrich Gjaldt der også en betingelse om»tidligere lovligt ophold«i tidligere praksis? Er medlemsstaterne forpligtet til at stille krav om»forudgående lovligt ophold«? (sag C-1/05, Jia) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder

6 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Generaladvokatens forslag til afgørelse og Domstolens afgørelse i Jia Kunne der stadig fastsættes et krav om forudgående lovligt ophold efter Jia? Gælder Singh-doktrinen også, når tredjelandsfamilien ikke bliver ringere stillet? (Sag C-291/05, Eind) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Eind Hvorfor havde Einds datter ret til EUfamiliesammenføring i Nederlandene? Ej længere krav om»forudgående lovligt ophold«(sag C-127/08, Metock) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Metock Er et krav om forudgående lovligt ophold en hindring af den frie bevægelighed? Er kortvarige ophold i et andet EU-land også omfattet af Singhdoktrinen? (sag C-456/12, O & B) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i O & B Er det hensigtsmæssigt, at Domstolen ikke vægter afvejningskriterierne, for så vidt angår begrebet»reelt ophold«? Domstolens begrundelse for Singh-doktrinen med bemærkninger Indledende bemærkninger Hvorfor forelå der ikke et internt forhold i Singh? Demotiverende effekt på førstegangsudrejse/negativ indvirkning på udøvelse af fri bevægelighed i en tilbagevendelsessituation Argument om misbrug som begrundelse for internt forhold Ophold med andet hovedsigte Objektive og subjektive omstændigheder Uafklarede spørgsmål omkring Singh-doktrinen? Indledende bemærkninger Begrebet»ophold« Opholdsdirektivets definition på»ophold« Indledende om relevans af en definition på»ophold«i opholdsdirektivet Ingen definition på»ophold«i opholdsdirektivet

7 Indholdsfortegnelse Domstolens opfattelse af begrebet»ophold«? Kommissionens opfattelse Opholdets varighed i værtsstaten Samliv under hele opholdet i værtsstaten? Kan der kræves en tidsmæssig sammenhæng mellem unionsborgerens tilbagevenden og familiens efterfølgende ansøgning om opholdsret? Opholdsdirektivets bestemmelse om»andre familiemedlemmer« De danske myndigheders fortolkning af Singh-doktrinen Indledende bemærkninger Den løbende fortolkning af Singh-doktrinens i Danmark Betydningen af erhvervsaktivitet Familiemedlemmer omfattet af Singh-doktrinen Kun krav om forudgående ophold ved sekundær fri bevægelighed Begrebet»ophold«i forbindelse med sekundær fri bevægelighed Krav om et reelt og faktisk ophold samt dokumentation herfor Krav om tidsmæssig sammenhæng De danske myndigheders fortolkning af Singh-doktrinen med bemærkninger Indledende bemærkninger Et for restriktivt dokumentationskrav? De danske myndigheders praksis vedrørende faktisk og reelt ophold Udlændingemyndighedernes praksis vedrørende faktisk og reelt ophold Venstre Landsrets afgørelse af 27. marts 2012 vedrørende faktisk og reelt ophold Forsørgelse af»andre familiemedlemmer« Opholdets varighed i værtsstaten Den danske statsborgers pligter ved tilbagevenden til Danmark Samliv under ophold i værtsstaten Tidsmæssig sammenhæng Sammenfatning

8 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Kapitel 6 Stationære unionsborgere involveret i grænseoverskridende aktivitet (Carpenter-doktrinen) Indledning Carpenter-doktrinens udvikling Dom af 11. juli 2002 i sag C-60/00, Carpenter Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Carpenter Carpenter en eksporthindrings- eller tjenesteydersag? Pendlere omfattet af Carpenter-doktrinen (sag C-457/12, S & G) Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i S & G Finder opholdsdirektivet analog anvendelse i en pendlersituation? Domstolens anvendelse af EMRK art. 8 i Carpenter Indledende bemærkninger EMD-praksis om retten til ægtefællesammenføring pga. den herboendes særbørn efter EMRK art EMD s dom af 2. august 2001, Boultif mod Schweiz EMD s dom af 31. januar 2006, Sezen mod Holland EMD s dom af 31. oktober 2008, Darren Omoregie m fl. mod Norge Var fru Carpenter berettiget til ægtefællesammenføring efter EMRK art. 8? Domstolens begrundelse for Carpenter-doktrinen med bemærkninger Indledende bemærkninger Forelå der et grænseoverskridende element i Carpenter? Forelå der en begrænsning af den frie bevægelighed i Carpenter? Uafklarede spørgsmål om Carpenter-doktrinen Indledende bemærkninger Arbejdstagerbegrebet Toleddet vurdering i forbindelse med Carpenter-doktrinen Begrebet»tjenesteydelse« Er modtagere af tjenesteydelser omfattet af Carpenter-doktrinen? Regelmæssige rejser til en anden medlemsstat De danske myndigheders fortolkning af Carpenter-doktrinen Indledende bemærkninger Carpenter-doktrinens udvikling i Danmark De danske myndigheders fortolkning af Carpenter-doktrinen med bemærkninger Indledende bemærkninger

9 Indholdsfortegnelse Lovligt ophold Udlændingemyndighedernes opfattelse af pendlere Familiemedlemmer, der anses for omfattet af Carpenterdoktrinen Sammenfatning Kapitel 7 Familiesammenføring i unionsborgerens hjemland efter TEUF art. 20 (Zambrano-doktrinen) Indledning Zambrano-doktrinens udvikling Sag C-34/09, Zambrano Generaladvokatens forslag til afgørelse i Zambrano Domstolens afgørelse i Zambrano Var der stadig et krav om grænseoverskridende aktivitet efter Zambrano? (Sag C-434/09, McCarthy) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolen afgørelse i McCarthy Fællesbørnsproblematikken ægtefællen ind via et barn? (sag C-256/11, Dereci) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Dereci Forælder ind via samvær med et barn? (sag C-40/11, Iida) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Iida Særbørnsproblematikken (De forenede sager C-356/11 og 357/11, O & S) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i O & S Sag C-87/12, Ymeraga Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder Domstolens afgørelse i Ymerega Kan principperne i Zambrano anvendes i en værtsstat? (sag C-86/12, Alokpa) Indledende bemærkninger Sagens faktiske omstændigheder

10 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Domstolens afgørelse Domstolens begrundelse for Zambrano-doktrinen med bemærkninger Indledende bemærkninger Hr. Zambranos opholdsret baseres på TEUF art Nødsaget til at forlade Unionens område Zambrano sammenholdt med tidligere praksis på området Er situationerne i sagerne Avello og Zambrano sammenlignelige? Er situationen i sagerne Rottmann og Zambrano sammenlignelige? Uafklarede spørgsmål om Zambrano-doktrinen Indledende bemærkninger Effektiv nydelse af kerneindholdet i de rettigheder, som unionsborgere er tildelt ved deres status som unionsborgere Fru Zambranos situation De danske myndigheders fortolkning af Zambrano-doktrinen Integrationsministeriets fortolkningsnotat om Zambranodoktrinen Mindreårige unionsborgerbørn Forælderen skal være tredjelandsborger Ophold og forsørgelse i unionsborgerens hjemland Fratagelse af den effektive nydelse af kerneindholdet i unionsborgerskabet Zambrano-doktrinens betydning for danske statsborgeres tredjelandsfamiliemedlemmer Indledende bemærkninger De danske indfødsretsregler vedrørende statsløse børns muligheder for opnåelse af statsborgerskab i Danmark Betydningen af TEUF art. 20 for Danmark Sammenfatning DEL III Kapitel 8 Den sekundære opholdsrets udstrækning Indledning Opholdsdirektivets bestemmelser om bevarelse og ophør af opholdsret (primær fri bevægelighed) Retten til ophold i mere end tre måneder Unionsborgerens død eller udrejse fra værtsstaten Skilsmisse og ophør af det registrerede partnerskab m.v

11 Indholdsfortegnelse 2.4. Ret til fortsat ophold, når der er børn under uddannelse i familien Giver Domstolens praksis grund til at antage, at opholdsdirektivet finder analog anvendelse i sekundære fri bevægelighedssituationer? Indledende om tre løsningsmodeller Finder opholdsdirektivet analog anvendelse? Opholdsretlige konsekvenser for en tredjelandsborger ved unionsborgerens modtagelse af sociale ydelser Den sekundære opholdsrets udstrækning inden for hver af de tre opholdsdoktriner Singh-doktrinen Anvendes opholdsdirektivet analogt i Danmark i forhold til Singh-doktrinen? Carpenter-doktrinen Anvendes opholdsdirektivet analogt i Danmark i forhold til Carpenter-doktrinen? Zambrano-doktrinen Anvendes opholdsdirektivet analogt i Danmark i forhold til Zambrano-doktrinen? Erhvervelse af ret til tidsubegrænset ophold Hovedreglen om fem års uafbrudt ophold Finder opholdsdirektivets bestemmelser om tidsubegrænset ophold analog anvendelse for så vidt angår sekundær fri bevægelighed? Hvordan er tredjelandsfamiliemedlemmer til en dansk statsborger stillet i Danmark for så vidt angår tidsubegrænset ophold? Sammenfatning Kapitel 9 Konklusion og perspektivering Konklusion Opholdsrettens stiftelse og de tre opholdsdoktriner Singh-doktrinen Carpenter-doktrinen Zambrano-doktrinen Bevarelse og ophør af opholdsretten i unionsborgerens hjemland Perspektivering Bilag Dansk resumé English summary

12 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Litteraturliste Primær og sekundær litteratur Regelsæt og andet materiale EU-lovgivning Dansk lovgivning Andet relateret materiale Praksisbeskrivelser, herunder indlæg til EU-domstolen Internationale konventioner Afgørelsesregister Praksis fra EU-domstolens Generaladvokatens forslag til afgørelse Praksis fra danske domstole Praksis fra Den Europæiske Menneskerettighedsdomstol Stikordsregister