Danske Havne har bedt os skitsere mulige modeller for omdannelse af aktieselskabshavne til kommunale selvstyrehavne.

Transkript

1 14. november 2012 J.nr.: MODELLER FOR OMDANNELSE FRA AKTIESELSKABSHAVN TIL SELVSTYREHAVN Danske Havne har bedt os skitsere mulige modeller for omdannelse af aktieselskabshavne til kommunale selvstyrehavne. Nedenfor under punkt 1 og 2 følger en beskrivelse af mulige modeller. Punkt 3 indeholder en kombinationsmodel. Afslutningsvis vurderes under punkt 4, hvilken af modellerne, der vil være mest hensigtsmæssig at anvende. Det bemærkes, at nærværende notat er af generel karakter. Inden en konkret omdannelse iværksættes, bør der foretages en konkret vurdering af aktieselskabshavnens forhold herunder bl.a. låneaftaler, lejeaftaler og skatteforhold. Den skatte- og momsmæssige position i forbindelse med en omdannelse til selvstyrehavn bør analyses individuelt, da denne kan afhænge af en række faktorer, herunder bl.a. den nuværende skattemæssige position for aktieselskabshavnen. Det bør konkret undersøges, om forudsætningerne for en eventuel eksisterende skattefrihed for aktieselskabshavnen kan opretholdes, eller om udlodningen af et likvidationsprovenu, der eventuelt overstiger en normal forrentning af indskudskapitalen kan give skattemæssige udfordringer. Herudover kan der være særlige udfordringer, hvis den eksisterende aktieselskabshavn driver ikke-havne relaterede aktiviteter i et eller flere datterselskaber, og disse datterselskaber nu bliver en del af selvstyrehavnen og dermed kommunen.

2 Det er vores vurdering, at der med den rette omhu kan gennemføres en omdannelse uden, at denne udløser væsentlige skattemæssige problemer. Havnen bør tillige også undersøge de momsmæssige forhold, der knytter sig til omdannelsen, herunder bør havnen have særlig fokus på reglerne om momsfrie virksomhedsoverdragelser og håndteringen af eventuelle debitorer. Herudover bør havnen have fokus på fortsat at kunne opnå fuldt momsfradrag på omkostninger og ikke risikere at blive påvirket af kommunens momsposition i øvrigt. Der kan være gode muligheder for at optimere momspositionen både for havnen og for kommunen. 1. Overdragelse og efterfølgende likvidation Den overordnede stepplan for en omdannelse efter denne model vil være således: 1. Overdragelse af samtlige aktiviteter herunder aktiver og passiver til kommunen (Overdragelsesaftale) 2. Kommunen betaler et vederlag til aktieselskabshavnen for aktiviteterne 3. Kommunen beslutter i umiddelbar forlængelse af overdragelsen, at etablere en kommunal selvstyrehavn 4. Havneaktieselskabet likvideres og likvidationsprovenuet tilgår kommunen 1.1 Medarbejderne Overdragelsen vil være omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven, som indebærer, at kommunen overtager alle medarbejderne på samme vilkår, som de var ansat på i aktieselskabshavnen. 1.2 Løbende aftaler Ved en overdragelse af alle aktiviteterne vil alle de parter, der har indgået løbende aftaler med havnen, få ny aftalepart ved overdragelsen. Det drejer blandt andet om långivere, lejere etc. Det vil kræve accept fra disse medkontrahenter at udskifte aktieselskabshavnen med kommunen i de enkelte aftaler. Det er normalt ikke noget problem at opnå et sådant samtykke, men det er vigtigt at være opmærksom på, at medkontrahenter, der har indgået aftaler med aktieselskabshavnen, der er særligt gunstige for ak- Side 2 af 6

3 tieselskabshavnen, og som er uopsigelige i en periode eller har et langt opsigelsesvarsel, vil kunne søge at benytte en overdragelse til at komme ud af aftaleforholdet. I praksis er dette særligt relevant på lejeaftaler. 1.3 Låneaftaler I praksis vil der ved anvendelse af denne model også skulle indgås en ny låneaftale, såfremt aktieselskabshavnen har ekstern lånefinansiering. Det er vigtigt at være opmærksom på, at overflytningen af lånet vil kunne påvirke kommunens låneramme. Det bør konkret vurderes, om overflytningen har positive eller negative konsekvenser for den samlede låneramme. 1.4 Datterselskaber En overdragelse vil i givet fald også kunne omfatte aktier i aktieselskabshavnens datterselskaber. Sådanne selskaber vil efterfølgende kunne fungere som selskaber under den kommunale selvstyrehavn, forudsat at betingelserne i havnelovens 9 er opfyldt. Hvis aktieselskabshavnen har datterselskaber, der har drevet virksomhed uden for de aktiviteter, der er oplistet i havnelovens 9, stk. 6, kan der være behov for at gennemføre en forudgående omstrukturering for at sikre, at den nye selvstyrehavn kan operere inden for rammerne af havnelovens Forurening Hvis der er opstået forurening på havnearealerne i den periode, hvor havnen har været drevet som aktieselskabshavn, vil ansvaret herfor kunne isoleres i det selskab, som efterfølgende likvideres, hvis omdannelsen gennemføres ved en overdragelse. Ved en fusion overtager kommunen ansvaret, men dette vil kunne holdes udenfor, hvad der overdrages i henhold til overdragelsesaftalen. Værdien heraf vil dog være begrænset, idet kommunen, uanset at den ikke måtte være ansvarlig for forureningen, som ejer af havnearealerne vil stå med problemet med forurening. 2. Fusionsmodellen Selskabslovens regler om fusion finder umiddelbart alene anvendelse på fusioner af kapitalselskaber. I en fusion mellem en kommune og et selskab er kommunen ikke et kapitalselskab, og reglerne finder derfor ikke direkte anvendelse. Side 3 af 6

4 Selskabsloven indeholder imidlertid i 253 en særbestemmelse, der i et vist omfang lader selskabslovens regler finde anvendelse på en situation, hvor et selskab opløses og samtlige selskabets rettigheder og forpligtelser overføres til en kommune. Denne fremgangsmåde vil kunne anvendes til at flytte aktiviteterne fra en aktieselskabshavn op i en kommunal selvstyrehavn. Den overordnede stepplan vil være således: 1. Kommunen og aktieselskabshavnen opretter i fællesskab en fusionsplan og en fusionsredegørelse (sidstnævnte kan dog fravælges) godkendes af byrådet henholdsvis bestyrelsen i aktieselskabshavnen 2. Revisor udarbejder en vurderingsmandsudtalelse om fusionsplanen (kan eventuelt fravælges) 3. Fusionsplan indsendes til Erhvervsstyrelsen, der offentliggør modtagelsen af planen 4. Tidligst 4 uger efter at Erhvervsstyrelsen har offentliggjort modtagelsen af planen, kan Byrådet henholdsvis bestyrelsen i aktieselskabshavnen endeligt beslutte at overføre samtlige rettigheder og forpligtelser fra aktieselskabshavnen til kommunen 5. Fusionsbeslutningen anmeldes til Erhvervsstyrelsen, der registrerer den i styrelsens it-system 6. Kommunen beslutter i umiddelbar forlængelse af overdragelsen, at etablere en kommunal selvstyrehavn 2.1 Succession Gennemførelse af en omdannelse efter ovennævnte regler vil have den fordel, at alle de medkontrahenter, som aktieselskabshavnen har løbende aftaler med, automatisk overføres til kommunen. Der kræves således som udgangspunkt ikke samtykke fra medkontrahenterne. Det er dog vigtigt at være opmærksom på, at der i de enkelte aftaler kan være bestemmelser, der kræver samtykke. Dette vil typisk være tilfældet i lånedokumenter. I lånedokumenter vil der eksempelvis kunne være bestemmelser om, at hele gælden forfalder til omgående betaling ved ejerskifte eller ved fusion. Kommunen overtager alle forpligtelser som aktieselskabshavnen måtte have, herunder også forpligtelser, som ikke er kendte på overtagelsestidspunktet. Det kunne eksempel- Side 4 af 6

5 vis være forpligtelser, der relaterer sig til forurening opstået i den periode, hvor arealer og bygninger har været ejet af aktieselskabshavnen. 2.2 Medarbejderne Fusionen vil være omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven, som indebærer, at kommunen vil overtage alle medarbejderne på samme vilkår som de var ansat på i aktieselskabshavnen. 2.3 Låneaftaler Det er vigtigt at være opmærksom på, at overflytningen af lånet vil kunne påvirke kommunens låneramme. Hvis aktieselskabshavnens lånefinansiering ikke er sket med garanti fra kommunen vil overflytningen af lånet til selvstyrehavnen således slå fuldt igennem på lånerammen. 2.4 Datterselskaber En fusion vil i givet fald også omfatte overførsel af aktier i aktieselskabshavnens datterselskaber til kommunen. Sådanne datterselskaber vil efterfølgende kunne fungere som selskaber under den kommunale selvstyrehavn, forudsat at betingelserne i havnelovens 9 er opfyldt. Hvis aktieselskabshavnen har datterselskaber, der har drevet virksomhed uden for de aktiviteter, der er oplistet i havnelovens 9, stk. 6, kan der være behov for at gennemføre en forudgående omstrukturering for at sikre, at den nye selvstyrehavn kan operere indenfor rammerne af havnelovens Kombination af selvstyrehavn og aktieselskabshavn Visse aktiviteter kan kun drives i aktieselskabshavne og ikke i kommunale selvstyrehavne, jf. havnelovens 9 og 10. Det kan derfor ikke udelukkes, at det i visse kommuner vil kunne være hensigtsmæssigt at arbejde med en tostrenget struktur, hvor der både er en selvstyrehavn og en aktieselskabshavn. Hvis havnen i dag er etableret som en aktieselskabshavn, vil en omlægning til en tostrenget model kunne opnås således: Side 5 af 6

6 1. Den nuværende aktieselskabshavn spaltes i to selskaber, der begge er aktieselskabshavne. Ved spaltningen etableres én enhed, som fremadrettet skal være kommunal selvstyrehavn, og én enhed, der fremadrettet skal være aktieselskabshavn. De aktiviteter, der placeres i sidstnævnte, vil være de, der ikke kan drives i en selvstyrehavn. 2. Efter spaltningen vil kommunen eje to aktieselskabshavne 3. Herefter anvendes enten model 1 eller 2 til at omdanne det af selskaberne, der fremadrettet skal drives som selvstyrehavn. 4. Konklusion Model 1, overdragelsesmodellen, har indbyggede uhensigtsmæssigheder. Først og fremmest overgår løbende aftaler ikke automatisk til kommunen. Endvidere vil omdannelsesprocessen være mere tidskrævende ved overdragelsesmodellen, idet der også vil være indbygget en likvidationsproces. Endelig vil processen forudsætte en overførsel af midler fra kommunen til aktieselskabshavnen som betaling for aktiviteterne. Disse midler vil blive tilbageført i forbindelse med likvidationen men vil i den mellemliggende periode udgøre en likviditetsbelastning. Den eneste fordel, som er indbygget i overdragelsesmodellen sammenlignet med fusionsmodellen er, at risikoen for ukendte krav, herunder krav der relaterer sig til ansvar for forurening, kan isoleres i aktieselskabshavnen, som likvideres efter overdragelsen. Det er vores vurdering, at aktieselskabshavne generelt mest hensigtsmæssigt vil kunne omdannes ved brug af fusionsmodellen. Konkrete forhold kan dog tilsige, at overdragelsesmodellen bør overvejes. Hvis aktieselskabshavnen har drevet aktiviteter, som ikke falder inden for havnelovens 9, kan der med fordel gennemføres en forudgående spaltning, hvorefter omdannelse kan ske efter fusionsmodellen. Herved bevares muligheden for at videreføre de aktiviteter, som kun kan udøves af aktieselskabshavne. Christian Bredtoft Guldmann Lars Loftager Jørgensen Side 6 af 6