Ajour med selskabsretten. Revisordøgnet 2013 Bella Center, 27. september 2013 Seniorkonsulent, cand.merc.aud., ph.d.

Transkript

1 Ajour med selskabsretten Revisordøgnet 2013 Bella Center, 27. september 2013 Seniorkonsulent, cand.merc.aud., ph.d. Jesper Seehausen

2 Hvad vil du gerne have ud af eftermiddagen? 2 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

3 Eftermiddagens program Generelt om ændring af SL m.v. De væsentligste ændringer af SL (og ÅRL) De væsentligste ændringer af LEV Selskabsretlige erklæringer, herunder udvidet gennemgang Selskabsretlige beslutningstræer (hæfte ) 3 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

4 Hvem er jeg? Cand.merc.aud Danica-prisen for bedste kandidatafhandling Ph.d Afhandling om Going concern i retligt perspektiv (Thomson Reuters) LL.M (forventet) Selskabsret med fokus på revisor og revision i selskabsretligt perspektiv Aalborg Universitet Ph.d.-stipendiat m.v. Tuborgfondets Erhvervsøkonomiske Pris Beierholm Faglig udviklingsafdeling Seniorkonsulent i revision og selskabsret Ansvarlig for erklæringer og selskabsretlige forhold Aalborg Universitet Ekstern lektor i revision og selskabsret Medlem af FSR danske revisorers selskabsretsgruppe Medlem af Karnov Groups redaktionsgruppe vedr. erklæringer Underviser internt og eksternt Artikler i bl.a. Revision & Regnskabsvæsen 4 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

5 Hvor kan jeg læse mere? 5 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

6 Selskabsretlige forhold for revisorer med fokus på selskabsretlige transaktioner Ny bogudgivelse fra FSR danske revisorer Skrevet af en forfattergruppe bestående af repræsentanter fra Beierholm, Ernst & Young samt Kromann Reumert Består overordnet af tre dele: En juridisk del En regnskabsmæssig del En revisions- og erklæringsmæssig del Tænkt som dels en håndbog for især revisorer, men også andre rådgivere, herunder advokater, dels en praktisk lærebog til brug på cand.merc.aud.- studierne 6 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

7 7 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

8 Ændring af SL m.v. de væsentligste ændringer for revisorer 8 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

9 Yderligere lempelse af revisionspligten og udvidet gennemgang som alternativ til revision i selskabsretligt perspektiv 9 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

10 Generelt om ændring af SL m.v.

11 Generelt om ændring af SL m.v. (1:3) Betænkning i 2008 Nr om Modernisering af selskabsretten SL vedtaget i 2009 Fase 1 trådte i kraft i 2010 Fase 2 trådte i kraft i 2011 Fase 3 er endnu ikke trådt i kraft ejerregisteret Evalueringsklausul i SL Økonomi- og erhvervsministeren (nu erhvervs- og vækstministeren) skal senest 2 år efter ikrafttrædelsen af bestemmelserne i 4 vedr. selskabskapital evaluere hele eller dele af loven Evalueringsproces påbegyndt med høring i februar 2012 Interessentmøder i efteråret 2012 Høringsudkast til lovforslag om ændring af SL m.v. udsendt i december Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

12 Generelt om ændring af SL m.v. (2:3) Lovforslag fremsat i februar 2013 L 152 Lovforslag vedtaget i maj 2013 Lov nr. 616 af 12. juni 2013 Indeholder ændringer af: SL LEV ÅRL Konsekvensændringerne som følge af ændringerne af SL CVR-loven 12 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

13 Generelt om ændring af SL m.v. (3:3) Tidligere ændringer af SL fra 2009 (udvalgte) Lov nr. 718 af 25. juni 2010 rekonstruktion Lov nr. 720 af 25. juni 2010 yderligere lempelse af revisionspligten Lov nr af 21. december 2010 fusion og spaltning Lov nr. 477 af 30. maj 2012 ihændehaveraktier Lov nr af 23. december 2012 kønsmæssig sammensætning af ledelsen Lov nr. 634 af 12. juni 2013 styrket indsats over for økonomiske kriminalitet forældelse 13 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

14 De væsentligste ændringer (1:2) SL (og ÅRL) Minimumskapitalen for ApS er Iværksætterselskaber (IVS) Stiftelse med rullende kapital kædestiftelse Delvis indbetaling af selskabskapitalen i ApS er Åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalancer ved indskud eller udlodning af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab Vurderingsberetning fra det centrale ledelsesorgan Stiftelse m.v. med regnskabsmæssig virkning tilbage i tid Efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) Kapitaltab Formaliaerklæringer og supplerende oplysninger om ledelsesansvar Udlodning af ekstraordinært udbytte Erhvervelse af egne kapitalandele Revisors møde- og oplysningspligt vedr. selskaber under tvangsopløsning Kreditorerklæringer i forbindelse med fusion og spaltning Straksfusion og -spaltning Grænseoverskridende flytning af hjemsted Revisors erstatningsansvar 14 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

15 De væsentligste ændringer (2:2) LEV Selskaber med begrænset ansvar (s.m.b.a.) Hertil kommer en lang række tekniske ændringer og sproglige præciseringer Dette gælder især, for så vidt angår fusion og spaltning Ændringsloven (23 sider) og ikke mindst lovforslaget (201 sider) er derfor ganske omfattende Lovbemærkningerne SL s opbygning medfører, at de samme sproglige ændringer skal foretages adskillige gange, hvilket medfører, at omfanget af lovforslaget umiddelbart indikerer langt flere ændringer, end hvad der reelt er tale om 15 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

16 Ikrafttræden? (1:2) Erhvervs- og vækstministeren fastsætter tidspunktet for lovens ikrafttræden Erhvervs- og vækstministeren kan herunder fastsætte regler om, at dele af loven træder i kraft på forskellige tidspunkter Erhvervs- og vækstministeren kan desuden fastsætte regler om særlige overgangsordninger for selskaber og virksomheder omfattet af SL eller LEV Lovbemærkningerne Loven vil blive sat i kraft, når de relevante it-løsninger er på plads Loven forventes således at blive sat i kraft senest ét år efter lovforslagets vedtagelse og dermed senest i sommeren 2014 Overgangsordninger kan især blive aktuelle i forhold til de ændringer, der foretages i relation til fusioner og spaltninger 16 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

17 Ikrafttræden? (2:2) Erhvervsstyrelsens hjemmeside 17 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

18 De væsentligste ændringer af SL (og ÅRL)

19 Minimumskapitalen for ApS er SL fra 2009 medførte, at minimumskapitalen for ApS er blev nedsat fra DKK til DKK Minimumskapitalen for ApS er nedsættes nu yderligere fra DKK til DKK Minimumskapitalen for A/S er fastholdes derimod på DKK direktiv A/S er minimumskapital på EUR DKK ApS er ikke omfattet af direktivet Kapitaltabsreglerne ændres behandles senere 19 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

20 Iværksætterselskaber (IVS) generelt (1:2) Der indføres mulighed for at stifte et IVS med en minimumskapital på blot DKK 1 Ikke en selvstændig selskabsform, men en særlig type ApS Er derfor som udgangspunkt underlagt reglerne for ApS er Henvisninger i lovgivningen til ApS er omfatter der fremover også IVS er Inspiration i Tyskland Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) UG (haftungsbeschränkt) Minimumskapital på EUR 1 Variation af GmbH minimumskapital på EUR Muligheden for at stifte selskaber med begrænset ansvar (s.m.b.a.) afskaffes behandles senere Kan først blive et rigtigt ApS, når der er opbygget en kapital på mindst DKK Skal opbygge kapitalen på mindst DKK at henlægge mindst 25 % af det årlige overskud til en bundet reserve under egenkapitalen Reserve for iværksætterselskaber 20 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

21 Iværksætterselskaber (IVS) generelt (2:2) Kan ikke udlodde udbytte, før der er opbygget en kapital på mindst DKK Når kapitalen dvs. selskabskapitalen og den bundne reserve udgør mindst DKK kan selskabet omregistreres til et egentligt ApS Vurderingsmandserklæring om, at kapitalen er til stede Skal anvende betegnelsen iværksætterselskab eller IVS Kan dog ikke kun stiftes og drive af iværksættere Der er ingen begrænsninger for, hvem der kan stifte eller eje et IVS Der er i princippet heller ingen begrænsninger for antallet af kapitalejere Kan f.eks. også anvendes som holdingselskab eller komplementarselskab i en K/S-konstruktion Skal aflægge årsrapport og lade årsregnskabet revidere eller forsyne med en anden erklæring fra revisor på lige fod med et egentligt ApS 21 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

22 Iværksætterselskaber (IVS) selskabskapital (1:2) Minimumskapital på blot DKK 1 Der er intet til hinder for, at et IVS stiftes med en selskabskapital på mere end DKK 1 Der er i princippet heller intet til hinder for, at et IVS stiftes med en selskabskapital på DKK eller mere Der er desuden intet til hinder for, at et IVS stiftes til overkurs Et selskab, herunder et IVS, skal til enhver tid have et forsvarligt kapitalberedskab Efter omstændighederne kan det være uforsvarligt at stifte og drive et IVS med en selskabskapital på DKK 1 Lovbemærkningerne Reglerne om et forsvarligt kapitalberedskab gælder også for IVS er, hvilket medfører, at det afhænger af selskabets aktiviteter og økonomiske situation, hvad der i det konkrete selskab vil være et tilstrækkeligt kapitalberedskab Vær opmærksom på kapitaltabsreglerne behandles senere 22 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

23 Iværksætterselskaber (IVS) selskabskapital (2:2) Selskabskapitalen kan alene indskydes i kontanter Hverken enkeltstående aktiver, en bestående virksomhed eller en bestemmende kapitalpost i et andet selskab Ikke skattefri virksomhedsomdannelse (VOL) indskud af en bestående virksomhed Ikke holdingstiftelse via aktieombytning (ABL) indskud af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab Gælder både i forbindelse med stiftelsen og i forbindelse med evt. senere kapitalforhøjelser Reglerne om delvis indbetaling af selskabskapitalen kan ikke anvendes Medmindre der helt undtagelsesvist er tale om et IVS, der stiftes med en selskabskapital på mere end DKK Selskabskapitalen kan betegnes som selskabskapital eller anpartskapital, men næppe iværksætterkapital eller lignende 23 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

24 Reserve for iværksætterselskaber og udlodning af udbytte (1:2) Skal henlægge mindst 25 % af det årlige overskud til en bundet reserve under egenkapitalen Reserve for iværksætterselskaber Der er intet til hinder for at henlægge mere end 25 % af det årlige overskud til den bundne reserve Det er derimod ikke muligt at henlægge mindre end 25 % af det årlige overskud til den bundne reserve (medmindre selskabskapitalen og den bundne reserve tilsammen udgør mindst DKK ) Den bundne reserve kan ikke elimineres med selskabets overskud eller formindskes på anden måde Reserven skal dog opløses, i det omfang selskabskapitalen forøges Eksempel Overskud i år 1 mindst 25 % skal henlægges til den bundne reserve Underskud i år 2 påvirker ikke den bundne reserve Overskud i år 3 mindst 25 % skal henlægges til den bundne reserve uden hensyntagen til, at selskabet havde underskud i år 2 24 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

25 Reserve for iværksætterselskaber og udlodning af udbytte (2:2) Kan ikke udlodde udbytte, før der er opbygget en kapital på mindst DKK Omfatter både ordinært og ekstraordinært udbytte Når kapitalen dvs. selskabskapitalen og den bundne reserve udgør mindst DKK , kan selskabet udlodde udbytte efter de almindelige regler 25 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

26 Omregistrering af et IVS til et ApS (1:2) Når kapitalen dvs. selskabskapitalen og den bundne reserve udgør mindst DKK , kan selskabet omregistreres til et egentligt ApS Beslutningen træffes af generalforsamlingen dobbelt 2/3 flertal Universalsuccession kreditorerne skal ikke samtykke I forbindelse med omregistreringen skal der udarbejdes en vurderingsmandserklæring om, at kapitalen er til stede Kan i et vist omfang sammenlignes med en genoptagelseserklæring ved genoptagelse af et selskab i likvidation eller under tvangsopløsning om, at kapitalen er til stede En genoptagelseserklæring skal ud over en erklæring om, at kapitalen er til stede også indeholde en erklæring om, at der ikke er ydet lån m.v. i strid med reglerne om selvfinansiering og kapitalejerlån En vurderingsmandserklæring ved omregistrering af et IVS til et egentligt ApS skal ikke indeholde en sådan erklæring 26 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

27 Omregistrering af et IVS til et ApS (2:2) Vurderingsmandserklæring om, at kapitalen er til stede (fortsat) Skal afgives med høj grad af sikkerhed efter: Erklæringsbekendtgørelsens ISA 805 (og ISA 700) eller ISAE 3000 DK Kan efter Erhvervsstyrelsens opfattelse ikke afgives som en erklæring om udvidet gennemgang Omregistreringen af et IVS til et egentligt ApS anses for gennemført, når vedtægterne, for så vidt angår kapital og selskabsbetegnelse, er ændret, således at de opfylder de sædvanlige krav for ApS er, og omregistreringen er registreret hos Erhvervsstyrelsen Som led i omregistreringen overføres den bundne reserve til selskabskapitalen Der er ikke krav om, at et IVS skal omregistreres til et egentligt ApS, når kapitalen udgør mindst DKK Et IVS kan således fortsætte som et IVS, selv om kapitalen udgør (væsentligt) mere end DKK Et IVS kan ikke omdannes til et A/S 27 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

28 Stiftelse med rullende kapital kædestiftelse (1:2) Hvor mange selskaber kan der stiftes for DKK (tidligere DKK )? Eksempel Personen A stifter selskabet B ved indskud af DKK Umiddelbart efter stiftelsen af B, stifter B selskabet C ved indskud af de samme DKK Herefter stifter C selskabet D igen for de samme kontante midler osv. Lovbemærkningerne Det accepteres, at det samme indskud anvendes til at stifte to selskaber, idet det er vurderet som forretningsmæssigt begrundet at kunne etablere en holdingkonstruktion for det samme indskud, dvs. stiftelse af et moderselskab og et datterselskab, og hvis formålet hermed ikke alene har været at omgå kapitalkravet De samme værdier kan derimod ikke anvendes til at stifte tre eller flere selskaber 28 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

29 Stiftelse med rullende kapital kædestiftelse (2:2) Lovbemærkningerne (fortsat) Reglerne om rullende kapital finder i henhold til Erhvervsstyrelsens praksis ligeledes ikke anvendelse, hvis der er en væsentlig forretningsmæssig begrundelse for den valgte konstruktion, og hvis formålet ikke er at omgå lovens kapitalkrav. Selskabets ledelse og rådgivere samt en evt. anmelder er ansvarlige herfor Skatteplanlægning er ikke en tilstrækkelig forretningsmæssig begrundelse Hvis et selskab er stiftet ved såkaldt rullende kapital, vil selskabet blive sendt til tvangsopløsning, og det vil i sådanne tilfælde ikke være muligt at berigtige manglen, og tvangsopløsningen kan derfor ikke afbrydes Søsterselskaber kan ikke stiftes med rullende kapital 29 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

30 Revisornævnets kendelse af 11. juni 2012 i sag nr. 49/2011-R (og sag nr. 1/2011-R) (1:2) Revisor havde afgivet vurderingsberetninger i forbindelse med stiftelse af 32 ApS er Selskabskapitalen var i alle tilfælde tilvejebragt ved en fordring på DKK på det stiftende selskab (moderselskabet), der tidligere var stiftet med et apportindskud på DKK Revisornævnet Det fremgår af SL 35, stk. 2,. at fordringer på stiftere ikke kan indskydes eller overtages af selskaber og derfor heller ikke kan benyttes som stiftelsesgrundlag Revisornævnet finder, at i denne situation burde det fremstå som klart for indklagede, at stiftelsen, hvor indskuddet alene bestod af en fordring mod moderselskabet, var i strid med selskabslovgivningen Dels strider konstruktionen mod selve lovens ordlyd, dels indeholdt moderselskabet konkret ikke værdier svarende til de samlede fordringer på i teorien 32 x DKK I denne sag, hvor A ApS i løbet af kort tid stifter 32 selskaber på samme kapitalgrundlag, finder nævnet ikke der er tvivl om, at dette er en omgåelse af kravet om et reelt kapitalindskud 30 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

31 Revisornævnets kendelse af 11. juni 2012 i sag nr. 49/2011-R (og sag nr. 1/2011-R) (2:2) Revisornævnet (fortsat) På denne baggrund finder Revisornævnet, at indklagede har handlet i strid med god revisorskik Bøde på i alt DKK Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

32 Revisornævnets kendelse af 13. maj 2013 i sag nr. 59/2013-R (1:2) Indbragt af SKAT Revisor havde afgivet vurderingsberetninger i forbindelse med stiftelse af henholdsvis 9, 8 og 5 selskaber Der var tale om de samme aktiver, herunder et kontant indskud, der blev anvendt ved stiftelse af de respektive selskaber Revisornævnet Nævnet lægger som også anført af SKAT til grund, at samme aktiv i givet fald kan anvendes til stiftelse af underliggende selskaber (A stifter B, B stifter C, C stifter D osv.), men kan ikke anvendes ved sideordnede stiftelser (A stifter B, C, D osv.) Herefter kan 410 kvm. herregårdssten samt 4 projektorer ikke anvendes ved stiftelse af selskaberne, og herefter kan diverse værktøjer if. faktura fra D ApS endvidere ikke anvendes ved stiftelse af selskaberne Endvidere kan de DKK ikke anvendes ved stiftelsen af 32 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

33 Revisornævnets kendelse af 13. maj 2013 i sag nr. 59/2013-R (2:2) Revisornævnet (fortsat) Ved at have afgivet blanke revisorerklæringer på vurderingsberetninger vedrørende de nævnte selskaber uden, der forelå et reelt kapitalgrundlag, har indklagede tilsidesat god revisorskik, jf. RL 16, stk. 1 Det forhold, at indklagede ikke var klar over retsstillingen, kan ikke føre til et andet resultat Bøde på DKK henset til, at indklagede har udvist en grundlæggende mangel på forståelse af sin opgave som offentlighedens tillidsrepræsentant 33 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

34 Delvis indbetaling af selskabskapitalen i ApS er (1:3) Reglerne om delvis indbetaling af selskabskapitalen ændres, således at en evt. overkurs fremover også kan indbetales delvist, men kun i ApS er Hvis overkursen indbetales delvist, er det dog et krav, at overkursen skal indbetales delvist med samme andel som selskabskapitalen Der er intet til hinder for, at overkursen indbetales fuldt ud, selv om selskabskapitalen indbetales delvist, Det er derimod ikke muligt at indbetale overkursen delvist, hvis selskabskapitalen indbetales fuldt ud I A/S er fastholdes derimod reglen om, at en evt. overkurs skal indbetales fuldt ud, idet dette er direktivbestemt (2. direktiv) I ApS er (og A/S er) fastholdes desuden reglen om, at der altid skal være indbetalt mindst DKK (tidligere DKK ) I både ApS er og A/S er, herunder P/S er fastholdes desuden reglen om, at selskabskapitalen og en evt. overkurs skal indbetales fuldt ud, hvis selskabet stiftes ved helt eller delvist indskud af andre værdier end kontanter 34 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

35 Delvis indbetaling af selskabskapitalen i ApS er (2:3) Reglerne om delvis indbetaling af selskabskapitalen kan fortsat anvendes ikke blot i forbindelse med en kontant stiftelse, men også i forbindelse med en kontant kapitalforhøjelse i et eksisterende selskab Lovbemærkningerne Reglen om, at selskabskapitalen og en evt. overskud skal indbetales fuldt ud, hvis selskabet stiftes ved helt eller delvist indskud af andre værdier end kontanter, har ikke afsmittende effekt i forhold til f.eks. en stiftelse, der sker ved indskud af kontanter, og hvor der efterfølgende sker en kapitalforhøjelse i andre værdier end kontanter I sådanne tilfælde medfører kapitalforhøjelsen ved indskud af andre værdier end kontanter således ikke, at den udestående kapital fra den kontante stiftelse skal indbetales, medmindre ledelsen kalder den udestående kapital efter de sædvanlige regler herom 35 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

36 Delvis indbetaling af selskabskapitalen i ApS er (3:3) Eksempel 1 Stiftelse af ApS med selskabskapital på DKK Minimumsindbetaling Gamle regler DKK (DKK ) Nye regler det samme Eksempel 2 Stiftelse af ApS med selskabskapital på DKK 1 mio. til kurs 1000 Minimumsindbetaling Gamle regler 25 % af DKK 1 mio. + DKK 9 mio. = DKK 9,25 mio. Nye regler 25 % af DKK 10 mio. = DKK 2,50 mio. Eksempel 3 Stiftelse af A/S med minimumskapital på DKK Minimumsindbetaling Gamle regler 25 % af DKK = DKK Nye regler det samme 36 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

37 Åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalancer ved indskud eller udlodning af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab (1:3) Terminologien Åbningsbalance stiftelse Overtagelsesbalance efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) eller kapitalforhøjelse Overdragelsesbalance udlodning af udbytte eller kapitalnedsættelse Reglerne om stiftelse ved indskud af andre værdier end kontanter ændres, således at der fremover kun skal udarbejdes en åbningsbalance ved indskud af en bestående virksomhed, men ikke ved indskud af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab Ud over stiftelse ved indskud af andre værdier end kontanter år denne ændring også betydning ved: Kapitalforhøjelse ved indskud af andre værdier end kontanter Udlodning af udbytte ved udlodning af andre værdier end kontanter Kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere ved udlodning af andre værdier end kontanter Ved efterfølgende erhvervelse skal der i forvejen kun udarbejdes en overtagelsesbalance ved erhvervelse af en bestående virksomhed, men ikke ved erhvervelse af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab 37 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

38 Åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalancer ved indskud eller udlodning af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab (2:3) En åbningsbalance ved stiftelse ved indskud af en bestående virksomhed skal omfatte hele virksomheden En overtagelsesbalance ved efterfølgende erhvervelse af en bestående virksomhed eller kapitalforhøjelse ved indskud af en bestående virksomhed skal derimod kun omfatte den overtagne virksomhed Tilsvarende præciseres det, at en overdragelsesbalance ved udlodning af en bestående virksomhed (udlodning af udbytte eller kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere) kun skal omfatte den overdragne virksomhed Det præciseres desuden, at en åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalance skal udarbejdes i overensstemmelse med det regelsæt, som selskabet udarbejdet årsrapport efter ÅRL eller IFRS 38 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

39 Åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalancer ved indskud eller udlodning af en bestemmende kapitalpost i et andet selskab (3:3) Det præciseres endvidere, at en evt. revisorerklæring på en åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalance ikke skal være en revisionspåtegning, men en erklæring om revision Erklæringsbekendtgørelsens Ikke oplysning om, at revisionen ikke har givet anledning til forbehold, selv om dette er tilfældet Ikke supplerende oplysninger vedr. andre forhold, herunder ledelsesansvar Herudover kan det naturligvis være relevant for revisor at forsyne en åbnings-, overtagelses- eller overdragelsesbalance med en erklæring om udvidet gennemgang, review eller opstilling af finansielle oplysninger (assistance) 39 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

40 Vurderingsberetning fra det centrale ledelsesorgan (1:2) Kravet om udarbejdelse af en vurderingsberetning ved stiftelse ved indskud af andre værdier end kontanter gælder ikke ved indskud af: Aktiver, der er individuelt målt og præsenteret i et revideret års- eller koncernregnskab for det foregående regnskabsår, der er udarbejdet i overensstemmelse med ÅRL, IFRS, LFV eller 4. og 7. direktiv Værdipapirer eller pengemarkedsinstrumenter, der er optaget til den gennemsnitskurs, hvortil de er blevet handlet på et eller flere regulerede markeder i de 4 uger, der går forud for stiftelsesdokumentets underskrivelse, medmindre det centrale ledelsesorgan vurderer, at denne gennemsnitskurs er påvirket af ekstraordinære omstændigheder eller i øvrigt ikke kan antages at afspejle den aktuelle værdi Dette kræver dog, at det centrale ledelsesorgan skal udarbejde en erklæring, der kan sammenlignes med en vurderingsberetning fra en vurderingsmand, f.eks. en revisor Der er således tale om en slags vurderingsberetning fra det centrale ledelsesorgan 40 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

41 Vurderingsberetning fra det centrale ledelsesorgan (2:2) Bemærkningerne til SL fra 2009 Aktiverne skal være målt til dagsværdi, idet dette er påkrævet i 2. direktiv Dette fremgår nu direkte af SL Det præciseres desuden, at der ud over aktiver også kan indskydes forpligtelser Det fremgår således nu direkte af SL, at bestemmelsen både omfatter aktiver og forpligtelser, der er præsenteret individuelt i et revideret årseller koncernregnskab for det forudgående regnskabsår, således at indskuddet består af nettoaktiver Ud over stiftelse ved indskud af andre værdier end kontanter får disse præciseringer også betydning ved: Efterfølgende erhvervelse Kapitalforhøjelse ved indskud af andre værdier end kontanter Udlodning af udbytte ved udlodning af andre værdier end kontanter Kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere ved udlodning af andre værdier end kontanter (Omdannelse af et ApS eller P/S til et A/S) 41 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

42 Stiftelse m.v. med regnskabsmæssig virkning tilbage i tid (1:2) Reglerne om stiftelse med regnskabsmæssig virkning tilbage i tid ændres, således at det fremover ikke kun er muligt at stifte et selskab med regnskabsmæssig virkning tilbage i tid ved indskud af en bestående virksomhed eller en bestemmende kapitalpost i et andet kapitalselskab, men også ved indskud af en bestemmende post ejerandele i en anden virksomhed Dvs. Ikke kun A/S er, herunder P/S er, og ApS er, herunder IVS er Et IVS kan derimod ikke stiftes ved indskud af en bestemmende kapitalpost/en bestemmende post ejerandele i et andet kapitalselskab/en anden virksomhed, idet selskabskapitalen alene kan indskydes i kontanter men også f.eks. I/S er og K/S er 42 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

43 Stiftelse m.v. med regnskabsmæssig virkning tilbage i tid (2:2) Ud over stiftelse ved indskud af en bestående virksomhed eller en bestemmende kapitalpost/en bestemmende post ejerandele i et andet selskab/en anden virksomhed får denne ændring også betydning ved: Efterfølgende erhvervelse af Kapitalforhøjelse ved indskud af Udlodning af udbytte ved udlodning af Kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere ved udlodning af 43 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

44 Efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) (1:2) Reglerne om efterfølgende erhvervelse har hidtil kun fundet anvendelse på A/S er Dette ændres som udgangspunkt ikke, idet det fortsat vil fremgå af SL, at: Et A/S erhvervelse af aktiver fra en stifter skal godkendes af generalforsamlingen, hvis: Erhvervelsen sker i tiden fra stiftelsesdokumentets underskrift og indtil 2 år efter, at selskabet er registreret Vederlaget svarer til mindst 10 % af selskabskapitalen Det centrale ledelsesorgan skal udarbejde en redegørelse om de nærmere omstændigheder ved erhvervelsen Der som udgangspunkt skal udarbejdes en vurderingsberetning og evt. en overtagelsesbalance 44 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

45 Efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) (2:2) Hidtil har det desuden fremgået af loven, at et A/S centrale ledelsesorgan er ansvarligt for, at erhvervelse af aktiver ikke er til skade for selskabet, dels kapitalejere eller kreditorer Denne bestemmelse udvides, således at det fremover vil fremgå af loven, at et selskabs, herunder et ApS, centrale ledelsesorgan er ansvarligt for, at erhvervelse af aktiver fra stiftere, kapitalejere eller medlemmer af ledelsen ikke er til skade for selskabet, dels kapitalejere eller kreditorer 45 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

46 Kapitaltab Hvornår befinder et selskab sig i en kapitaltabssituation? Gamle regler Hvis egenkapitalen udgør mindre end halvdelen af selskabskapitalen eller Hvis egenkapitalen udgør mindre end DKK Nye regler Hvis egenkapitalen udgør mindre end halvdelen af selskabskapitalen Uanset om egenkapitalen udgør mindre end DKK eller ej Denne ændring har betydning for ApS er, herunder IVS er, med en selskabskapital på mindre end DKK Kapitaltabsreglerne gælder også for ApS er med en selskabskapital på DKK og IVS er med en selskabskapital på DKK 1! SL kræver fortsat, at ledelsen skal sikre, at generalforsamling afholdes senest 6 måneder efter, at det konstateres, at selskabet befinder sig i en kapitaltabssituation På generalforsamlingen skal det centrale ledelsesorgan redegøre for selskabets økonomiske stilling og om fornødent stille forslag om foranstaltninger, der bør træffes, herunder om selskabets opløsning 46 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

47 Kapitaltab og supplerende oplysninger om ledelsesansvar (1:2) SL Overtrædelse af kapitaltabsreglerne straffes med bøde Erklæringsbekendtgørelsen Revisor skal (endvidere) give supplerende oplysninger om forhold, som revisor er blevet bekendt med under sit arbejde, og som giver en begrundet formodning om, at medlemmer af ledelsen kan ifalde erstatnings- eller strafansvar for handlinger eller undladelser der vedrører virksomheden, tilknyttede virksomheder, virksomhedsdeltagere, kreditorer eller medarbejdere Herunder skal altid oplyses om overtrædelse af bl.a. den for virksomheden fastsatte selskabsretlige eller tilsvarende lovgivning Der er tale om Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold 47 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

48 Kapitaltab og supplerende oplysninger om ledelsesansvar (2:2) Hvis revisor bliver opmærksom på, at selskabet befinder sig i en kapitaltabssituation, skal revisor således give supplerende oplysninger om ledelsesansvar, men kun hvis 6 måneders-fristen er overskredet, og ledelsen (endnu) ikke har reageret Hvis 6 måneders-fristen (endnu) ikke er overskredet, skal revisor derimod ikke supplerende oplysninger om ledelsesansvar Revisor skal dog gøre ledelsen opmærksom på kapitaltabsreglerne, herunder i revisionsprotokollen Hvis ledelsen har reageret inden for 6 måneders-fristen, skal revisor heller ikke give supplerende oplysninger om ledelsesansvar Ledelsens reaktion skal dokumenteres, f.eks. i et generalforsamlingsreferat Det er derimod ikke tilstrækkeligt, at ledelsens reaktion omtales i årsregnskabet og/eller ledelsesberetningen, men der er naturligvis intet til hinder herfor Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 48 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

49 Supplerende oplysninger om ledelsesansvar eksempler (1:3) Fælles forudsætninger Kalenderåret som regnskabsår Revision af årsregnskabet for 2013 Revisionspåtegningen afgives den 31. maj 2014 Selskabet befinder sig en kapitaltabssituation Eksempel 1 Kapitaltabssituationen er først konstateret i forbindelse med udarbejdelsen af årsrapporten, og der er intet der tyder på, at kapitaltabssituationen burde have været konstateret på et tidligere tidspunkt Ikke supplerende oplysninger om ledelsesansvar, idet 6 måneders-fristen ikke er overskredet Eksempel 2 Kapitaltabssituationen er først konstateret i forbindelse med udarbejdelsen af årsrapporten, men ledelsen burde efter revisors opfattelse have konstateret kapitaltabssituationen på et tidligere tidspunkt Supplerende oplysninger om ledelsesansvar, hvis 6 måneders-fristen er overskredet, idet ledelsen har en løbende forpligtelse til at være opmærksom på, om selskabet befinder sig en kapitaltabssituation 49 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

50 Supplerende oplysninger om ledelsesansvar eksempler (2:3) Eksempel 3 Kapitaltabssituationen er konstateret i løbet af regnskabsåret Ledelsen har endnu ikke reageret Supplerende oplysninger om ledelsesansvar, hvis 6 måneders-fristen er overskredet Eksempel 4 Kapitaltabssituationen er konstateret i løbet af regnskabsåret Ledelsen har reageret inden for 6 måneders-fristen Ikke supplerende oplysninger om ledelsesansvar, idet kapitaltabsreglerne er overholdt Eksempel 5 Kapitaltabssituationen er konstateret i løbet af regnskabsåret Ledelsen har reageret, men ikke inden for 6 måneders-fristen Supplerende oplysninger om ledelsesansvar, idet kapitaltabsreglerne ikke er overholdt 50 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

51 Supplerende oplysninger om ledelsesansvar eksempler (3:3) Eksempel 6 Revisor gav supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af kapitaltabsreglerne i revisionspåtegningen på årsrapporten for 2012 Selskabet befinder sig fortsat i en kapitaltabssituation Ikke supplerende oplysninger om ledelsesansvar, forudsat at der er tale om samme kapitaltabssituation 51 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

52 Revisors rapportering om going concern Væsentlig usikkerhed om fortsat drift Omtale af usikkerhed i årsregnskabet Tilstrækkelig Utilstrækkelig Going concern valgt som regnskabsprincip Relevant valg Ikke relevant valg Supplerende oplysninger vedr. forhold i regnskabet Afkræftende konklusion Konklusion med forbehold eller afkræftende konklusion Afkræftende konklusion Going concern ikke valgt som regnskabsprincip Relevant valg (Ikke relevant valg) Supplerende oplysninger vedrørende forhold i regnskabet (Afkræftende konklusion) 52 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

53 Kapitaltab og going concern hvad er forskellen? Det er vigtigt ikke at forveksle kapitaltab og going concern! Kapitaltab Revisor skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af kapitaltabsreglerne, hvis selskabet befinder sig i en kapitaltabssituationen, og ledelsen ikke har reageret inden for 6 måneders-fristen Det er i den forbindelse uden betydning, om der er going concernproblemer, dvs. væsentlighed usikkerhed om fortsat drift, eller ej Der er tale om Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold Going concern Revisor skal desuden tage forbehold eller give supplerende oplysninger om going concern, hvis der er going concern-problemer Det er i den forbindelse uden betydning, om selskabet befinder sig en kapitaltabssituation eller ej, men dette vil ofte være tilfældet Hvis selskabet befinder sig i en kapitaltabssituation, skal revisor både tage forbehold eller give supplerende oplysninger om going concern og give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af kapitaltabsreglerne Hvis revisor giver supplerende oplysninger om going concern, er der tale om Supplerende oplysninger vedrørende forhold i regnskabet 53 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

54 Eksempler på supplerende oplysninger (1:2) Supplerende oplysninger om going concern Konklusion Det er vores opfattelse, at årsregnskabet giver et retvisende billede af Supplerende oplysninger vedrørende forhold i regnskabet Uden at modificere vores konklusion gør vi opmærksom på oplysningerne i note, hvori ledelsen redegør for væsentlig usikkerhed om selskabets evne til at fortsætte driften, da det endnu er usikkert, om der opnås tilsagn om de begærede lån til finansiering af driften og de nødvendige investeringer i de førstkommende år. Ledelsen bedømmer, at låneansøgningerne vil blive imødekommet og aflægger i overensstemmelse hermed årsregnskabet under forudsætningen om virksomhedens fortsatte drift. Vi er enige med ledelsen i beskrivelsen af usikkerhederne og valget af regnskabsprincip. Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. 54 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

55 Eksempler på supplerende oplysninger (2:2) Supplerende oplysninger om ledelsesansvar kapitaltab Konklusion Det er vores opfattelse, at årsregnskabet giver et retvisende billede af Erklæringer i henhold til anden lovgivning og øvrig regulering Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold Selskabet har tabt over 50 % af selskabskapitalen. I strid med selskabsloven er der ikke inden for lovens tidsfrister redegjort for selskabets økonomiske stilling og om fornødent stillet forslag om foranstaltninger, der bør træffes, herunder selskabets opløsning, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar. Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. 55 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

56 Formaliaerklæringer og supplerende oplysninger om ledelsesansvar (1:3) Hvad er en formaliaerklæring? En særskilt erklæring, der vedlægges årsrapporten til generalforsamlingen, hvis revisor konstaterer, at: Ledelsen ikke overholder sine forpligtelser til at udarbejde forretningsorden samt oprette og føre bøger, fortegnelser og protokoller eller Regler om forelæggelse og underskrivelse af revisionsprotokollen ikke er overholdt Reglerne om formaliaerklæringer ændres, således at der fremover ikke er krav om, at revisor skal afgive en formaliaerklæring til generalforsamlingen, hvis: Der på generalforsamlingen skal ske godkendelse af årsrapporten (overflødig betingelse) og Forholdet er omtalt i revisionspåtegningen (eller erklæringen om udvidet gennemgang) på årsrapporten Erklæringsbekendtgørelsen kræver, at forholdet skal omtales som supplerende oplysninger om ledelsesansvar under overskriften Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 56 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

57 Formaliaerklæringer og supplerende oplysninger om ledelsesansvar (2:3) Erhvervsstyrelsens tidligere fortolkning Der var ikke nogen sammenhæng mellem regler om formaliaerklæringer og reglerne vedr. supplerende oplysninger om ledelsesansvar Forhold, der gav anledning til en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen, gav også anledning til supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen på årsrapporten Samtlige bestemmelser i SL, der er relevante i relation til formaliaerklæringer, er strafbelagte Forhold, gav giver anledning til supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen på årsrapporten, gav ikke nødvendigvis anledning til en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen Ikke samtlige strafbelagte bestemmelser i SL er relevante i relation til formaliaerklæringer Forhold, der gav anledning til både en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen og supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen på årsrapporten, fritog ikke revisor for at afgive en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen og give supplerende om ledelsesansvar i revisionspåtegningen på årsrapporten 57 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

58 Formaliaerklæringer og supplerende oplysninger om ledelsesansvar (3:3) Erhvervsstyrelsens nye fortolkning Revisor skal kun afgive en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen, hvis forholdet ikke er omtalt i revisionspåtegningen (eller erklæringen om udvidet gennemgang) på årsrapporten Ikke medtaget i det oprindelige lovforslag, men indsat under Folketingets behandling efter henvendelse fra FSR danske revisorer Dvs. Revisor skal aldrig afgive en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen, forudsat at revisor altid giver supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen (eller erklæringen om udvidet gennemgang på årsrapporten Revisor kan derimod ikke nøjes med at afgive en særskilt formaliaerklæring til generalforsamlingen og undlade at give supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen (eller erklæringen om udvidet gennemgang) på årsrapporten, idet revisor derved overtræder erklæringsbekendtgørelsen 58 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

59 Hvilke dokumenter skal revisor kontrollere? (1:2) Dokumenter Relevante bestemmelser Bemærkninger Det øverste ledelsesorgans forhandlingsprotokol Bestyrelsens eller tilsynsrådets forretningsorden SL 128 SL 130 Skal føres af det øverste ledelsesorgan Skal kun føres, hvis det øverste ledelsesorgan består af flere medlemmer Skal underskrives af samtlige tilstedeværende ledelsesmedlemmer I ApS er, herunder IVS er, der alene har en direktion, er der ikke krav om, at direktionen skal have en forhandlingsprotokol Selskabets ejerbog SL 5, nr. 8 samt (kun delvist trådt i kraft) Ikrafttrædelsesbekendtgørelsens 7 Skal føres af det centrale ledelsesorgan Skal altid føres uanset antallet af kapitalejere 59 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

60 Hvilke dokumenter skal revisor kontrollere? (2:2) Dokumenter Relevante bestemmelser Bemærkninger Selskabets ejerregister Selskabets fortegnelse over visse kapitalejeres kapitalposter ( storaktionærfortegnelse ) SL 5, nr. 9 og 58 (endnu ikke trådt i kraft) SL 55 og 56 samt ikrafttrædelsesbekendtgørelsens 8 Finder kun anvendelse på A/S er Fortegnelsen udgør en bestanddel af selskabets ejerbog, men kan placeres uden for ejerbogen i en særlig fortegnelse Revisionsprotokollen SL 129 Kun revision Særlige krav for børsnoterede og finansielle virksomheder SL, LFV, vphl. m.v. Generalforsamlingsprotokollen er ikke omfattet af revisors kontrol, idet dirigenten er ansvarlig herfor 60 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

61 Udlodning af ekstraordinært udbytte (1:2) Reglerne om udlodning af ekstraordinært udbytte præciseres, for så vidt angår hvilke midler, der kan udloddes som ekstraordinært Gamle regler Midler, der kan udloddes som ordinært udbytte frie reserver i seneste godkendte årsregnskab Overskud i indeværende regnskabsår frem til datoen for beslutningen om udlodning, hvis beløbet ikke er udloddet, forbrugt eller bundet Frie reserver, der er opstået eller blevet frigjort i indeværende regnskabsår Nye regler Midler, der kan udloddes som ordinært udbytte frie reserver i seneste godkendte årsregnskab Optjent overskud og frie reserver, der er opstået eller blevet frigjort efter den periode, der senest er aflagt årsrapport for, medmindre beløbet af udloddet, forbrugt eller bundet 61 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

62 Udlodning af ekstraordinært udbytte (2:2) Eksempel Kalenderåret som regnskabsår På baggrund af årsrapporten for 2012 udlodder selskabet ordinært udbytte i foråret 2013 Efter udløbet af regnskabsåret 2013, men inden afholdelse af den ordinære generalforsamling i foråret 2014 ønsker selskabet at udlodde ekstraordinært udbytte på grundlag af overskud, der er optjent i løbet af 2013, eller frie reserver, der er opstået eller blevet frigjort i løbet af 2013 Hidtil har SL været til hinder for en sådan udlodning ikke i indeværende regnskabsår (2014) Fremover er loven derimod ikke til hinder for en sådan udlodning efter den periode, der senest er aflagt årsrapport for (2012) Der skal under alle omstændigheder udarbejdes en mellembalance, idet 6 måneders-fristen er overskredet Mellembalancen skal forsynes med en reviewerklæring, hvis selskabet er underlagt revisionspligt 62 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

63 Udlodning af ekstraordinært udbytte generelt Generalforsamlingen kan træffe beslutning om udlodning af ekstraordinært udbytte, når selskabet har aflagt mindst én ordinær årsrapport Generalforsamlingen må ikke beslutte udlodning af højere ekstraordinært udbytte end foreslået eller tiltrådt af det centrale ledelsesorgan Generalforsamlingen kan desuden bemyndige det centrale ledelsesorgan til efter aflæggelsen af den første årsrapport at træffe beslutning om udlodning af ekstraordinært udbytte Bemyndigelsen kan indeholde økonomiske og tidsmæssige begrænsninger Der er ikke krav om, bemyndigelsen skal optages i vedtægterne Der er ikke krav om, at årsrapporten skal omfatte et helt kalenderår Et selskab, der opstår som led i en fusion eller spaltning, kan først udlodde ekstraordinært udbytte, når selskabet har aflagt sin første årsrapport Ekstraordinært udbytte må ikke forveksles med a conto-udbytte Ekstraordinært udbytte er ligesom ordinært udbytte endeligt udbytte Det er ikke muligt at udlodde a conto-udbytte, dvs. forlods udbytte 63 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

64 Revisornævnets kendelse af 22. august 2011 i sag nr. 76/2010-S Indbragt af Revisortilsynet Regnskabsåret 2007/08 var 1. regnskabsår for B ApS Selskabet havde ekstraordinært udloddet DKK i løbet af regnskabsåret Revisornævnet Dette var i strid med det absolutte forbud [mod at udlodde udbytte i løbet af 1. regnskabsår] og burde derfor have affødt en supplerende oplysning i revisionspåtegningen, som imidlertid var blank Ved at have undladt at give supplerende oplysning om udlodningen havde revisor ikke overholdt god revisorskik Revisor blev dog ikke pålagt nogen bøde, idet revisor tidligere i samme sag var pålagt en bøde på DKK for overtrædelse af uafhængighedsreglerne 64 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

65 Erhvervelse af egne kapitalandele Reglerne om erhvervelse af egne kapitalandele ændres, således at erhvervelse af egne kapitalandele fremover kun kan ske med midler, der kan udloddes som ordinært udbytte frie reserver i seneste godkendte årsregnskab Hidtil har erhvervelse af egne kapitalandele (måske) også kunnet ske med midler, der kun kan udloddes som ekstraordinært udbytte Denne ændring skyldes, at Erhvervsstyrelsen er blevet opmærksom på, at det næppe er i overensstemmelse med 2. direktiv at tillade erhvervelse af egne kapitalandele med midler, der kun kan udloddes som ekstraordinært udbytte Lovbemærkningerne Der vil fortsat være krav om, at det skal være forsvarligt at erhverve de pågældende egne kapitalandele Hvis ledelsen derfor ved, at der siden balancedatoen i den seneste årsrapport har været et fald i selskabets frie reserver, skal ledelsen tage højde for dette, inden de erhverver (yderligere) egne kapitalandele Der vil fremover være overensstemmelse mellem, hvilke midler der kan udloddes som ordinært udbytte, hvilke midler der kan anvendes til erhvervelse af egne kapitalandele, og hvilke midler der kan anvendes til lovlig selvfinansiering 65 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

66 Kreditorerklæringer i forbindelse med fusion og spaltning (1:2) I forbindelse med en fusion eller spaltning skal der fortsat udarbejdes en kreditorerklæring, medmindre kapitalejerne i enighed beslutter, at der ikke skal udarbejdes en sådan erklæring Hidtil har det fremgået af SL, at en kreditorerklæring skal angive, hvorvidt kreditorerne i det enkelte selskab må antages at være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen eller spaltningen Fremover fremgår det derimod af loven, at en kreditorerklæring skal angive, hvorvidt kreditorerne i det enkelte selskab må antages at være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen eller spaltningen i forhold til selskabets nuværende situation Denne præcisering gør det nemmere for revisor at afgive en kreditorerklæring i forbindelse med en fusion eller spaltning med deltagelse af et eller flere nødlidende selskaber Kreditorerne skal ikke nødvendigvis være sikrede til mindst kurs 100 Kreditorerne skal derimod mindst være sikrede til samme kurs som før fusionen eller spaltningen, selv om kursen er (væsentligt) under 100 Der er således i realiteten tale om en ikke-forringelseserklæring 66 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

67 Kreditorerklæringer i forbindelse med fusion og spaltning (2:2) Fordelen ved at udarbejde en kreditorerklæring er fortsat: At man undgår 4 ugers-fristen for kreditorernes anmeldelse af krav til selskaberne At man undgår at skulle stille sikkerhed for uforfaldne fordringer (og indfri forfaldne fordringer) Reglerne om kreditorerklæringer gælder både ved national og grænseoverskridende fusion og spaltning Reglerne gælder desuden ved omdannelse af et andelsselskab til et A/S 67 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

68 Straksfusion og -spaltning Muligheden og betingelserne for straksfusion og -spaltning tydeliggøres, idet dette fremover fremgår direkte af SL Loven anvendes dog ikke begreberne straksfusion og -spaltning, men disse begreber anvendes flere steder i lovbemærkningerne Betingelser Der deltager alene ApS er, herunder IVS er Fusions- eller spaltningsplanen er fravalgt Dette kan ske i enighed blandt kapitalejerne, idet der alene deltager ApS er, herunder IVS er Kreditorerklæringen er ikke fravalgt og er positiv Derved undgås 4 ugers-fristen for kreditorernes anmeldelse af krav til selskaberne 4 ugers-fristen for beslutning om gennemførelse af fusionen eller spaltningen efter Erhvervsstyrelsens offentliggørelse af kreditorerklæringen er fraveget Dette kan lade sig gøre, idet der alene deltager ApS er, herunder IVS er Ud over straksfusion og -spaltning finder der også regler om straksomdannelse af et andelsselskab til et A/S 68 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

69 Grænseoverskridende flytning af hjemsted (1:2) Der indføres regler om grænseoverskridende flytning af hjemsted omtrent svarende til reglerne om grænseoverskridende fusion eller spaltning Tilsvarende regler var også medtaget i det oprindelige forslag til SL fra 2009, men udgik under Folketingets behandling Ved en grænseoverskridende flytning af hjemsted forstås, at et selskab flytter hjemsted fra ét EU- eller EØS-land til et andet EUeller EØS-land Hidtil har det ikke været muligt for et dansk selskab at flytte hjemsted til et andet EU- eller EØS-land, ligesom det ikke har været muligt for et selskab med hjemsted i et andet EU- eller EØS-land at flytte hjemsted til Danmark EU-domstolen har dog afsagt en række domme, der fastslår, at der skal være adgang til at flytte hjemsted på tværs af landegrænser inden for EU med henvisning til den frie etableringsret Cartesio- (C-210/06) og VALEdommene (C-378/10) Det er dog allerede i dag muligt for at dansk selskab at gennemføre en grænseoverskridende fusion med et datterselskab med hjemsted i et andet EU- eller EØS-land som fortsættende selskab, hvilket i realiteten indebærer en grænseoverskridende flytning af hjemsted for det danske selskab 69 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

70 Grænseoverskridende flytning af hjemsted (2:2) En grænseoverskridende flytning af hjemsted kræver, at både lovgivningen i det land, som selskabet ønsker at flytte fra, og lovgivningen i det land, som selskabet ønsker at flytte til, skal tillade grænseoverskridende flytning af hjemsted Danmark indfører nu regler om grænseoverskridende flytning af hjemsted, men der er ingen garanti for, at andre EU- eller EØS-land har eller vil indføre tilsvarende regler Der findes ikke et direktiv om grænseoverskridende flytning af hjemsted, ligesom der f.eks. findes et direktiv om grænseoverskridende fusion 10. direktiv Der findes heller ikke et direktiv om grænseoverskridende spaltning Hvad med de skatteretlige konsekvenser? Hvad med SE-selskaber europæiske aktieselskaber? 70 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

71 Revisors erstatningsansvar kan man overholdet være i tvivl? 71 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

72 Revisors erstatningsansvar Hidtil har det ikke fremgået eksplicit af SL, at revisor kan ifalde erstatningsansvar Det fremgår imidlertid af loven, at hvis et revisionsselskab er valgt til revisor, er både revisionsselskabet og den revisor, som revisionen er overdraget til, erstatningsansvarlige, hvilket forudsætningsvis indebærer, at revisor kan ifalde erstatningsansvar Dette følger desuden allerede af den almindelige culparegel, der også finder anvendelse på revisorer Fremover fremgår det eksplicit af loven, at reglerne om stifteres og ledelsesmedlemmers erstatningsansvar også finder tilsvarende på revisorer I dag fremgår det kun af loven, at disse regler finder tilsvarende anvendelse på vurderings- og granskningsmænd m.v. Almindelige betingelser for erstatningsansvar ud over culpa Tab Årsagssammenhæng (kausalitet) Adækvans (påtegnelighed) Ikke egen skyld eller accept af risiko 72 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

73 De væsentligste ændringer af LEV

74 Selskaber med begrænset ansvar (s.m.b.a.) (1:2) Muligheden for at stifte selskaber med begrænset ansvar (s.m.b.a.) afskaffes Det vil således ikke være muligt at stifte s.m.b.a. er efter den 1. januar 2014 (forudsat at ændringsloven er trådt i kraft) Dette gælder, uanset om selskabet stiftes ved en almindelig stiftelse eller som led i en fusion eller spaltning Der er derimod intet til hinder for, at to eller flere eksisterende s.m.b.a. er fusionerer med det ene selskab som fortsættende selskab, ligesom der intet er til hinder for, at et eksisterende s.m.b.a. deltager i en spaltning, uanset om det pågældende selskab deltager som indskydende eller modtagende selskab Det vil fortsat være muligt at stifte andelsselskaber (andelsforeninger) med begrænset ansvar (a.m.b.a.) og foreninger med begrænset ansvar (f.m.b.a.) kaldes tilsammen for virksomheder med begrænset ansvar (v.m.b.a.) Eksisterende s.m.b.a. er kan desuden fortsætte som hidtil For s.m.b.a. er, der er stiftet før den 1. januar 2014, finder lovens regler om foreninger med begrænset ansvar anvendelse med de fornødne tilpasninger 74 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

75 Selskaber med begrænset ansvar (s.m.b.a.) (2:2) Afskaffelsen af muligheden for at stifte s.m.b.a. er skal ses i sammenhæng med indførelsen af IVS er lovbemærkningerne I forbindelse med evalueringen af SL blev der fremsat ønske om, at man får flere virksomheder over i en lovreguleret selskabsform, hvor der i modsætning til LEV, hvor der gælder meget få lovkrav stilles krav til ledelse, kapital og åbenhed samtidig med, at man bevarer en vis fleksibilitet til gavn for især iværksættere På baggrund heraf forslås det, at indføre bestemmelser i SL om en ny selskabsform betegnet IVS, der er en særlig type ApS, dog med særregler omkring selskabets kapitalforhold, bl.a. at der alene stilles krav om en selskabskapital på DKK 1 ved stiftelsen For at få flere til at benytte denne nye selskabsform foreslås det samtidigt, at det pr. 1. januar 2014 ikke skal være muligt at stifte nye s.m.b.a. er 75 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

76 Selskabsretlige erklæringer, herunder udvidet gennemgang

77 Revisionsteknisk udvalgs udtalelse om selskabsretlige erklæringer (1:2) Selskabsretlige transaktioner Stiftelse Efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) Kapitalforhøjelse Kapitalafgang udlodning af udbytte og kapitalnedsættelse Opløsning likvidation og genoptagelse Fusion national eller grænseoverskridende Bemærk at udtalelsen ikke er udtømmende med hensyn til undtagelser Spaltning National eller grænseoverskridende Bemærk at udtalelsen ikke er udtømmende med hensyn til undtagelser Omdannelse Men (endnu) ikke... Grænseoverskridende flytning af hjemsted 77 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

78 Revisionsteknisk udvalgs udtalelse om selskabsretlige erklæringer (2:2) Selskabsformer A/S er, herunder P/S er ApS er Herunder IVS er Erklæringsstandarder ISA 700 ISA 805 (og ISA 700) ISRE 2410 DK ISAE 3000 DK Hvad med udvidet gennemgang? Sikkerhed i erklæring Høj grad af sikkerhed Begrænset sikkerhed Begrænset sikkerhed og yderligere sikkerhed ved udvidet gennemgang? 78 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

79 Selskabsretlige erklæringer revisionspligt eller ej? Nogle selskabsretlige erklæringer skal kun afgives, hvis selskabet er underlagt revisionspligt Det afgørende er, om selskabet er underlagt revisionspligt eller ej Det er derimod uden betydning, om selskabet har fravalgt revision eller ej Selskaber, der har mulighed for at fravælge revision, men ikke har gjort brug af denne mulighed, sidestilles således med selskaber, der har fravalgt revision Husk at ISRS 4410 under visse betingelser kræver, at revisor skal afgive en erklæring, i det mindste en erklæring om opstilling af finansielle oplysninger (assistanceerklæring), hvis kan revisor forbindes med finansielle oplysninger 79 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

80 Selskabsretlige erklæringer revision eller udvidet gennemgang? Nogle selskabsretlige erklæringer kan fremover afgives som erklæringer om udvidet gennemgang frem for erklæringer om revision Dette kræver dog, at erklæringen hvis der havde været tale om en erklæring på en årsrapport kunne have været afgivet som en erklæring om udvidet gennemgang frem for en revisionspåtegning Stiftelse Valg af udvidet gennemgang som alternativ til revision skal fremgå af stiftelsesdokumentet Det samme gælder ved fravalg af revision, der således også skal fremgå af stiftelsesdokumentet Fusion eller spaltning Ud over en almindelig stiftelse kan et selskab også stiftes som led i en (egentlig) fusion eller en (fuldstændig eller delvis) spaltning Valg af udvidet gennemgang som alternativ til revision skal fremgå af fusions- eller spaltningsplanen Hvis fusions- eller spaltningsplanen er fravalgt, kan beslutningen om valg af udvidet gennemgang som alternativ til revision træffes i forbindelse med vedtagelsen af gennemførelsen af fusionen eller spaltningen 80 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

81 Oversigt over selskabsretlige erklæringer (1:2) ISA 700 ISA 805 (og ISA 700) Udvidet gennemgang ISRE 2410 DK ISAE 3000 DK Erklæringer om revision af åbningsbalancer m.v. Erklæringer om revision af mellembalancer (fusion, spaltning eller omdannelse) Erklæringer om revision af afsluttende likvidationsregnskaber Genoptagelseserklæringer (alternativt ISAE 3000 DK) Omregistreringserklæringer IVS (alternativt ISAE 3000 DK) Erklæringer om udvidet gennemgang af åbningsbalancer m.v. Erklæringer om udvidet gennemgang af afsluttende likvidationsregnskaber Reviewerklæringer på mellembalancer (udlodning af ekstraordinært udbytte) Høj grad af sikkerhed Vurderingsberetninger Vurderingsmandsudtalelser om fusions-, spaltnings- eller omdannelsesplanen, herunder vederlaget Kreditorerklæringer" Genoptagelseserklæringer (alternativt ISA 805 og ISA 700) 81 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

82 Oversigt over selskabsretlige erklæringer (2:2) ISA 700 ISA 805 (og ISA 700) Udvidet gennemgang ISRE 2410 DK ISAE 3000 DK Erklæringer om udvidet gennemgang af mellembalancer (fusion, spaltning eller omdannelse) Høj grad af sikkerhed (fortsat) Omregistreringserklæringer IVS (alternativt ISA 805 og ISA 700) Begrænset sikkerhed Erklæring om det centrale ledelsesorgans beretning 82 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

83 Forbehold og supplerende oplysninger i selskabsretlige erklæringer Erklæringsbekendtgørelsen Selskabsretlige erklæringer afgives altid efter om andre erklæringer med sikkerhed Ikke krav om supplerende oplysninger vedrørende andre forhold, herunder ledelsesansvar Forbehold efter de almindelige regler Erklæringsstandarderne Forbehold efter de almindelige regler Supplerende oplysninger efter de almindelige regler Men et forbehold i en selskabsretlig erklæring kan have som konsekvens, at transaktionen ikke kan gennemføres Det samme gælder ikke, for så vidt angår supplerende oplysninger, men supplerende oplysninger må naturligvis ikke erstatte et forbehold 83 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

84 Revisornævnets kendelse af 30. november 2011 i sag nr. 71/2010-S Revisor havde afgivet to kreditorerklæringer i forbindelse med en fusion Revisor havde taget forbehold for going concern i begge erklæringer Der blev bl.a. klaget over, at erklæringerne ikke var korrekte og ikke levede op til formkravene, idet kreditorerklæringer altid skal afgives uden forbehold Revisornævnet Revisornævnet finder det ikke godtgjort, at forbeholdet for going concern er taget med urette, eller at indklagede har tilsidesat god revisorskik ved i erklæringerne at have taget forbehold for going concern Herefter og da der ikke er klaget over en mulig overtrædelse af erklæringsbekendtgørelsen ved affattelsen af erklæringerne frifindes indklagede for dette klagepunkt En kreditorerklæring med forbehold har samme retsvirkning som en negativ kreditorerklæring Kreditorerne skal således have en frist på 4 uger til at anmelde deres krav til selskabet/selskaberne Det samme gælder, hvis kreditorerklæringen er fravalgt 84 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

85 Selskabsretlige erklæringer Beslutningstræer

86 Selskabsretlige erklæringer beslutningstræer (1:2) 86 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

87 Selskabsretlige erklæringer beslutningstræer (2:2) Viser hvilke selskabsretlige erklæringer, der skal afgives i forbindelse med forskellige selskabsretlige transaktioner Beslutningen om, hvilke selskabsretlige erklæringer der skal afgives i forbindelse med en konkret selskabsretlig transaktion, træffes ved at besvare en række spørgsmål Når man har besvaret alle de relevante spørgsmål, ender man enten i en grøn, en gul eller en rød kasse, hvoraf det fremgår, hvilke selskabsretlige erklæringer der skal afgives i forbindelse med den pågældende selskabsretlige transaktion En grøn kasse betyder, at der skal afgives en eller flere selskabsretlige erklæringer i forbindelse med den pågældende transaktion En gul kasse betyder, at der skal udarbejdes et eller flere selskabsretlige dokumenter i forbindelse med den pågældende transaktion, men at der som udgangspunkt ikke skal afgives nogen selskabsretlig erklæring i forbindelse med transaktionen En rød kasse betyder, at der ikke skal afgives nogen selskabsretlig erklæring i forbindelse med den pågældende transaktion Hæftet er opdateret med udvidet gennemgang, men endnu ikke med ændringsloven! 87 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

88 Oversigt over beslutningstræerne (1:2) Stiftelse 2. Efterfølgende erhvervelse (efterstiftelse) 3. Kapitalforhøjelse A/S ApS 4. Kapitalafgang udlodning af udbytte Udlodning af ordinært udbytte Udlodning af ekstraordinært udbytte 5. Kapitalafgang kapitalnedsættelse A/S ApS 6. Opløsning 88 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

89 Oversigt over beslutningstræerne (2:2) 7. Fusion (national) Fusionsplan, fusionsredegørelse og fusionsregnskab Mellembalance Vurderingsberetning, vurderingsmandsudtalelse og kreditorerklæring 8. Spaltning (national) Spaltningsplan, spaltningsredegørelse og spaltningsregnskab Mellembalance Vurderingsberetning, vurderingsmandsudtalelse og kreditorerklæring 9. Omdannelse Fra ApS eller P/S til A/S Fra andelsselskab til A/S 89 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point

90 90 Ajour November med selskabsretten 2012 Mastersæt. Jesper Power Seehausen Point