tal kapi selskaber bernhard gomard peer schaumburg-müller aktie- og anpartsselskaber syvende udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag

Transkript

1 bernhard gomard kapi peer schaumburg-müller tal selskaber aktie- og anpartsselskaber syvende udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag Jurist- og Økonomforbundets Forlag

2 Kapitalselskaber aktie- og anpartsselskaber

3 Bernhard Gomard og Peer Schaumburg-Müller Kapitalselskaber aktie- og anpartsselskaber 7. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2013

4 Bernhard Gomard og Peer Schaumburg-Müller Kapitalselskaber 7. udgave, 1. oplag Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2013 Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2013 ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade København K Telefon: Telefax: Jurist- og Økonomforbundets forlag@djoef.dk Forlag

5 Forord Forord Forord Aktieselskabsloven og anpartsselskabsloven blev i 2010 afløst af en fælles selskabslov, lov nr. 470 af 12/ nu lovbekendtgørelse nr. 322 af 11/ Selskabsloven er, som det var forudsat i bemærkningerne til loven, blevet evalueret, og dette medførte et ret omfattende lovforslag L 153/2013 om ændring af loven. Lovforslaget blev vedtaget som lov 612/2013 af 12. juni 2013 og indførte bl.a. en ny selskabsform: iværksætterselskabet. Allerede vedtagelsen af lov 612/2013, men også flere andre ændringslove siden 2009-loven, har gjort en opdateret fremstilling af aktie- og anpartsselskabsretten både naturlig og påtrængende. Den nu foreliggende 7. udgave er en ny udgave af den oprindelige»aktieselskaber og anpartsselskaber«. Peer Schaumburg-Müller er som også i 6. udgaven medforfatter. Bogens titel er, som seneste udgave efter selskabsloven,»kapitalselskaber aktie- og anpartsselskaber«. Bogen følger begreber og sprogbrug i selskabsloven. Bogen er tænkt at kunne anvendes både til undervisning i selskabsret på universitets- og handelshøjskoleniveau eller tilsvarende læringsniveau og som opslagsværk til praktikere, der arbejder med selskabsretlige problemstillinger og sammenhænge. København og Frederiksberg, juli 2013 Bernhard Gomard Peer Schaumburg-Müller 5

6

7 Indholdsoversigt Indholdsoversigt Indholdsoversigt KAPITEL 1. Lovgivningen om kapitalselskaber Kapitalselskabers karakteristika Den retlige regulering af erhvervsdrivende selskaber: Fra en generel firmalov til selskabslov, årsregnskabslov, værdipapirhandelslov, lov om visse erhvervsdrivende virksomheder, lov om finansiel virksomhed, lov om firmapensionskasser og fondslovene Erhvervsdrivende virksomheder med begrænset ansvar og fonde (selvejende institutioner) Selskabsretlig typetvang eller aftalefrihed De tidligere aktieselskabslove af 1917, 1930 og 1973 samt anpartsselskabsloven af Årsregnskabsloven og værdipapirhandelsloven Harmonisering af selskabsretten i EU Børsselskaber Finansielle virksomheder Statslige aktieselskaber Energivirksomheder Aktieselskaber og anpartsselskaber, herunder iværksætterselskaber Hovedpunkter i selskabsloven af 2009 og i årsregnskabsloven Beskatning Selskabslovens ikrafttræden Evaluering af selskabsloven og iværksætterselskabet KAPITEL 2. Anvendelsen af kapitalselskabsformerne KAPITEL 3. Anvendelsesområdet for selskabsloven Typetvang eller kontraktsfrihed i selskabsretten Begrebet kapitalselskab (aktieselskab og anpartsselskab) Registrering i Erhvervsstyrelsen

8 Indholdsoversigt KAPITEL 4. Koncerner Koncernselskaber: selvstændighed og afhængighed Koncernbegrebet i selskabs-, børs- og regnskabslovgivningen KAPITEL 5. Stiftelse af kapitalselskaber Tilvejebringelse af selskabskapitalen. Hovedlinjer i reglerne Særligt om iværksætterselskaber Stiftere, stiftelsesdokument og vedtægter Tegning af kapitalandele Tegningskurs. Vurdering af apportejendom. Overtagelse af bestående virksomhed Et nystiftet selskabs efterfølgende erhvervelser fra stifter eller kapitalejer Stifterfordele Stiftelsesomkostninger Udpegning af selskabets første ledelse Registrering af kapitalselskaber Selskabets virksomhed før registreringen Skuffeselskaber KAPITEL 6. Kapitalforhøjelse Selskabskapitalen ved stiftelsen og ved kapitalforhøjelser Beslutningen om kapitalforhøjelse Tegningskursen Kapitalejernes fortegningsret Kapitalforhøjelse ved konvertering Kapitalforhøjelse ved fondsemission Registrering af kapitalforhøjelse KAPITEL 7. Indbetaling af selskabskapital Selskabskapitalens formål Kravene til indbetaling af selskabskapitalen KAPITEL 8. Kapitalandele. Ejerbeviser. Ejerbog og ejerregister Lige ret for alle kapitalandele Kapitalandele, ejerbeviser og registrering i en værdipapircentral Indskrænkninger i kapitalandelenes omsættelighed Ejeraftaler Ejerbeviser Ejerbogen

9 Indholdsoversigt 7. Mortifikation KAPITEL 9. Egenkapital og fremmedkapital Egenkapital og fremmedkapital Særlige finansielle instrumenter KAPITEL 10. Nedsættelse af selskabskapitalen. Indløsning af kapitalandele Kapitalnedsættelse Indløsning (amortisation) af kapitalandele KAPITEL 11. Egne kapitalandele Hovedreglen Virkningen af erhvervelse af egne kapitalandele Udøvelse af de til egne kapitalandele knyttede beføjelser Egne kapitalandele i årsrapporten Begrænsninger i adgangen til at erhverve egne kapitalandele KAPITEL 12. Ledelsen af selskabet. Bestyrelse, tilsynsråd og direktion Interessegrupper (stakeholders) og ledelse Ledelsesorganernes funktioner Bestyrelse Tilsynsråd Direktion Myndighed og rådighed. Bopæl og nationalitet Repræsentation, tegningsret og fuldmagt Ledelsens pligt til at administrere på lovlig og forsvarlig måde Inhabilitet Oplysningspligt, spekulationsforbud og misbrug af intern viden Repræsentantskab KAPITEL 13. Generalforsamlingen Generalforsamlingens kompetence Beslutninger på generalforsamlingen Møderet, taleret, spørgsmålsret og forslagsret Indkaldelse af generalforsamlingen Stemmeret og afstemning Dirigenten Mødested

10 Indholdsoversigt 8. Vedtægtsændring og ekstraordinære beslutninger Minoritetsbeskyttelse Indkaldelse og dagsorden Ugyldighed og andre sanktioner Kapitaltab. Tvangslikvidation KAPITEL 14. Årsrapporten Årsregnskabets betydning og anvendelse Årsrapportens bestanddele. Regnskabsår. Ledelsesberetning Årsregnskabets poster og opstilling Noter Regnskabskontrol Kapitalandelenes værdi og årsregnskabet KAPITEL 15. Udbytte og konsolidering Anvendelsen af rådighedsbeløbet efter årsregnskabet Beslutningen om uddeling af udbytte Fri og bunden egenkapital Fondsemission Økonomisk bistand til et kapitalselskab med dettes egne midler, selvfinansiering og kapitalejerlån Overskuds-/udbyttedeling, medarbejderkapitalandele og tantieme Gaver KAPITEL 16. Revision og granskning Publicitet og revision Valg af revisor Faglige kvalifikationer og uafhængighed. Bopæl. Minoritetsrevisor Kravene til revision efter god revisorskik Revisionspåtegningen Revisionsprotokollen Revisors beføjelser Revisoransvar Kontrol med revisionsvirksomheder Revisors fratræden Granskning Whistleblower-ordning

11 Indholdsoversigt KAPITEL 17. Kapitalselskabers opløsning. Likvidation, konkurs og betalingserklæring En juridisk persons ophør Skifte efter fysiske personer, ansvarlige selskaber og selskaber med begrænset ansvar Lovgrundlaget for kapitalselskabers likvidation, rekonstruktion og konkurs Afvikling, rekonstruktion, likvidation, konkurs og tvangsopløsning Vedtagelse af likvidation Virksomhedsophør og -salg uden likvidation Pligt til opløsning af selskabet Gennemførelse af likvidation Likvidationens afslutning. Selskabets ophør Genoptagelse Konkurs Beslutning om og gennemførelse af tvangsopløsning Betalingserklæring KAPITEL 18. Selskabers ophør: fusion, spaltning og omdannelse Fusion: begreb og hovedregler Vedtagelsen af fusion Fusionens virkninger Lodret fusion. Beskyttelse mod overtagelse Fusionens virkning Spaltning (fission) Grænseoverskridende fusion og spaltning Omdannelse KAPITEL 19. Erstatningsansvar og strafansvar Erstatningsansvar Strafansvar KAPITEL 20. Filialer af udenlandske selskaber KAPITEL 21. Selskabets navn KAPITEL 22. Registrering af kapitalselskaber Formålet med registrering Offentlighedsprincippet

12 Indholdsoversigt 3. Frister Erhvervsstyrelsens legalitetskontrol Prøvelse af Erhvervsstyrelsens afgørelser Anmeldelse og offentliggørelse Gebyrer Litteraturfortegnelse Forkortelser Domsregister Stikord

13 Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse KAPITEL 1. Lovgivningen om kapitalselskaber Kapitalselskabers karakteristika Den retlige regulering af erhvervsdrivende selskaber: Fra en generel firmalov til selskabslov, årsregnskabslov, værdipapirhandelslov, lov om visse erhvervsdrivende virksomheder, lov om finansiel virksomhed, lov om firmapensionskasser og fondslovene Erhvervsdrivende virksomheder med begrænset ansvar og fonde (selvejende institutioner) Lov om visse erhvervsdrivende virksomheder Erhvervsdrivende fonde og ideelle fonde mm Selskabsretlig typetvang eller aftalefrihed De tidligere aktieselskabslove af 1917, 1930 og 1973 samt anpartsselskabsloven af Årsregnskabsloven og værdipapirhandelsloven Harmonisering af selskabsretten i EU Børsselskaber Finansielle virksomheder Statslige aktieselskaber Energivirksomheder Aktieselskaber og anpartsselskaber, herunder iværksætterselskaber Hovedpunkter i selskabsloven af 2009 og i årsregnskabsloven Beskatning Selskabslovens ikrafttræden Evaluering af selskabsloven og iværksætterselskabet KAPITEL 2. Anvendelsen af kapitalselskabsformerne KAPITEL 3. Anvendelsesområdet for selskabsloven Typetvang eller kontraktsfrihed i selskabsretten Begrebet kapitalselskab (aktieselskab og anpartsselskab) Almindelig karakteristik

14 Indholdsfortegnelse 2.2. Hovedmomenterne i karakteristikken af selskaber med begrænset ansvar Hæftelsen for selskabets gæld Fast indskudskapital Erhvervsdrivende virksomhed Andelsselskaber Registrering i Erhvervsstyrelsen KAPITEL 4. Koncerner Koncernselskaber: selvstændighed og afhængighed Enhed mellem flere selskaber i organisatorisk, økonomisk og retlig forstand Fælles ledelse og selskabspolitik Minoritetskapitalejere Kreditorernes stilling Hovedreglen: særhæftelse Kaution, aftalt modregning og støtteerklæringer Undtagelser: Samhæftelse, omstødelse og ansvar Koncernbegrebet i selskabs-, børs- og regnskabslovgivningen KAPITEL 5. Stiftelse af kapitalselskaber Tilvejebringelse af selskabskapitalen. Hovedlinjer i reglerne Særligt om iværksætterselskaber Stiftere, stiftelsesdokument og vedtægter Stiftelsesdokument og konstituerende generalforsamling Stifterne Vedtægter Tegning af kapitalandele Tegningskurs. Vurdering af apportejendom. Overtagelse af bestående virksomhed Et nystiftet selskabs efterfølgende erhvervelser fra stifter eller kapitalejer Stifterfordele Stiftelsesomkostninger Udpegning af selskabets første ledelse Registrering af kapitalselskaber Selskabets virksomhed før registreringen Skuffeselskaber

15 Indholdsfortegnelse KAPITEL 6. Kapitalforhøjelse Selskabskapitalen ved stiftelsen og ved kapitalforhøjelser Beslutningen om kapitalforhøjelse Tegningskursen Kapitalejernes fortegningsret Kapitalforhøjelse ved konvertering Kapitalforhøjelse ved fondsemission Registrering af kapitalforhøjelse KAPITEL 7. Indbetaling af selskabskapital Selskabskapitalens formål Kravene til indbetaling af selskabskapitalen KAPITEL 8. Kapitalandele. Ejerbeviser. Ejerbog og ejerregister Lige ret for alle kapitalandele Kapitalandele, ejerbeviser og registrering i en værdipapircentral Indskrænkninger i kapitalandelenes omsættelighed Ejeraftaler Ejerbeviser Ejerbogen Publicitet eller fortrolighed? Ejerbogen Kapitalejere Store kapitalejere Mindre kapitalejere Mortifikation KAPITEL 9. Egenkapital og fremmedkapital Egenkapital og fremmedkapital Særlige finansielle instrumenter Konvertible gældsbreve og warrants Konvertible obligationer (gældsbreve) Udbyttegivende obligationer (gældsbreve) KAPITEL 10. Nedsættelse af selskabskapitalen. Indløsning af kapitalandele Kapitalnedsættelse Indløsning (amortisation) af kapitalandele

16 Indholdsfortegnelse KAPITEL 11. Egne kapitalandele Hovedreglen Virkningen af erhvervelse af egne kapitalandele Udøvelse af de til egne kapitalandele knyttede beføjelser Egne kapitalandele i årsrapporten Begrænsninger i adgangen til at erhverve egne kapitalandele KAPITEL 12. Ledelsen af selskabet. Bestyrelse, tilsynsråd og direktion Interessegrupper (stakeholders) og ledelse Tre persongrupper Ledelsesorganernes funktioner Generalforsamlingens funktion Bestyrelsens og direktionens funktioner Aktieselskaber Anpartsselskaber og iværksætterselskaber Bestyrelse Generelle krav Bestyrelsesmedlemmer valg af generalforsamlingen Udpegede bestyrelsesmedlemmer Medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer Valgperiode og suppleanter Arbejdet i bestyrelsen Tilsynsråd Direktion Myndighed og rådighed. Bopæl og nationalitet Repræsentation, tegningsret og fuldmagt Repræsentation udadtil og værneting Tegningsret Fuldmagt På selskabets vegne Godkendelse og passivitet Ledelsens pligt til at administrere på lovlig og forsvarlig måde Inhabilitet Ledelsen (medlemmer af bestyrelse, tilsynsråd og direktion) Kapitalejere Oplysningspligt, spekulationsforbud og misbrug af intern viden Repræsentantskab

17 Indholdsfortegnelse KAPITEL 13. Generalforsamlingen Generalforsamlingens kompetence Beslutninger på generalforsamlingen Møderet, taleret, spørgsmålsret og forslagsret Kapitalejeres møderet og fuldmagt Kapitalejeres taleret og spørgsmålsret Ledelsens adgang til og taleret på generalforsamlingen Revisors møderet og mødepligt Forslagsret Indkaldelse af generalforsamlingen Stemmeret og afstemning Stemmeret Afstemning Dirigenten Mødested Vedtægtsændring og ekstraordinære beslutninger Minoritetsbeskyttelse Indkaldelse og dagsorden Ugyldighed og andre sanktioner Kapitaltab. Tvangslikvidation KAPITEL 14. Årsrapporten Årsregnskabets betydning og anvendelse Bogholderi og årsregnskab. Bogføringslov og årsregnskabslov Årsregnskabet som kilde til oplysning om selskabet Et retvisende billede Kreditorer og medkontrahenter Investorer. Børsselskaber Generalforsamlingen Ledelsen Medarbejdere og faglige organisationer Offentligheden Beskatning Årsregnskabets poster som retsfaktum i selskabsretlige regler Årsrapportens bestanddele. Regnskabsår. Ledelsesberetning Årsrapportens bestanddele Regnskabsår Ledelsesberetning Årsregnskabets poster og opstilling

18 Indholdsfortegnelse 3.1. Skemapligt og kravet om et retvisende billede Regnskabsprincipper (forudsætninger) Oplysning om anvendte regnskabsprincipper Kontinuitet Going concern Indregningsmetode, salgsmetode og produktionsmetode Afskrivninger Hemmelige (stille) reserver Noter Regnskabskontrol Kapitalandelenes værdi og årsregnskabet KAPITEL 15. Udbytte og konsolidering Anvendelsen af rådighedsbeløbet efter årsregnskabet Beslutningen om uddeling af udbytte Fri og bunden egenkapital Fondsemission Økonomisk bistand til et kapitalselskab med dettes egne midler, selvfinansiering og kapitalejerlån Historie og baggrund Selvfinansiering Økonomisk bistand til moderselskaber, kapitalejere, ledelsesmedlemmer mv Overskuds-/udbyttedeling, medarbejderkapitalandele og tantieme Overskuds-/udbyttedeling Medarbejderkapitalandele Vederlag og tantieme Gaver KAPITEL 16. Revision og granskning Publicitet og revision Valg af revisor Faglige kvalifikationer og uafhængighed. Bopæl. Minoritetsrevisor Kvalifikationer og bopæl Revisors objektivitet og uafhængighed Minoritetsrevisor Kravene til revision efter god revisorskik Revisionspåtegningen

19 Indholdsfortegnelse 6. Revisionsprotokollen Revisors beføjelser Revisoransvar Kontrol med revisionsvirksomheder Revisors fratræden Granskning Whistleblower-ordning KAPITEL 17. Kapitalselskabers opløsning. Likvidation, konkurs og betalingserklæring En juridisk persons ophør Skifte efter fysiske personer, ansvarlige selskaber og selskaber med begrænset ansvar Skifte Skifteloven Interessentskab og kapitalselskab under stiftelse Afvikling af andre selskaber med begrænset ansvar end kapitalselskaber Afvikling af et kapitalselskab eller andet selskab med begrænset ansvar Lovgrundlaget for kapitalselskabers likvidation, rekonstruktion og konkurs Likvidation Rekonstruktion og konkurs Afvikling, rekonstruktion, likvidation, konkurs og tvangsopløsning Vedtagelse af likvidation Virksomhedsophør og -salg uden likvidation Pligt til opløsning af selskabet Pligtens indtræden Forsinkelse med årsregnskabet Ingen ledelse eller revisor Indbetaling af selskabskapital Opløsning på grund af minoritetskrænkelse Gennemførelse af likvidation Likvidationens afslutning. Selskabets ophør Genoptagelse Konkurs Beslutning om og gennemførelse af tvangsopløsning Betalingserklæring

20 Indholdsfortegnelse KAPITEL 18. Selskabers ophør: fusion, spaltning og omdannelse Fusion: begreb og hovedregler Fusion efter SL Beskatning ved fusion og skattefri tilførsel Fusion Fusion med et selskab i likvidation Fusion med andre selskaber end kapitalselskaber Vedtagelsen af fusion Selskabernes aftale om fusion: Fusionsplanen Vedtagelsen i det ophørende selskab Vedtagelsen i det fortsættende selskab Fusionens virkninger Vederlaget til kapitalejerne i det ophørende selskab (ombytningsforholdet) Fusionens betydning for kreditorer og medkontrahenter. Universalsuccession Lodret fusion. Beskyttelse mod overtagelse Takeovers (overtagelsestilbud) Indløsning Overtagelsestilbud (take overs) og indløsning Fusionens virkning Spaltning (fission) Grænseoverskridende fusion og spaltning Indledning Grænseoverskridende fusion Grænseoverskridende spaltning Grænseoverskridende flytning af hjemsted Omdannelse ApS til A/S og omvendt Retsvirkning af omdannelsen Vedtagelse af omdannelsen Omdannelse af iværksætterselskab til ApS A/S til partnerselskab (kommanditaktieselskab) og omvendt Omdannelse af andelsselskab til A/S KAPITEL 19. Erstatningsansvar og strafansvar Erstatningsansvar Selskabets ansvar over for andre og ansvar over for selskabet Almindelige regler Skade tilføjet selskabet