Statsforvaltningens brev af til et firma. Vedrørende Esbjerg Kommunes opkrævning af affaldsg e- byr

Transkript

1 Statsforvaltningens brev af til et firma Vedrørende Esbjerg Kommunes opkrævning af affaldsg e- byr Du har i et brev af 20. september 2011, bilagt korrespo n- dance med kommunen klaget over, at kommunen på grund af en fastsat tidsfrist for ansøgninger om dispensationer ikke har fritaget dig for betaling af genbrugspladsgebyret for 2011 på 616,25 kr. Statsforvaltningen har nu afsluttet behandlingen af sagen. Det er statsforvaltningens opfattelse, at kommunes pra k- sis ikke har hjemmel i den dagældende affaldsbekendtg ø- relse. Statsforvaltningen har derfor anmodet byrådet om en u d- talelse om, hvad kommunen agter at foretage sig i sagen og i tilsvarende sager, som er blevet sagsbehandlet efter samme praksis T I L S Y N E T M E D K O M M U N E R N E I R E G I O N S Y D D A N M A R K S T A T S F O R V A L T N I N G E N S Y D D A N M A R K S T O R E T O R V A A B E N R A A J O U R N A L N R. : / S A G S B E H A N D L E R : O D S O E D I R E K T E T E L E F O N : Her følger en gennemgang af sagens baggrund og en næ r- nærmere begrundelse for statsforvaltningens opfattelse. Sagens baggrund Det fremgår af din klage og af din korrespondance med kommunen, at du driver et mindre regnskabs - og revisionsfirma og at du har anerkendt, at du skal betale grun d- gebyret, men ikke genbrugspladsgebyret af erhvervsa f- faldsgebyret, da din virksomhed kun produc erer en meget begrænset mængde papir, der destrueres ved makulering eller afbrænding. Du er utilfreds med, at kommunen ikke - i lighed med hvad det var tilfældet for fritager dig for ge n- brugspladsgebyret. Du var således ikke bekendt med a n- søgningsfristen den 23. maj 2011, da du ikke har modt a- get kommunens almindelige informationsbrev af 26. april T E L E F O N : T E L E F A X : E A N - N R SE- N R t i l s y n s y s t a t s f o r v a l t n i n g. d k w w w. s t a t s f o r v a l t n i n g. d k E K S P E D I T I O N S T I D : M A N D A G - O N S D A G : T O R S D A G : F R E D A G : T E L E F O N T I D : M A N D A G - O N S D A G : o g T O R S D A G : F R E D A G : Det fremgår af kommunens brev af 14. juli 2011, at ko m- munen har afslået ansøgning om fritagelse alene med henvisning til, at ansøgningen ikke er ind givet inden for den af kommunen fastsatte tidsfrist. Statsforvaltningen har i en brev af 24. oktober 2011 stilet til kommunens juridiske afdeling anmodet kommunen om

2 en udtalelse om baggrunden for, at kommunen har fastsat en frist, der ikke er i overensst emmelse med Miljøstyrelsens fortolkning af affaldsbekendtgørelsen, som den fre m- går af Styrelsens hjemmeside pr. 14. oktober Under overskriften: Om tidsfrister for anmodning om fr i- tagelser for gebyrer er følgende anført på hjemmesiden : Det er Mil jøstyrelsens vurdering, at i forhold til den n u- værende udformning af fritagelsesbestemmelsen i a f- faldsbekendtgørelsens 60, er der ikke adgang til at indsætte en tidsfrist, hvorefter der ikke længere kan a n- søges om fritagelse for gebyrer. Miljøstyrelsen er imidlertid opm ærksom på, at det for komm unerne er vanskeligt administrativt at håndtere, at anmodningerne om frit agelse kan fremsættes hele året. Styrelsen overvejer derfor, om der ved den kommende revision af affaldsbekendtgørelsen skal indsættes en s å- dan tidsfrist. Kommunens afdeling for Teknik & Miljø Affald har i brev af 8. november 2011 blandt andet oplyst, at ordningen med erhverv på genbrugspladser har været en ressourc e- tung og tidskrævende ordning, og at det af hensyn til E s- bjergs 6000 virksomheder har været nødvendigt at fas t- sætte en administrationspraksis for ordningen. Komm u- nen har derfor fastsat en ansøgningsfrist for ansøgning om dispensation for betaling af genbrugspladsgebyret. Det hedder videre i udtalelsen: Esbjerg Kommune har i april måned udsendt inform at i- onsbreve til samtlige virksomheder, som var underlagt ordningen. I informat ionen var der en beskrivelse af ordningen, priser samt beskrivelse af og vejledning i m u- ligheden for at søge om dispensation for de virksomh e- der, der ikke ønskede at ben ytte genbrugspladsen. Alle de virksomheder, som inden ansøgningsfr isten havde søgt om dispensation, og som ikke benytter genbrug s- pladse rne, har fået dispensation. Virksomhederne i Esbjerg Kommune, som er tilmeldt ordningen, kan bruge genb rugspladserne i hele Esbjerg Kommune har ingen bomme eller anden kontrol af, hvilke virksomheder der benytter genbrugspladserne. Virksomhederne kan derfor i teorien benytte genbrug s- pladserne hele 2011 for så sidst på året at søge om d i- spensation, da der ingen tidsfrister er i bekendtgøre l- sen. S I D E 2

3 Esbjerg Kommune har derfor nedsat [ formentlig rettelig fastsat] en ansøgningsfrist for at minimere risiko for snyd fra virksomhederne. De omkostninger som komm u- nen har med virksomhedernes snyd, pålægger kommunen igen virksomhederne i øget gebyr året efter. Det er de r- for i virksomhedernes egen interesse at misbrug med ordningen minimeres. I affaldsbekendt gørelsen som er i høring i disse dage, har Miljøstyrelsen tilføjet en m ulighed for fastsættelse af tidsfrister. Statsforvaltningens udtalelse Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne ove r- holder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1 i lov om kommunernes st y- relse (styrelsesloven - lovbekendtgørelse nr af 1. november 2010, som senest ændret ved 1 i lov nr. 606 af 14. juni 2011). Det følger af bestemmelsen, at statsforvaltningen påser kommunernes overholdelse af lovgivningen, d.v.s. såvel skreven som uskreven ret, herunder offentligretlige grundsætninger. Tilsynet er således som hidtil et legal i- tetstilsyn. 61 og 62 i dagældende bekendtgørelse nr. 224 af 7. marts 2011 om affald er sålydende: 61. Kommunalbestyrelsen skal fastsætte og opkræve et gebyr hos alle virksomheder i kommunen til dækning af komm unens om kost ninger til administration af in d- samlings- og anvisningsordninger for virksom heder, ko n- krete anvisninger om håndtering af affald fra virksomh e- der samt planlægning, jf. dog 62, stk Den samlede gebyrindt ægt skal dække den del af kom munens omkostninger, der vedrører virksomheder. Gebyret skal fastsættes som et gennemsnitsgebyr for alle virksomh e- der. (---) Stk. 4. Kommunalbest yrelsen skal fastsætte og opkræve et gebyr for virksomheders adgang til at aflevere affald på genbrugspladser, jf. dog 62, st k. 4. (---) 62 (---) Stk. 4. Kommunalbestyrelsen skal fritage virksomheder, der kan dokumentere, at virksomheden selv forestår håndteringen af alt sit affald til nyttiggørelse, fra at b e- tale gebyr efter 61, stk. 4. Kommunalbestyrelsen kan S I D E 3

4 dog opkræve gebyr hos virksomhederne, hvis de anve n- der en eller flere ordninger i komm unen. Stk. 5. Komm unalbestyrelsen kan fritage virksomheder fra et eller flere af gebyrerne efter 61, st k. 1-4 og 6, hvis komm unalbest yrelsen kan lægge til grund, at vir k- somheden ikke har en egentlig affaldsproduktion. Ko m- munalbest yrelsen kan dog opkræve gebyr hos virkso mhederne, hvis de anvender en eller flere ordninger i ko m- munen. Fritagelsesbestemmelserne i 60 i den tidligere affald s- bekendtgørelse nr. 48 af 13. janua r 2010, som Miljøst y- relsen henviser til på sin hjemmeside, svarer til 62 i den ovenfor nævnte bekendtgørelse. Miljøstyrelsen har på telefonisk forespørgsel oplyst, at styrelsen ikke i andre forbindelser har udtalt sig om tid s- frister for anmodninger om fritagelser for gebyrer. Miljøministeren kan efter miljøbeskyttelseslovens 48, stk. 4, fastsætte regler om principper for fastsættelse og opkrævning af gebyrer, herunder regler om fritagelse og dokumentation for gebyrets sammensætning. Med bestemmelsen bemyndiges ministeren således til at fastsætte de overordnede rammer for kommunalbestyre l- sens fastsættelse og opkrævning af gebyrer. Som Miljøstyrelsen har oplyst, har der ikke i de hidtidige affaldsbekendtgørelser været adgang til at indsætte en tidsfrist for anmodning om fritagelser for gebyrer, men bemyndigelsen i 48, stk. 4, er nu udnyttet til at fastæ t- te regler herom i 65, stk. 5, i den gældende affaldsb e- kendtgørelse nr af 12. december 2011, der er trådt i kraft den 1. januar Efter bes temmelsen kan kommunalbestyrelsen fastsætte en årlig skæringsdato for, hvornår anmodning om fritagelse skal være modtaget af kommunen. Legalitetsprincippet i forvaltningsretten omfatter kravet om lovhjemmel, hvilket kort vil sige, at forvaltningen ikke kan træffe afgørelse uden den fornødne bemyndigelse fra lovgivningsmagten. Dette er ikke ensbetydende med, at det umiddelbare grundlag for administrationen behøver at være formelle lovregler. Tværtimod er det almindelig a n- taget, at lovgivningsmagten kan bem yndige navnlig ministre til at udstede regler også om borgernes rettigheder og pligter. Dette betyder, at en kommune eller forvaltning må kunne legitimere sin afgørelse med henvisning til en lov eller til administrative forskrifter, typisk en bekendtgørel se. Der S I D E 4

5 henvises til Forvaltningsret Almindelige emner, 5. udgave, Jens Garde m.fl. side og 173. Som det fremgår af kommunens udtalelse, indeholder den dagældende affaldsbekendtgørelse ikke bestemmelser om tidsfrister for ansøgninger om dispensat ioner. Statsforvaltningen må således konstatere, at afslaget på fritagelse for betaling af genbrugspladsgebyr begrundet i overskridelse af en tidsfrist er truffet uden den fornødne lovhjemmel, og kommunens administration har således været i strid med lovgivningen. Det forhold, at Miljøstyrelsen har været opmærksom på, at den manglende adgang til at fastsætte tidsfrister for dispensationsansøgninger medfører et administrativt b e- svær, giver således ikke kommunerne adgang til træffe afgørelser, der strider m od gældende lovgivning. Statsforvaltningen har derfor anmodet Byrådet om at o p- lyse, hvad kommunen agter at foretage sig i sagen og i ti l- tilsvarende sager, som er blevet sagsbehandlet efter samme praksis. I øvrigt: Esbjerg Kommune har modtaget kopi af dette brev. Udtalelsen vil snarest blive offentliggjort i anonymiseret form på statsforvaltningens hjemmeside ( Med venlig hilsen Ninna Würtzen Direktør /Ole Dupont fuldmægtig S I D E 5