Ankereplik. J.nr i Højesteretssag nr. 48/2016. AB Engskoven Engskovvænget Skødstrup v/advokat Thomas Schioldan Sørensen.

Transkript

1 Thomas Schioldan Sørensen Advokat (H), Partner E: T: Sekretær Helle Lundstrøm/TS E: HL@rodstenen.dk T: J.nr Ankereplik i Højesteretssag nr. 48/2016 AB Engskoven Engskovvænget Skødstrup v/advokat Thomas Schioldan Sørensen mod Jyske Bank Vestergade Silkeborg v/advokat Philip Baruch 1. Påstande 1.1. Principalt Jyske Bank tilpligtes at anerkende, at den med Engskoven indgåede aftale om renteswap med tilknyttet serviceaftale er uforbindende for Engskoven.

2 1.2. Subsidiært Jyske Bank tilpligtes at anerkende, at Engskoven d. 22. juni 2016 berettiget har ophævet aftale om renteswap med tilknyttet serviceaftale, og at retsvirkningen af ophævelsen er, at Engskoven er blevet frigjort for aftalen, og de udvekslede rentebetalinger som konsekvens af ophævelsen skal tilbageføres mellem parterne Mere subsidiært Jyske Bank tilpligtes at betale erstatning til Engskoven, hvilken erstatningspåstand i nedenstående prioriterede rækkefølge kan opgøres til, A. kr med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, og således at den realiserede markedsværdi bortfalder uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem, jf. pkt subsidiært B. kr med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, jf. pkt subsidiært C. kr ,64 med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, og således at den realiserede markedsværdi bortfalder uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem, subsidiært kr med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, jf. pkt subsidiært D. kr ,64 med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, og således at den realiserede markedsværdi bortfalder uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem, subsidiært kr ,64 med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, jf. pkt subsidiært E. kr. 0,00 og således at den realiserede markedsværdi bortfalder uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem, subsidiært kr ,64 med tillæg af procesrente fra stævningens indlevering og til betaling sker, subsidiært procesrente fra d. 23. juni 2016 og til betaling sker, jf. pkt eller efter Højesterets skøn. 2

3 Der tages forbehold om at ændre påstanden, når skønserklæringen vedrørende tabsopgørelse foreligger, eller Jyske Bank måtte have erklæret sig enig i opgørelserne, jf. opfordring H-4, og at markedsværdien på ophørstidspunktet er kendt. 2. Bemærkninger til påstande 2.1. Overordnede bemærkninger Engskoven gør gældende, at Jyske Bank i forhold til Engskoven har ageret både som kontraktspart og rådgiver, og at Jyske Bank i relation til den mellem parterne indgåede aftale har gjort sig skyldig i væsentlig misligholdelse af aftalen og pådraget sig et rådgiveransvar. Ophævelsen af den mellem parterne indgåede renteswap-aftale er begrundet i Jyske Banks utilstrækkelige og ansvarspådragende rådgivning af Engskoven. Engskoven gør gældende, at Engskoven som følge af den skete misligholdelse er berettiget til ved aftalens ophævelse at kræve sig stillet som om renteswap-aftalen ikke var blevet indgået efter principperne om negativ kontraktinteresse. Anses ophævelsen for uberettiget, gør Engskoven gældende, at Jyske Bank har pådraget sig et erstatningsansvar både i og uden for kontrakt over for Engskoven, der begrunder at Jyske Bank er pligtig at erstatte Engskovens tab, der er en kausal og adækvat følge af Jyske Banks ansvarspådragende rådgivning. Det gøres herved gældende, at tabsopgørelsen skal ske med udgangspunkt i, hvorledes Engskoven ville være stillet, såfremt Engskoven var blevet rådgivet, som det burde være tilfældet. Eftersom renteswap-aftalen er bragt til ophør, er den negative markedsværdi af renteswap en blevet realiseret, og Engskoven er som udgangspunkt dette beløb skyldigt. Det gøres imidlertid gældende, at den realiserede markedsværdi som en del af det erstatningsretlige mellemværende skal bortfalde uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem, eller, at Jyske Bank er pligtig at erstatte Engskoven den forfaldne negative markedsværdi, hvormed den negative markedsværdi skal indgå i tabsopgørelsen, således at Engskovens erstatningskrav modsvarer den negative markedsværdi med tillæg af et rentetab Principale påstand Til støtte for påstanden gøres samme anbringender som for Byretten og Landsretten i relation til de tidligere nedlagte påstand om tilsidesættelse af renteswap-aftalen/uforbindethed Subsidiære påstand Som konsekvens af ophævelsen er påstanden ændret, idet ændringen er nødvendiggjort ved den anførte ændring i retsforholdet, der følger af, at Engskoven har ophævet aftalen. I øvrigt angår påstanden ganske samme forhold og omstændigheder, som den tidligere nedlagte principale og subsidiære påstande. 3

4 Til støtte for påstanden gøres samme anbringender som for Byretten og Landsretten i relation til de tidligere nedlagte påstande om tilsidesættelse af renteswap-aftalen/uforbindethed Mere subsidiære påstand Jyske Bank har fremsat indsigelse mod erstatningsbeløbet med den begrundelse, at påstanden blev forhøjet efter sagens forberedelse for Landsretten. Erstatningsopgørelsen er kompleks, idet renteswap en på tidspunktet for Landsrettens dom ikke var termineret. Allerede på det grundlag skal en ændring af erstatningsbeløbet tillades, ligesom Engskoven i sagens natur tager forbehold om at ændre påstandsbeløbet, når skønserklæringen vedrørende det økonomiske tab foreligger. Desuden er Jyske Banks indsigelse ikke forenelig med bl.a. U H (vedlægges ulitreret), hvor Højesteret tillod en forhøjelse af en betalingspåstand uden nærmere bemærkninger hertil, idet Højesteret blot fandt: Højesteret tiltræder, at erstatningen til indstævnte skal opgøres efter de af landsretten anvendt principper. Efter indstævntes forhøjelse af påstanden fastsætter Højesteret erstatningen skønsmæssigt til kr., således at det beløb, appellanterne skal betale, forhøjes med kr. til ,54 kr. Påstanden skal forstås således, at det principale erstatningsbeløb i pkt. A og C E forudsætter, at den realiserede markedsværdi bortfalder uden økonomiske og retlige forpligtelser parterne imellem. Såfremt Højesteret måtte finde, at der ikke skal ses bort fra markedsværdien som en del af erstatningsopgørelsen, så skal Jyske Bank frifindes i forhold til pkt. A og C E s principale synspunkt, hvorefter det subsidiære synspunkt skal tages under pådømmelse. Med henvisning til pkt. C vil det eksempelvis indebære, at såfremt Højesteret finder, at der ikke skal ses bort fra markedsværdien, så skal Jyske Bank frifindes for betaling af kr ,63, hvorefter det subsidiære synspunkt om betaling af kr skal tages under pådømmelse. Påstanden skal videre forstås således, at pkt. A E er en opgørelse af Engskovens erstatningskrav under nogle givne forudsætninger og metodevalg for tabsopgørelsen. Forudsætningerne og metodevalg er nøje beskrevet under pkt. 3. Såfremt Jyske Bank kan godkende metodevalg og de beløbsmæssige opgørelser i kr./øre samt de anførte forudsætninger, kan det herefter overlades til Højesteret at pådømme det retlige grundlag i øvrigt. Jyske Bank opfordres (H-4) derfor til at erklære sig enige i de i pkt. 5 anførte metodevalg, forudsætninger og de økonomiske opgørelser af kravet, hvorefter alene spørgsmålet om ansvarsgrundlag, aftalens gyldighed og passivitet vil være genstand for Højesterets pådømmelse. 3. Supplerende sagsfremstilling Engskoven har ved brev af 22. juni 2016 ophævet aftalen, subsidiært opsagt aftalen, jf. bilag 65. 4

5 Det bemærkes, at der nu henstår 3 boliger, hvor andelshaverne er fraflyttet. De pågældende ejere er fraflyttet af forskellige årsager, såsom jobskifte til anden del af landet etc. Ejerne må antages ikke at være formuende, men har benyttet andelsmuligheden til at komme ind på boligmarkedet. Andelsbeviserne er angiveligt stillet til sikkerhed for bl.a. indskuddet i andelsboligforeningen. På grund af den enkelte ejers sparsomme økonomi vil den enkelte panthaver ikke medvirke til at frigive sikkerheden ved et salg til kr. 0,00. Dermed har renteswap en blokeret mulighederne for salg. Det har fået en afledt negativ økonomisk effekt på foreningens økonomi, idet enkelte ejere er ophørt med at betale boligafgiften, hvormed foreningen er markant nødlidende. Der fremlægges brev af 3. november 2010 til Jyske Bank, hvor Engskoven har anført at fremtidige betalinger i henhold til renteswap en var mod protest, jf. bilag 66. Parterne efter den 31. december 2015 ikke udvekslet ydelserne (nettorenter) i henhold til renteswap en. Jyske Banks gengivelse af de faktiske omstændigheder i forbindelse med aftalens indgåelse bestrides fortsat. Det bestrides navnlig, at foreningens bestyrelse blev opfordret til at søge rådgivning. Derimod var det Erik Frandsen og Charlotte Hvids udtrykkelige holdning, at der end ikke var behov for, at foreningens øvrige medlemmer deltog i et rådgivningsmøde, idet der blot var tale om et renteswap til sikring af fast husleje. 4. Passivitet 4.1. Markedsværdiens betydning for, hvornår reklamationspligten måtte indtræde Det fastholdes, at den blotte oplysning om markedsværdien, herunder den blotte notering af markedsværdien på generalforsamlingerne i april 2008 og april 2009 ikke skal tillægges betydning for, hvornår Engskoven kendte eller burde kende til grundlaget for sit krav og grundlaget for indsigelserne, jf. ankestævningens pkt , idet markedsværdien er uden indvirkning på indsigelserne. Jyske Bank har ikke efterlevet opfordring (H-1). Opfodring (H1) gentages som følger: A. Kan Jyske Bank bekræfte, at markedsværdien er uden betydning for beregningen af boligafgiften i en andelsboligforening. B. Kan Jyske Bank bekræfte, at markedsværdien ikke har betydning/indvirkning på den manglende symmetri mellem hovedstolen på renteswap en og den til enhver tid værende restgæld på de underliggende kreditforeningslån (overdækningen) Bilag 63 frafaldes. Såfremt Jyske Bank ikke entydigt kan svare bekræftende på opfordringen, må besvarelsen ligeledes belyses ved en sagkyndig erklæring Betydelighedsvurdering 5

6 Vestre Landsrets passivitetsvurdering adskiller sig fra passivitetsvurderingen i en nogenlunde sammenlignelig sag med en andelsboligforening, hvor Østre Landsret i TBB (anket til Højesteret og behandles under sagsnr. 52/2016) anlagde den betragtning, at der først var anledning til reklamere den 25. marts 2010, hvor markedsværdien ifølge landsretten på daværende tidspunkt var betydelig negativ. Såfremt Højesteret deler Østre Landsrets opfattelse af markedsværdiens betydning for reklamationspligten, herunder at reklamationspligten indtræder, når markedsværdien er betydelig negativ, så fastholdes, at der ikke er indtrådt retsfortabende passivitet. Det er således Engskovens synspunkt, at markedsværdien først i 2011 dvs. efter sagens indbringelse for Pengeinstitutankenævnet blev negativ i betydelig grad, idet betydeligheden må vurderes i forhold til markedsværdiernes potentielle negative udvikling eller markedsværdiens betydning i forhold til foreningens samlede balancesum Markedsværdiens latente negative udvikling blev først kendt i 2011 Som bilag 67 fremlægges foreningens årsrapport for Frem til og med 2010 var den negative markedsværdi beskeden, når sammenholdes med markedsværdiens efterfølgende eksplosive udvikling til økonomisk skade for foreningen. Der kan henvises til nedenstående graf, der viser udviklingen i markedsværdien: 6

7 kr ,00 kr ,00 kr kr ,81 kr ,00 kr ,92 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Markedsværdi d. 31. december Det fremgår således, at markedsværdien i løbet af 2011 undergik en eksplosiv negativ udvikling, således at markedsværdien den 31. december 2011 (regnskabsdato) udgjorde kr Det er herefter Engskovens synspunkt, at såfremt Højesteret ligeledes måtte anlægge en betydelighedsvurdering, så kan reklamationspligten først være indtrådt ultimo 2011, og der var derfor ikke indtrådt retsfortabende passivitet på tidspunktet for foreningens reklamation eller på tidspunktet for stævningens indlevering til Pengeinstitutankenævnet den 14. maj Jyske Bank opfordres (H-5) til at oplyse, A. Hvilken rente, der er bestemmende for ændringer i markedsværdien B. Den i besvarelsen af opfordring H-5.A anførte rente i procent (%) pr , , , , , , , , , Markedsværdiens andel af foreningens samlede balancesum 7

8 Det er Engskovens synspunkt, at en eventuel betydelighedsvurdering må anlægges i forhold til markedsværdiens betydning/andel af foreningens samlede balancesum. Der henvises til nedenstående sammenligning mellem balancesummen og markedsværdien: År * Balancesum (BS) kr ,42 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Markedsværdi (MV) kr ,00 kr ,00 kr ,92 kr ,81 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 MV andel af BS (pct.) 0% - 7 % 11% 5% 11% 31% 36% 21% 42% 35% *Byggeregnskab Det fremgår, at markedsværdiens andel af balancesummen var relativ beskeden frem til og med år I 2011 kunne imidlertid konstateres en betydelig negativ markedsværdi på hele 31% af den samlede balancesum. Dertil bemærkes, at Jyske Bank ubestridt på intet tidspunkt forud for retssagen oplyste om asymmetrien/skævheden. En asymmetri/skævhed, der reelt kom til udtryk i Det fastholdes således, at der på dette grundlag blev reklameret rettidigt, således at der ikke kan være indtrådt retsfortabende passivitet på tidspunktet for foreningens reklamation eller på tidspunktet for stævningens indlevering til Pengeinstitutankenævnet den 14. maj Det skal fremhæves, at foreningen først blev bekendt med asymmetrien/skævheden ved fremlæggelsen af bilag H (under ankesagen ved Vestre Landsret). Der henvises i øvrigt til det i ankestævningen anførte, hvor det er anført, at Lund Poulsens forklaring er forkert gengivet i retsbogen. 5. Erstatningsopgørelsen 5.1. Metodevalg - Horisontberegningsmetoden Til brug for tabsopgørelsen benyttes den såkaldte horisontberegningsmetode. Metoden er valgt, idet den bedst muligt sikrer en objektiv og tilnærmet opgørelse af det økonomiske tab. Metoden er anerkendt og er blandt andet benyttet af Penge- og Pensionspanelet i 2013 (kilde: / som metode til sammenligning af forskellige lånemuligheder og de dermed forbundne risici. Metoden sikrer, at låneomkostningerne ved forskellige lånemuligheder opgøres indenfor en fastsat horisont, hvorved det er muligt direkte at sammenligne forskellige typer af lån. Det er denne egenskab, der gør metoden særligt anvendelig til at opgøre et økonomisk tab. Horisontomkostningerne viser de samlede låneomkostninger, inklusive eventuelle optagelses- og indfrielsesomkostninger, ved inden for en given horisont at være finansieret i eksempelvis et kreditforeningslån, finansielt instrument (renteswap) eller bestemt låneportefølje. Metoden giver således et objektivt og retvisende billede af omkostningerne ved det enkelte lån eller finansielle instrument (fx renteswap), hvilket gør det objektivt og retvisende at beregne et øko- 8

9 nomisk tab både som enkeltstående finansieringsprodukt og i forhold til alternative låne/finansieringskonstellationer Tab foreløbig opgjort pr. 31. december 2015 / Anmodning om oplysninger Det er Engskovens overordnende synspunkt, at tabet skal opgøres pr. 22. juni Dertil bemærkes, at parterne pr. 31. december 2015, som anført, ikke har udvekslet ydelser (nettorenter) i henhold til renteswap en. Det er imidlertid ikke muligt for Engskoven på nuværende tidspunkt at opgøre det økonomiske tab pr. denne dato, idet foreningen har behov for at modtage en række oplysninger. Jyske Bank opfordres (H-6) derfor til at fremlægge: a. Alle opkrævninger vedrørende rentebetalinger på renteswap en b. Markedsværdiopgørelse ved terminering 5.2. Principalt: Tilbageførelse (erstatning) svarende til de udvekslede ydelser (nettorenter) og den realiserede markedsværdi kan ikke kræves betalt af Jyske Bank Det gøres gældende, at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse i en aftale af denne art og karakter, hvor Jyske Bank var part i renteswap-aftalen skal bortfalde uden retlige forpligtelser parterne imellem, idet renteswap-aftalen ubestridt var kendetegnet ved, at parterne har modsatrettede interesser, men Jyske Bank havde i medfør af dagældende bekendtgørelse om god skik 5, stk. 3 en forpligtelse til at yde en retvisende, fyldestgørende og relevant rådgivning samt oplyse om relevante risici. Ved en tilbageførelse af ydelserne i form af nettorenterne udgør Engskovens økonomiske tab kr Dertil kommer, at grundlaget for ophævelsen og erstatningen blandt andet baserer sig på et synspunkt om aftalens ugyldighed. Efter Engskovens opfattelse har ugyldighedsbedømmelsen en afledet betydning for pådømmelsen af et rådgivningsansvar og det påførte økonomiske tab. Der er således en direkte kobling mellem aftalen og Jyske Banks afledte rådgivningsforpligtelse, hvilket understøtter, at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse mellem aftaleparterne skal bortfalde Subsidiært: Tilbageførelse (erstatning) svarende til de udvekslede ydelser (nettorenter) og erstatning svarende til den realiserede markedsværdi Det fastholdes subsidiært, at de af parterne udvekslede ydelser i form af nettorenter tilbageføres, og at den realiserede markedsværdi udgør et dokumenteret og direkte økonomisk tab for Engskoven, der kan kræves erstattet. Den realiserede markedsværdi er for nuværende ikke beregnet, men der tages i sagens natur forbehold om at medtage beløbet i erstatningsopgørelsen. Den 31. december 2015 kunne tabet på dette grundlag opgøres som følger: 9

10 5.4. Mere subsidiært: Engskoven skal økonomisk stilles, som havde foreningen indladt sig på de låntyper (tilbud), som rekvireret d. 30. august 2005, jf. bilag 61 En forudsætning for denne tabsopgørelse er, at tab som følge af overdækningen bliver belyst, jf. pkt , at tidspunktet for konvertering lader sig tidsfæste, herunder dagældende vilkår for konverteringen, jf. pkt Tab som følge af overdækning I modsætning til den principale og subsidiære erstatningsopgørelse er det relevant ved denne opgørelse at tage højde for overdækningen ved, at den stående hovedstol på renteswap en var større, end restgælden på kreditforeningslånene (mangel nr. 7). Til belysning af overdækningen fremlægges: Bilag 68: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 69: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 70: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 71: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 72: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 73: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 74: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 75: Oversigt over kreditforeningslån pr Bilag 76: Oversigt over kreditforeningslån pr Engskovens tab ved overdækningen udgør kr ,64, idet tabet beregnes som nedenfor: Renteswap en var med stående hovedstol på kr i hele den normerede løbetid. Aftalen blev indgået inden optagelse af de underliggende kreditforeningslån. Jyske Bank bistod og rådgav med optagelse af de aktuelle kreditforeningslån, men banken forsømte at tage hensyn til størrelsen af hovedstolene på de underliggende kreditforeningslån, ligesom der heller ikke blev taget højde for, at de bagvedliggende kreditforeningslån var med afdrag (annuitet). Annuiteten var et lovkrav, som følge af, at Engskoven var en kommunalt støttet andelsboligforening. Den manglende hensyntagen til annuiteten medførte, at Engskoven vedvarende opbyggede en stadig større overdækning i forhold til de underliggende kreditforeningslån, hvor foreningen betalte rente af et stadig større beløb, som foreningen ikke var skyldig. Renteswap en blev således 10

11 overtid mere og mere spekulativ. Tabel 1 viser Engskovens lånebalance ved låneoptagelse i 2007 og fra ultimo 2008 til ultimo 2015 samt hovedstolen på renteswap en samt differencen imellem renteswap en og de bagvedliggende kreditforeningslån låneoptagelse 2008 ultimo 2009 ultimo 2010 ultimo 2011 ultimo 2012 ultimo 2013 ultimo 2014 ultimo 2015 ultimo Lånenr. 60 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Lånenr. 61 kr ,00 kr ,22 kr ,18 kr ,49 kr ,86 Lånenr. 62 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 I alt kr ,00 kr ,22 kr ,18 kr ,49 kr ,86 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Swap (start ) kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Difference swap/lån kr ,00 kr ,78 kr ,82 kr ,51 kr ,14 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Tabel 1: Lånebalancer Tabel 1 viser, at renteswap ens hovedstol ultimo 2008 oversteg de bagvedliggende kreditforeningslån. Hermed blev Engskoven løbende påført en ekstra likviditetsmæssig gevinst eller udgift afhængigt af om den variable modtagerrente overstiger den faste rente (gevinst) eller den variable modtagerrente var mindre end den faste rente (udgift). Ved den negative markedsværdi blev Engskoven ligeledes unødigt belastet af overdækningen. For at beregne konsekvensen af overdækningen benyttes en gennemsnitsbetragtning ud fra de konstaterede årlige afdrag og betalinger, der fordeles på kvartaler. Eftersom Engskoven har modtaget offentligt tilskud, skal Engskoven i medfør af andelsboliglovgivningen have en afdragsprofil på ét af foreningens lån. Derfor optog Engskoven oprindeligt to lån - lån 60 og lån 61, hvor lån 61 indeholder en lovpligtige afdragsprofil. På grund af annuiteten på de oprindelige kreditforeningslån ansøgte og modtog Engskoven i 2012 dispensation til fuld afdragsfrihed i en periode, således at differencen mellem hovedstolen på renteswap en og de bagvedliggende kreditforeningslån for en tid blev stillet i bero. Dispensationen forudsatte, at Engskoven anlagde retssag mod Jyske Bank, jf. bilag 62. Det fremgår således af bilag 73, at Engskoven i 2012 omlagde lån nr. 61 (annuitetslånet) til et afdragsfrit lån (lån nr. 62). Omlægningen blev ekstraordinært godkendt af Aarhus kommune, jf. bilag 62. Omlægningen var alene en tabsbegrænsende foranstaltning med henblik på at begrænse overdækningen. Det bemærkes, at sagen på dette tidspunkt var indbragt for Pengeinstitutankenævnet, ligesom det bemærkes, at Jyske Bank ikke indlod sig på en tabsbegrænsende rådgivning, men blot forholdte sig passivt. Indtil omlægningen betalte Engskoven afdrag på lån nr. 61, hvis årlige afdrag og beregnede kvartalsmæssige afdrag fremgår af tabel 2: Lånenr. 61 afdrag kr ,29 kr ,49 kr ,04 kr ,69 kr ,63 kr ,00 Termin1 kr ,37 kr ,51 kr ,67 kr ,16 kr ,50 Termin2 kr ,10 kr ,37 kr ,51 kr ,67 kr ,16 kr ,50 Termin3 kr ,10 kr ,37 kr ,51 kr ,67 kr ,16 kr ,50 Termin4 kr ,10 kr ,37 kr ,51 kr ,67 kr ,16 kr ,50 Tabel 2: Afdrag pr. kvartal, lån nr. 61 På grundlag af tabel 2 er det muligt at beregne en eventuel overdækning pr. kvartal ved først at beregne den samlede gæld pr. kvartal, jf. tabel 3: 11

12 Termin1 kr ,34 kr ,71 kr ,51 kr ,33 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin2 kr ,90 kr ,97 kr ,20 kr ,84 kr ,18 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin3 kr ,81 kr ,59 kr ,69 kr ,16 kr ,02 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin4 kr ,71 kr ,22 kr ,18 kr ,49 kr ,86 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Tabel 3: Samlede gæld pr. kvartal Den samlede gæld sammenlignes herefter med hovedstolen på renteswap en, hvorved overdækningen pr. kvartal kan beregnes, jf. tabel 4: Termin1 kr. - kr ,66 kr ,29 kr ,49 kr ,67 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin2 kr. - kr ,04 kr ,80 kr ,16 kr ,83 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin3 kr. - kr ,41 kr ,31 kr ,84 kr ,98 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Termin4 kr. - kr ,78 kr ,82 kr ,51 kr ,14 kr ,50 kr ,00 kr ,00 kr ,00 Tabel 4: Overdækning pr. kvartal Dernæst kan Engskovens gevinster og tab ved overdækningen beregnes ud fra en mellemregning for renteswap ens faktiske årlige betalinger (markeret med rødt), jf. tabel 5. Betalingerne fordeles gennemsnitligt pr. kvartal, selvom de faktiske differencebetalinger pr. kvartal på renteswap en stort set altid vil være forskellige på grund af forskellige fixing er af renteswap ens variable renteben. Tabel 5 viser således de årlige faktiske betalinger på renteswap en, som efterfølgende gennemsnitlig deles ud på fire terminer: Årlig betaling (swap) kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr kr kr kr kr kr Termin1 kr ,25 kr ,50 kr ,25 kr ,25 kr ,50 kr ,75 kr ,00 kr ,28 Termin2 kr ,00 kr ,25 kr ,50 kr ,25 kr ,25 kr ,50 kr ,75 kr ,00 kr ,28 Termin3 kr ,00 kr ,25 kr ,50 kr ,25 kr ,25 kr ,50 kr ,75 kr ,00 kr ,28 Termin4 kr ,00 kr ,25 kr ,50 kr ,25 kr ,25 kr ,50 kr ,75 kr ,00 kr ,28 Betaling pr. kr. hovedstol kr. - kr. -0, kr. -0, kr. 0, kr. 0, kr. 0, kr. 0, kr. 0, kr. 0, Tabel 5: Faktiske betalinger renteswap en. Ud fra den kvartalsmæssige gennemsnitlige betaling beregnes nederst i tabel 6 den gennemsnitlige swapbetaling pr. kr. hovedstol over året. Ved negative værdier har Engskoven løbende modtaget mere fra de løbende variable betalinger, end hvad der er afgivet fra de løbende faste betalinger. Ud fra betaling pr. kr. hovedstol pr. kvartal kan konsekvensen af overdækningen beregnes, hvormed tabet på kr ,64 fremkommer, jf. tabel 6: Termin1 kr. - kr. -23,64 kr. -565,43 kr ,03 kr ,83 kr ,27 kr ,39 kr ,36 kr ,99 Termin2 kr. - kr. -95,49 kr. -689,30 kr ,26 kr ,06 kr ,27 kr ,39 kr ,36 kr ,99 Termin3 kr. - kr. -167,35 kr. -813,17 kr ,48 kr ,30 kr ,27 kr ,39 kr ,36 kr ,99 Termin4 kr. - kr. -239,20 kr. -937,03 kr ,71 kr ,54 kr ,27 kr ,39 kr ,36 kr ,99 I alt overrente kr. - kr. -525,68 kr ,94 kr ,48 kr ,72 kr ,09 kr ,54 kr ,44 kr ,97 kr ,64 Tabel 6: Konsekvens af overdækning Konverteringsmuligheder Hvornår ville Engskoven have konverteret? Det er Engskovens opfattelse, at tommelfingerreglerne som beskrevet i Boligøkonomisk Videncenters publikation, Tommelfinger regler for konvertering, bør finde anvendelse. 12

13 Figur 1: Tommelfingerregler for konvertering Kilde: På grundlag af tommelfingerreglerne er det rimeligt at antage, at Engskoven højst sandsynligt ville have omlagt kreditforeningslånet til et nyt 30-årige fastforrentet 3 % obligationslån enten ved 3. eller 4. kvartal Ved omlægning pr. 3. kvartal 2014 var kursen på obligationen 98,35. Figur 2: Kursudvikling 3 % OA 2044 Kilde: Alternativt kunne kreditforeningslånet optages pr. 4. kvartal 2014 til overkurs jf. figur 3: 13

14 Figur 3: Kursudvikling 3 % OA 2044 Kilde: Dermed lægges i det følgende til grund, at låneporteføljen i henhold til ovenstående konverteringsregler pr. 30. september 2014 ville blive omlagt til et afdragsfrit 3 % obligationslån Engskoven skal økonomisk stilles, som havde foreningen indladt sig på de låntyper (tilbud), som rekvireret d. 30. august 2005, jf. bilag 61 Med udgangspunkt i det i pkt og anførte, er det Engskovens synspunkt, at foreningen økonomisk skal stilles, som havde foreningen indladt sig på de låntyper (tilbud), som rekvireret d. 30. august 2005, jf. bilag 61, og at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse mellem aftaleparterne skal bortfalde, mest subsidiært som anført under den mere subsidiære påstand, at den realiserede markedsværdi kan kræves erstattet. Foreningen blev stiftet den 29. juni 2005, jf. bilag A. I overensstemmelse med foreningens ønske, havde Jyske Bank d. 30. august 2005 rekvireret et 30-årigt rentetilpasningslån, F1-06, Afdragsfrit/annuitet med en hovedstol på kr (afdragsfrihed de første 10 år) samt et 30 årigt kontantlån med en hovedstol på kr , jf. bilag 61. Alene på grundlag af Jyske Banks anprisninger og aggressive markedsføring om blandt andet budgetsikkerhed, fast boligafgift (bilag 23) samt manglende oplysninger om risici blev foreningen d. 24. marts 2006 rådgivet til at indlade sig på en fast rente i medfør af renteswap-aftalen, jf. bilag 4. Det fastholdes således, at tabet skal opføres i overensstemmelse med principperne om negativ kontraktsinteresse og således, at foreningen bliver stillet i overensstemmelse med foreningens ønske til finansieringen forud for Jyske Banks rådgivning. Det indebærer, at foreningen økonomisk skal stilles, som havde foreningen indladt sig på de låntyper, som rekvireret d. 30. august 2005, jf. bilag 61. Det anerkendes, at der efterfølgende viste sig behov for et større lånehovedstol på kr , men det ændrer ikke på foreningens ønske om, at halvdelen af hovedstolen blev finansieret med et 30-årigt rentetilpasningslån (F1), Afdragsfrit/annuitet, mens den anden halvdel blev finansieret med et 30 årigt kontantlån, jf. bilag

15 Tabsopgørelsen forudsætter, at Engskoven i stedet for at indgå renteswap-aftalen havde indladt sig på en kombination af et afdragsfrit rentetilpasningslån og et fastforrentet obligationslån. Det fremgår af bilag B, at Engskoven modtog et tilbud på et fastforrentet obligationslån fra LR Realkredit A/S. Tilbuddet lød på et 4 % realkreditlån, men kursen på dette lån var udbetalingstidspunktet på startlånet den 11. april 2007 så lav, at det det ud fra et forsigtighedsprincip lægges til grund, at foreningen reelt havde optaget et 5 % kreditforeningslån. Efter Engskovens opfattelse må det antages, at der kunne optages et 5 % obligationslån til kurs 97,90, jf. figur 4: Figur 4: Kursoversigt , kilde: LR Realkredit A/S (Der tages ikke hensyn til valør dato). Det medfører, at Engskoven fra optagelsen d. 11. april 2007 og indtil d. 31. december 2015 ville have haft følgende låneportefølje: 2007 låneoptagelse 2008 ultimo 2009 ultimo 2010 ultimo 2011 ultimo 2012 ultimo 2013 ultimo 2014 ultimo 2015 ultimo Lånenr. 60 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 kr ,00 5 % 2038 kr ,00 kr ,05 kr ,34 kr ,33 kr ,92 kr ,60 5% 2038/3 % OA 2044 kr ,60 kr ,60 kr ,60 I alt kr ,00 kr ,05 kr ,34 kr ,33 kr ,92 kr ,60 kr ,60 kr ,60 kr ,60 Tabel 7: Alternativ låneportefølje Ved opstilling af låneporteføljen kan med meget høj grad af sandsynlighed lægges til grund, at Engskoven ville have optaget et 5 % 2038-obligationslån, som foreningen ville afdrage på indtil d. 31. december Med henblik på at afspejle det faktiske forløb bringes afdragsbetalinger til 15

16 ophør for dermed ikke at gøre overdækningen mellem renteswap en og de bagvedliggende kreditforeningslån større. I den forbindelse sker det kun beregningsteknisk og ikke ved fysisk omlægning til et afdragsfrit lån. Derimod lægges til grund, at låneporteføljen i henhold til konverteringsreglerne, jf. pkt , pr. 30. september 2014 omlægges til et afdragsfrit 3 % obligationslån. Opstilles likviditetsrækken for de direkte swapbetalinger og ovenstående låneportefølje, så vil renteswap-aftalen i den normerede løbetid medføre en merudgift på ca. kr. 2,925 mio, jf. tabel 8: Fast forrentet lån Årlige rentebetalinger Fast rentebetaling Besparelse/ Renteudgifter Kupon obligationslån F1 (lån nr. 60) ekskl.adm.bidrag swap merudgift swap % kr , % kr , % kr ,66 kr ,36 kr ,29 kr ,93 kr , % kr , % kr , % kr , % kr ,12 kr ,84 kr ,73 kr ,34 kr , % kr , % kr , % kr , % kr ,29 kr ,76 kr ,63 kr , , % kr , % kr , % kr , % kr ,48 kr ,00 kr ,56 kr , , % kr , % kr , % kr , % kr ,57 kr ,28 kr ,45 kr , , % kr , % kr , % kr , % kr ,06 kr ,80 kr ,06 kr ,77 kr , % kr , % kr , % kr , % kr ,31 kr ,24 kr ,72 kr ,20 kr , % kr , % kr , % kr , % kr ,79 kr ,40 kr ,88 kr , , % kr , % kr , % kr , % kr ,79 kr ,48 kr ,48 kr ,05 kr ,57 Korrigeret for kr ,20, idet swapkontatkten træder i kraft 1/2-2007, mens lånet først udbetales 11/

17 Tabel 8: Sammenligning af likviditet Tabel 9 viser den årlige og samlede likviditetsbesparelse/merudgift ved at indgå renteswapaftalen sammenlignet med den opstillede låneportefølje: Besparelse/ merudgift swap 2007 kr kr kr kr kr kr kr kr kr I alt kr Tabel 9: Likviditetsbesparelse/merudgift for swap Sammenholdes den årlige likviditet, viser tabel 9, at renteswap en indtil ultimo 2015 har påført Engskoven en merudgift på kr Følges horisontomkostningsmetoden, er det muligt at beregne det samlede tab ved pr. 31. december 2015 at opgøre nuværende engagement og fratrække alternativ låneportefølje og korrigere for likviditetsbesparelsen på indgåelsen af renteswap en. Tabel 10 viser den samlede tabsopgørelse: Gæld Ultimo 2015 Nuværende gæld Lån 60 kr Lån 62 kr MV Swap kr I alt kr Likviditet Besparelse swap kr Alternativ lån Låneportefølje kr Samlet tab kr Tabel 10: Tabsopgørelse Tabel 10 viser, at Engskoven til og med 31. december 2015 har et samlet tab, inklusive markedsværdien pr. 31. december 2015 på kr Såfremt markedsværdien udelades udgør ta- 17

18 bet kr Dertil kommer korrektion for overdækning, der i medfør af pkt udgør kr ,64, hvormed det samlede tab udgør kr ,64 ( ,64). Det gøres således gældende, at Engskovens økonomiske tab udgør kr ,64, og at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse i en aftale af denne art og karakter, hvor Jyske Bank var part i renteswap-aftale skal bortfalde uden retlige forpligtelser parterne imellem, subsidiært, at den realiserede markedsværdi udgør et dokumenteret og direkte økonomisk tab for Engskoven, der kan kræves erstattet. Den realiserede markedsværdi er for nuværende ikke beregnet, men der tages i sagens natur forbehold om at medtage beløbet i erstatningsopgørelsen. Det subsidiære tab opgøres foreløbig med en markedsværdi pr. 31. december 2015 til kr , jf. tabel Mest subsidiært: Engskoven skal stilles, som havde foreningen optaget et fastforrentet kreditforeningslån med konvertering til variabel rente Det mere subsidiære synspunkt beror på den opfattelse, at Engskoven oprindeligt havde indladt sig på en 100% fastrente kreditforeningsfinansiering, svarende til en hovedstol på kr , uden samtidig afdækning med renteswap en, og således at foreningen over tid ville have omlagt det fastforrentede kreditforeningslån til et variabelt forrentet kreditforeningslån Konverteringsmuligheder Hvornår ville Engskoven have konverteret? Figur 5 viser Realkreditrådets opgørelse for hhv. den lange rente (30-årige rente), den korte rente (1-2 års renten) og differencen imellem renterne: Figur 5: Kort og lang rente, kilde: Det er Engskovens opfattelse, at det på grundlag af rentefaldene ville have været nærliggende at omlægge til en variabel rente i 2008, 2009 eller 2. halvår

19 Omlægningstidspunktet afhænger af det såkaldte rentespænd. Eftersom det i sagens natur er vanskeligt at tidsfæste et muligt omlægningstidspunkt, så opgøres i det følgende et tab for hvert år pr. 31. december, første gang d. 31. december Engskoven skal stilles, som havde foreningen optaget et fastforrentet kreditforeningslån med konvertering til variabel rente Det forudsættes, at Engskoven oprindeligt havde indladt sig på et fastforrentet kreditforeningslån med afdragsfrihed, idet denne hovedstol beregnes efter omkostninger og kurtage. Kursskæring undlades, idet rentesatsen fastsættes tilnærmet ud fra middelværdien af realiseret rentesatser på eksisterende lån. Herved er det i henhold til tabel 10 muligt at beregne den årlige rente, jf. kolonne 6. Til sammenligning er realiserede renteudgifter opstillet i kolonne 7: Tabel 11: Omlagt hovedstol, realiseret rentesatser, beregnet og realiseret renteudgifter De beregnede renteudgifter i henhold til tabel 10 kan herefter benyttes til beregning af den årlige besparelse/merudgift ved at indgå renteswap-aftalen i forhold til konvertering til variabel rente, jf. tabel 12: Tabel 12 viser årlige besparelse/merudgift: Tabel 12: Årlig besparelse/merudgift ved skrå konvertering Herefter beregnes den akkumulerede likviditetsbesparelse/merudgift ved at indgå renteswapaftalen sammenlignet med et alternativt fastforrentet obligationslån, der efterfølgende omlægges til et variabelt forrentet lån på udvalgte datoer, jf. tab 12: 19

20 Tabel 13: Akkumulerede likviditetsbesparelse/merudgift ved skrå konvertering Den første kolonne viser det akkumulerede beløb af differencen mellem samlede årlige renteomkostninger på nuværende variabelt forrentet F1-lån og samlede årlige renteomkostning på renteswap en. Anden kolonne viser akkumulerede beløb af difference for besparelsen/merudgiften mellem renteswap en og det fastforrentede lån. Herved kan den akkumulerede besparelse/merudgift mellem at indgå renteswap-aftalen sammenlignet med først at optage et fastforrentet lån, som efterfølgende omlægges til et variabelt forrentet lån, beregnes i tredje kolonne. Med en opgørelse af akkumuleret likviditet opgjort pr. år kan et samlet tab udregnes for hvert af årene, jf. tabel 13, der viser det samlede tab: Tabel 14: Samlet tab ved skrå konvertering Det samlede akkumulerede tab beregnes i sidste kolonne (kolonne nr. 5) for de enkelte år. Eftersom beregningen er set i forhold til at indgå renteswap-aftalen er tabet opgjort som et negativt beløb. Tabel 13 viser, at Engskoven til og med d. 31. december 2015 har et samlet tab, inklusive markedsværdien på renteswap en i størrelsesordenen kr til kr , idet det eksakte tab afhænger af konverteringstidspunktet. Beregningerne er foretaget på grundlag af Engskovens årsrapporter fra , LR-Realkredit årsopgørelser fra (bilag 14, 15, 16, 17, 18, 35, 59, 60 og 67) og årsopgørelsen fra 2015 vedrørende renteswap en som indregnet i årsrapporten for 2015, jf. ligeledes bilag 67. Dertil skal tillægges tabet som følge af overdækning på kr ,64, jf. pkt Det gøres således gældende, at Engskovens økonomiske tab udgør kr med tillæg af tab som følge af overdækning på kr ,64, jf. pkt , svarende til i alt kr ,64, 20

21 inklusive markedsværdien pr. 31. december 2015, idet det efter Engskovens opfattelse med meget høj grad af sandsynlighed ville have været nærliggende at omlægge til variabel rente ultimo 2009 (jf. pkt ). Det medfører, at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse i en aftale af denne art og karakter, hvor Jyske Bank var part i renteswap-aftale skal bortfalde uden retlige forpligtelser parterne imellem, hvormed tabet kan opgøres til kr ,64 (kr , ), subsidiært, at den realiserede markedsværdi udgør et dokumenteret og direkte økonomisk tab for Engskoven, der kan kræves erstattet. Den realiserede markedsværdi er for nuværende ikke beregnet, men der tages i sagens natur forbehold om at medtage beløbet i erstatningsopgørelsen. Det subsidiære tab opgøres foreløbig med en markedsværdi pr. 31. december 2015 til de anførte kr , Tertiært: Engskoven skal stilles, som havde foreningen optaget et fastforrentet kreditforeningslån med konvertering til ny fast rente Med udgangspunkt i det i pkt og anførte, er det Engskovens synspunkt, at foreningen økonomisk skal stilles, som havde foreningen oprindeligt indladt sig på et fastforrentet kreditforeningslån med en hovedstol på kr , og at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse mellem aftaleparterne skal bortfalde, subsidiært, at den realiserede markedsværdi kan kræves erstattet. Det fremgår af bilag B, at Engskoven modtog et tilbud på et fastforrentet obligationslån fra LR Realkredit A/S. Tilbuddet lød på et 4 % realkreditlån, men kursen på dette lån var på udbetalingstidspunktet på startlånet den 11. april 2007 så lav, at det det ud fra et forsigtighedsprincip lægges til grund, at foreningen reelt havde optaget et 5 % kreditforeningslån. Derfor er udgangspunktet for beregningen et 5 % lån, hvor optagelse af alternativ finansiering sker på samme dato, som optagelsen af nuværende kreditforeningslån. Efter Engskovens opfattelse må det med meget høj grad af sandsynlighed antages, at der kunne optages et 5 % obligationslån til kurs 97,18, jf. figur 6: 21

22 Figur 6: Kursoversigt , kilde: LR Realkredit A/S Derimod lægges til grund, at låneporteføljen i henhold til konverteringsreglerne, jf. pkt , pr. 3. eller 4. kvartal 2014 omlægges til et nyt fastforrentet og afdragsfrit 3 % obligationslån. Ved omlægningen til 3. kvartal 2014 var kursen på obligationen 98,35, jf. figur 7: Figur 7: Kursudvikling 3 % OA 2044 Kilde: 22

23 Alternativt kunne det fastforrentede obligationslån pr. 4. kvartal 2014 optages til overkurs jf. figur 8: Figur 8: Kursudvikling 3 % OA 2044 Kilde: På baggrund af likviditetsrækken for de direkte renteswapbetalinger (nettorenter) og et alternativt fastforrentet lån, så vil renteswap-aftalen i løbetiden medføre en likviditetsbesparelse på ca. kr , jf. tabel 15 og 16: 23

24 Renteudgifter Kupon Hovedstol Antal dage Rentebetalinger ekskl. adm.bidrag Årlige rentebetalinger ekskl.adm.bidrag Fast rentebetaling swap Besparelse/ merudgift swap % kr ,00 79 kr , % kr , , % kr , ,99 kr ,30 kr ,93 kr , % kr ,00 85 kr , % kr , , % kr ,00 92 kr , % kr ,00 88 kr ,82 kr ,51 kr ,34 kr , % kr ,00 94 kr , % kr , , % kr ,00 94 kr , % kr , ,99 kr ,27 kr , , % kr , , % kr , , % kr ,00 92 kr , % kr ,00 93 kr ,10 kr ,11 kr , , % kr , , % kr , , % kr ,00 92 kr , % kr , ,99 kr ,00 kr , , % kr , , % kr , , % kr , , % kr , ,99 kr ,95 kr ,77 kr , % kr ,00 89 kr , % kr ,00 93 kr , % kr ,00 94 kr , % kr , ,99 kr ,11 kr ,20 kr , % kr , , % kr , , % kr ,00 92 kr , % kr , ,19 kr ,21 kr , , % kr , , % kr , , % kr ,00 92 kr , % kr , ,19 kr ,00 kr ,05 kr ,05 Korrigeret for kr ,20, idet swapkontatkten træder i kraft 1/2-2007, mens lånet først udbetales 11/ Tabel 15: Sammenligning af likviditet Tabel 16 viser den årlige og samlede likviditetsbesparelse/merudgift ved at indgå renteswapaftalen sammenlignet med et alternativt fastforrentet obligationslån: Besparelse/ merudgift swap 2007 kr kr kr kr kr kr kr kr kr I alt kr Tabel 16: Likviditetsbesparelse/merudgift for swap Sammenholdes den årlige likviditet, viser tabel 3, at swapkontrakten indtil ultimo 2015 har sparet AB Engskoven for kr Tabel 16 viser den samlede tabsopgørelse: 24

25 Gæld Ultimo 2015 Nuværende gæld Lån 60 kr Lån 62 kr MV Swap kr I alt kr Likviditet Besparelse swap kr Alternativ lån Fast forrentet lån kr Samlet tab kr Tabel 17: Tabsopgørelse Tabel 17 viser, at Engskoven til og med 31. december 2015 har haft et samlet tab, inklusive markedsværdien pr. 31. december 2015 på kr Dertil kommer korrektion for overdækning, der i medfør af pkt udgør kr ,64, hvormed det samlede tab udgør kr ,64 ( ,64). Det gøres således gældende, at den realiserede markedsværdi som en naturlig del af en erstatningsopgørelse i en aftale af denne art og karakter, hvor Jyske Bank var part i renteswap-aftale skal bortfalde uden retlige forpligtelser parterne imellem, subsidiært, at den realiserede markedsværdi udgør et dokumenteret og direkte økonomisk tab for Engskoven, der kan kræves erstattet. Den realiserede markedsværdi er for nuværende ikke beregnet, men der tages i sagens natur forbehold om at medtage beløbet i erstatningsopgørelsen, idet Engskovens økonomiske tab herefter kan opgøres til den realiserede markedsværdi med tillæg af tab som følge af overdækningen og med fradrag af rentebesparelsen på kr , svarende til kr ,64 ( , ) eller efter Højesterets skøn Opfordringer i relation til tabsopgørelsesmetoder samt forudsætninger Engskoven er opmærksom på, at bevisbyrden for tabet tilkommer foreningen. Det er gjort gældende, at bevisbyrden bør lempes i betydelig grad under hensyntagen til karakteren af Jyske Banks ansvarspådragende rådgivning og kompleksiteten ved opgørelse af et økonomisk tab. Såfremt Jyske Bank ikke kan erklære sig enig i opfordring H-4, vil der fortsat være behov for syn og skøn med henblik på dokumentation af de i pkt anførte tabsopgørelser. 6. Bevisførelse 6.1. Sagkyndig erklæring Jyske Bank har rejst indsigelser mod anmodningen om en sagkyndig erklæring. Anmodningen fastholdes imidlertid, allerede fordi det af Jyske Bank anførte ikke er forenelig med retsplejelovens 25