DOMBOGEN FOR VESTRE LANDSRET

Transkript

1 Advokat Pernille Słlling R dhuspladsen 4, Kłbenhavn V J. nr UDSKRIFT af DOMBOGEN FOR VESTRE LANDSRET

2 afsagt den 10. marts 2014 af Vestre Landsrets 8. afdeling (dommerne Marie S. Mikkelsen, Lis Frost og Lasse Lund Madsen (kst)) i ankesag V.L. B Pedersen (advokat Arne Ruskj r, Herning) mod AP Pension (advokat Pernille Słlling, Kłbenhavn) Retten i rhus har den 24. oktober 2012 afsagt dom i I. instans (rettens nr. BS /2011). P stande For landsretten har appellanten Pedersen, nedlagt p stand om, at indst vnte, AP Pension, tilpligtes at anerkende, at han er berettiget til pr miefritagelse og udbetaling af invalidepension fra den I. juni 2010 til og med 31. august 2011 med renter i henhold til forsikringsaftalelovens 24. Indst vnte, AP Pension, har p st et dommen stadf stet.

3 Supplerende sagsfremstilling Pedersen har en privat tegnet invalideforsikring i AP Pension. Af forsikringsbetingelsernes afsnit 2, om regler for invalideydelse og pr miefritagelse, fremg r bl.a.: Midlertidigt erhvervsevnetab Ved midlertidigt erhvervsevnetab forst s, at forsikrede er ude af stand til at passe sit nuv rende arbejde som fłlge af sygdom/ulykke. Varigt erhvervsevnetab Forts tter forsikrede med at v re sygemeldt, og har forsikredes sygdomstilstand stabiliseret sig i et s dant omfang, at forsikredes fremtidige erhvervsevne kan vurderes, foretages en vurdering af, om forsikredes generelle erhvervsevne varigt er nedsat med 2/3; ved generel erhvervsevne forst s evnen til at arbejde som almindelig fuldtidsbesk ftiget, ikke blot i forsikredes nuv rende eller tidligere erhverv, men i alle erhverv. Forsikredes generelle erhvervsevne anses for varigt at v re nedsat i ydelsesberettiget grad, n r forsikrede - efter AP Pensions skłn - ikke l ngere er i stand til at oppeb re en indt gt p mere end 1/3 - bedłmt under hensyn til forsikredes nuv rende helbredstilstand, uddannelse og tidligere besk ftigelse - af, hvad der i samme egn er almindeligt for fuldt erhvervsdygtige personer med tilsvarende uddannelse og alder. Forsikredes eventuelle tilkendelse af offentlig fłrtidspension medfłrer ikke, at der er ret til udbetaling af forsikringsydelsen, da tilkendelseskriterierne for offentlig fłrtidspension er forskellige fra forsikringsbetingelserne. Det samme g lder for visitation til fleksjob og andre besk ftigelsesordninger med offentlige ydelser og tilskud. Den 11, november 2008 indgik Pedersen en fleksjobaftale med Jobcenter Silkeborg om etablering af fleksjob fra den 17. november 2008 og med en reel ugentlig arbejdstid p ca. 15 timer som teknisk servicemedarbejder. Ifłlge brev af 24. august 2010 fra faglig konsulent Alice, Jobcenter Silkeborg, blev den ugentlige arbejdstid med virkning fra den I. august 2010 ndret til 121/2 time. Efter anmodning fra AP Pension blev Pedersen undersłgt af speciall ge i ortop dkirurgi Lars, der den 25, februar 2010 afgav speciall geerkl ring, hvoraf bl.a. fremg r:

4 -3- OBJEKTIVT Sundt, alderssvarende udseende. Hłjde: 181 cm. V gt: ca. 90 kg. Gang til undersłgelseslokalet normal, uden bem rket halten. Der ses normalt muskulłst skulder g og overekstremiteter. Den samlede skulderbev gelighed er normal, s skadelidte n r nakke, respektivt midtthorakalt p ryg med begge h nder. Skulderfleksion 0/180 bilateralt, Skulderabduktion 0/180 bilateralt. Skulderudadrotation 0/50 bilateralt. Der er normal albuefleksion og ekstension. Underarmspronation 0/90 bilateralt. Underarmssupination 0/90 bilateralt. Den samlede h ndtryks- og fingerbev gelighed er normal bilateralt, Egal og god h ndtrykskraft. Venstre MCP I-led kan hyperekstenderes 20 grader og radialt devieres 20 grader og fłles s ledes lłst. Der er normal sensnibilitet ved fingre. St ende ses symmetriske, normalt muskulłse underekstremiteter. I rygleje bv ges begge hofter egalt, s ledes fleksion 0/90, abduktion 0/40, abduktion 0/20, indadrotation 0/20 og udadrotation 0/30. Der er let smertereaktion, specielt p hłjre side i yderstillingerne af rotationen. Venstre lu-i ses med velhelet, smalt, midtstillet operationsar over ligamentum patellae infenor efter korsb ndsrekonstruktion. Der er ikke intraartikul r ansamling. Venstre kn flekteres normalt. Der er positiv Lachmanns test og et pivot shift f nomen. Kn et er valgus/varus stabilt. Hłjre kn er stabilt, b de ved sidetest og Lachmanns test. Lasegue negativ bilateralt. L rbensomfang 10 cm proksimalt for basis patellae er 47 cm venstre og 46 cm hłjre. Maksimal underbensomfang er 41 cm venstre, 40 cm hłjre. Jeg finder skadeslidtes tilstand stabil aktuelt med besv r som beskrevet. Der er ikke realistisk yderligere udredningsmuligheder, der ville lede frem til behandlingsmuligheder, hvormed hans erhvervsevne yderligere kan fastholdes eller styrkes. Der er s ledes ikke grund til at overvejende stivgłrende indgreb ved tommel eller udskiftning af de indsatte hofteproteser aktuelt. Hans generelle erhvervsevne vurderer jeg varigt nedsat over 50 %. Arbejdsmomenter m ikke kr ve kraftfuld medvirken af venstre h nd, herunder tunge lłft med h nder og det skal v re omvekslende, b de med mulighed for stillesiddende og g ende arbejde. Nuv rende virke i pedelfuriktion med hj lp af kolleger og lignende aktiviteter anses optimale.

5 Det er slutteligt min vurdering, at der er god overensstemmelse mellem anamnese med angivet funktionsniveau sammenholdt med min objektive undersłgelse. Procedure Parterne har i det v sentlige gentaget deres anbringender for byretten og har procederet i overensstemmelse hermed. Landsrettens begrundelse og resultat Efter Pedersens p stand under anken skal landsretten alene tage stilling, om. Pedersen fra den 1. juni 2010 til den 31. august 2011 opfyldte forsikringsbetingelserne, s ledes at AP Pension skal anerkende, at han er berettiget til pr miefritagelse og invalidepension for denne periode. Det fremg r af forsikringsbetingelserne, at pedersen har ret til invalideydelse og pr miefritagelse, s fremt hans generelle erhvervsevne i den relevante periode var varigt nedsat med mindst 2/3 som fłlge af sygdom eller ulykke. Herved forst s, at han da - under hensyn til sin helbredstilstand, uddannelse og tidligere besk ftigelse - hłjst ville v re i stand til at tjene 1/3 af, hvad der i samme egn var almindeligt for fuldt arbejdsdygtige personer med tilsvarende uddannelse og alder. Speciall ge i ortop dkirurgi Lars vurderede i sin erkl ring af 25. februar 2010, at Pedersens erhvervsevne var varigt nedsat med over 50 %. Efter erkl ringens indhold i łvrigt, herunder redegłrelsen for de objektive fund, er der imidlertid ikke herudfra grundlag for at konkludere, at den generelle erhvervsevne ogs var nedsat med mindst 2/3. P baggrund af de l gelige akter med beskrivelser af objektive fund har overl ge Peter speciall ge i ortop dkirurgi, i sin forklaring for byretten vurderet, at der er begr nsninger for Pedersen ved erhverv, ved gang og ved fysisk arbejde, og at Pedersen som fłlge heraf ikke skal have et fysisk belastende job. Et stillesiddende

6 5- arbejde med mulighed for bev gelse en gang imellem vurderes derimod ikke at ville give problemer, og erhvervsevnetabet vurderes af ham til at v re mindre end 50 %. P den anfłrte baggrund og efter en samlet vurdering af de forelagte l gelige oplysninger samt oplysninger om arbejdsprłvning og fleksjobforlłb finder landsretten, at Pedersen ikke har godtgjort, at hans generelle erhvervsevne fra den I. juni 2010 til og med den 31. august 2011 var nedsat med 2/3 eller mere p grund af sygdom. Landsretten stadf ster derfor byrettens dom. Efter sagens udfald sammenholdt med parternes p stande skal Pedersen betale sagsomkostninger for landsretten til AP Pension med i alt kr. Belłbet er til udgifter til advokatbistand og er inid. moms, da AP Pension har oplyst ikke at v re momsregistreret i relation til sagen. Thi kendes for ret: Byrettens dom stadf stes kr. Pedersen skal betale sagens omkostninger for landsretten til AP Pension med De idłmte sagsomkostninger skal betales inden 14 dage. Sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens 8 a. Marie S. Mikkelsen Lis Frost Lasse Lund Madsen (kst.)

7 Udskriften udstedes uden betaling. Udskriftens rigtighed bekr ftes. Vestre Landsret, Viborg den 10. marts Charlotte Koch retssekret r

8 V4 l AR RKS DO/ Afsagt den 24. oktober 2012 i sag nr. BS /2011: Sagens baggrund og parternes p stande Denne sag drejer sig om udbetaling af invalidepension i henhold til en privatoprettet forsikring. Sagsłgerens Pedersens p stand er, at sagsłgte, AP Pension, tilpligtes at anerkende, at 4 pedersen - under foruds tning af atj Pedersens erhvervsevne ikke forbedres - er berettiget til pr miefritagelse og udbetaling af invalidepension fra 1 juni 2010 til 31. december 2016 med renter iht. forsikringsaftalelovens 24. Sagsłgte, AP Pensions p stand er frifindelse. Subsidi rt nedl gges p stand om pr miefritagelse og invalidepension fra et senere tidspunkt end p st et. Oplysningerne i sagen Denne dom indeholder ikke en fuldst ndig sagsfremstilling, jf. retsplejelovens 218 a, stk. 2. Anken vnet for Forsikring afsagde den 9. maj 2011 kendelse om, at AP Pension skal anerkende, at Pedersens generelle erhvervsevne er nedsat med 2/3 og bevilge ydelser i overensstemmelse hermed med till g af renter efter forsikringsaftalelovens 24. N vnets begrundelse er fłlgende: Klageren har efter at have indbragt sagen for n vnet fremlagt oplysning om, at arbejdstiden i hans fleksjob er nedsat N vnet har p s dvanlig vis givet selskabet mulighed for at kommentere denne nye oplysning. Selskabet har ikke fundet grundlag for at genoptage sagen, men har anfłrt, at den nedsatte arbejdstid ikke medfłrer, at klageren er berettiget til ydelser. Det er n vnets opfattelse, at n vnet har ret og pligt til at inddrage alle de oplysninger, der er tilvejebragt for n vnet, uanset om disse er tilvejebragt forud for eller efter den p klagede afgłrelse. Oplysningen om ndring af klagerens arbejdstid i flexjobbet indg r derfor ogs i n vnets vurdering. STDO61446-SOt-SIO1-K194-TLOI-MOO- D2

9 Side 2/10 Efter en gennemgang af sagen finder n vnet, at klagerens nedsatte erhvervsevne skyldes sygdom. Ved bedłmmelsen af, hvad klageren - trods sine fysiske skavanker - burde kunne tjene, har n vnet lagt v gt p hans alder og uddannelse samt vurderet om indtjeningen ville kunne łges ved ans ttelse i et andet flexjob. Efter n vnets opfattelse vil klageren ikke kunne oppeb re 1/3 af den indt gt, en fagl rt h ndv rker vil kunne tjene, uanset om klageren m tte kunne finde et andet flexjob eller lignende. Selskabet skal derfor forl nge pr miefritagelsen og udbetaling af invalidepension fra 1/ med till g af renter efter forsikringsaftalelovens 24. " Pedersen er fłdt i Til brug ved hovedforhandlingen har begge parter udarbejdet p standsdokumenter. Pedersen har til stłtte for sin p stand gjort fłlgende anbringender g ldende, at hans generelle erhvervsevne er nedsat med mindst 213. Stłrrelsen af den generelle erhvervsevne udtrykker et łkonomisk forhold. P den ene side skłnnes det, hvad forsikrede under indflydelse af den aktuelle helbredsforringelse burde kunne tjene i erhverv, man med rimelighed kan forlange, at forsikrede skal p tage sig, herunder ogs erhverv, som forsikrede m tte kunne omskoles til. P den anden side skłnnes det, hvad der i samme egn er almindeligt for fuldt erhvervsdygtige personer med lignende uddannelse og alder at tjene. Pedersens helbredsm ssige gener udelukker, at han kan bestride et arbejde p mere end 1/3 af fuld tid ud fra en medicinsk vurdering. Pedersens arbejde som pedel har p intet tidspunkt udgjort 15 timer om ugen. Den faktiske arbejdstid med pauser udgłr 1042 timer jf. sagsfremstillingen. Det er en foruds tning for at kunne arbejde 12V2 time ugentligt, at der tages sk nehensyn. Arbejdet skal v re med varierende arbejdsstillinger jf herved den oprindelige fleksjobaftale i bilag 5, nr. 13, (side 38). Dette stłttes yderligere af speciall geerkl ringen i bilag 5, nr. 20 (side 48ff), hvor det anfłres, at "Arbejdsmomenter m ikke kr ve kraftfuld medvirken af venstre h nd, herunder tunge lłft med h nder og det skal v re omveksiende, b de med mulighed for stillesiddende og g ende arbejde. Nuv rende virke i pedelfunktion med hj lp fra kolleger og lignende aktiviteter anses optimale" Ud fra en medicinsk vurdering kan det alts konstateres, at der skal v re tale STD SOl-STOI-K194-T3-LOI-MOO-\D21

10 Side 3/10 om afvekslende arbejde - og selv det er begr nset af helbredet. Det arbejde, Pedersen bestrider, er netop afvekslende og ikke-fysisk. Alle arbejdsopgaver, der kr ver fysisk arbejde, har han hj lp til jf. bilag 5, nr. 4, side 9. Der vil blive afgivet yderligere forklaring herom. Til trods for sk nehensynene er arbejdstiden i kontrakten blevet nedsat fra ca. 15 timer om ugen til 12,5 timer om ugenjf. bilag 5, nr. 5, side 10 og bilag 6 _Pedersen har oprindeligt ikke.h ftet sig s rligt ved timetallet i kontrakten, idet der stod "Ca." Ud fra speciall geerkl ringen i bilag 5, nr. 20 (side 48ff) er der Ikke grund til at antage, at de af Pedersen oplyste smerter/begr nsninger er i strid med speciall gens objektive fund. Det bestrides, at t udtłmmende. Pedersen arbejdsprłvningsforlłb ikke har v ret Pedersen var forsłgsm ssigt ansat til udbringning af mad, hvilket m tte afbrydes, da dette var for h rdt. Det bestrides endvidere, at Pedersen kan arbejde i 21 og 15 timer pr. uge som anfłrt af sagsłgte. Der var tale om den n vnte arbejdstid i hver anden uge. Under deltagelse i kurset hos Hartmann havde Pedersen stor frihed til feks, at g rundt, s der blev taget helbredsm ssige hensyn. N r dette var muligt skyldes det, at kurset hverken var intensivt eller s rlig seriłst. Der vil blive afgivet forklaring om kurset. Arbejdsprłvningen var som n vnt et forsłg, der hurtigt blev afbrudt. I forbindelse med arbejdsprłvning m det endvidere bem rkes, at Pedersen aldrig har v ret s rlig boglig, ligesom han er skriftblind. Det har s ledes ikke v ret form lstjenstligt at arbejdsprłve inden for erhverv, hvor dette var et kvalifikationskrav. Samtidig m det haves for łje, at 4. Pedersen skal have varierende arbejdsstillinger og har behov for at g rundt for at f gang i kroppen, hvilket st rkt begr nser jobmulighederne. Dette stłttes af speciall geerkl ringen. I speciall geerkl ringen fremg r det i konklusionen, at: Arbejdsmomenter m ikke kr ve krafifuld medvirken af venstre h nd, herunder tunge lłft med h nder og det skal v re omvekslende, b de med mulighedfor stillesiddende og g ende arbejde Nuv rende virke ipedelfunktion med hj lp fra kolleger og lignende aktiviteter anses optimale. Speciall gen bekr fter at den nuv rende besk ftigelse rent l geligt er den mest optimale. STDO6446-SOSTOI-KI94--T3-LOI-MOO-\D2i

11 Side 4/10 Pedersens helbredsm ssige gener udelukker jf. ovenfor, at han er i stand til ved egen arbejdsindsats at oppeb re en indt gt, der er mere end 1/3 af, hvad der i samme egn er s dvanligt for fuldt erhvervsdygtige personer med lignende uddannelse og alder. r Pedersen er uddannet bager og har drevet sin egen virksomhed, indtil han m tte opgive dette pga. sit helbred. En lłn som fuldt erhvervsdygtig bagermester med tilsvarende alder overstiger klart, hvadlpedersen - ved egen arbejdsindsats - kan tjene p 12V2 timer ugentligt i en pedelfunktion med sk nehensyn. P baggrund af ovenn vnte fastholdes det s ledes, al. Pedersen er berettiget til udbetaling af invalidepension iht. forsikringsbetingelseme. Omkring anken vnets behandling er det korrekt, at anken vnet i sin begrundelse ogs har peget p alder og uddannelse. Ved udm ling af indt gtsgrundlag - det łkonomiske kriterium - er alder og uddannelse oplysninger, der skal tages hensyn til, hvilket ogs er sket i kendelsen. Det ses ikke, at disse kriterier er blevet tillagt betydning for de helbredsm ssige forhold. N vnet konkluderer da ogs indledningsvist, at den nedsatte erhvervsevne skyldes sygdom - og i denne s tning n vnes intet om alder og uddannelse; dette n vnes fłrst i omkring indt gten, hvor der skal sammenlignes med personer i samme omr de, med samme uddannelse og alder. Omkring de nye oplysninger om fleksjob er sagsłger ikke enig i, at dette er tillagt betydning ved n vnets vurdering vurderingen af erhvervsevnen Der er s ledes ikke grundlag for at antage, at anken vnets kendelse er forkert. AP Pension har til stłtte for p standenip standene gjort fłlgende anbringender g ldende, at forsikringen d kker den generelle erhvervsevne, hvilket er evnen til at udfłre et almindeligt fuldtidsarbejde i ethvert erhverv. Det głres g ldende, at I Pedersens erhvervsevne ikke efter den I. juni 2010 har v ret nedsat i d kningsberettigende omfang. Det er Pedersens bevisbyrde, at hans generelle erhvervsevne siden I. juni 2010 har v ret nedsat til en tredjedel af fuld erhvervsevne eller mindre. Det głres g ldende, at den generelle erhvervsevne i overensstemmelse med forsikringsbetingelseme og retspraksis fłrst og fremmest beror p en medicinsk vurdering af evnen til at udfłre almindeligt fuldtidsarbejde i ethvert erhverv uden hensyn til faggr nser eller uddannelse. Ved ethvert STD i-SFO i -K194-T3-LO l -MOO-D21

12 Side 5/10 erhverv menes som anfłrt i forsikringsbetingelserne alle erhverv, herunder erhverv der foruds tter omskoling eller revalidering, alene begr nset af hvad sikrede efter en l gelig vurdering af helbredsforholdene kan klare. Det głres g ldende, at de hensyn, der l gges v gt p ved vurderingen af erhvervsevnetabet, i hovedsagen svarer til betingelserne for at ira tilkendt offentlig heibredsbetinget fłrtidspension efter de fłr 1. januar 2003 g ldende regler, jf. U H. Betingelserne beror p, hvad der gennem mange r er fastlagt i retspraksis og teori, bla. under hensyn til forsikringens baggrund og form l som et supplement til den offentlige fłrtidspension efter de fłr 1. januar 2003 g ldende regler. Det głres g ldende, at Pedersens helbredsm ssige gener ikke udelukker, at han vil kunne bestride et arbejde med afvekslende og ikkefysisk belastende opgaver p mere end 1/3 tid. Dette bekr ftes af de l gelige oplysninger. Ingen af de fremlagte erkl ringer beviser en tilstr kkelig neds ttelse af erhvervsevne. Erkl ringerne dokumenterer tv rtimod, at der er en betydelig resterhvervsevne indenfor ikke fysiske erhverv. I henhold til bilag 5, 11 A-B, er der ikke objektive fund af betydning, og der er et sundt aldersvarende udseende uden hal -ten. I henhold til bilag 5, 3 kan Pedersen ud fra de helbredsm ssige oplysninger bestride et afvekslende arbejde, med b de mulighed for stillesiddende og g ende arbejde, og uden kraftfuld medvirken af venstre h nd, med en indsats, der overstiger halvdelen af det normale. Det głres g ldende, at egen l ges udtalelser m till gges en begr nset v rdi, da ikke er specialist. Desuden er erkl ringen baseret p Pedersens egne opfattelse af sin arbejdsm ssige form en. En s dan subjektiv vurdering har ingen betydning ved vurdering af den generelle erhvervsevne. Desuden er der i henhold til replikken ingen, der har m lt Pedersens arbejdstider fłr januar Heller ikke de gennemfłrte arbejdsprłvnings- og fleksjobsforlłb beviser en tilstr kkeligt nedsat erhvervsevne. Pedersen har tv rtimod v ret i stand til at arbejde b de 21 og 15 timer om ugen samt deltage i kursus. Ogs i sit fleksjob har han effektivt arbejdet ca. 15 timer pr. uge, uden at han eller arbejdsgiveren har haft noget at bem rke til kommunen. Der henvises herved blandt andet til bilag C. Arbejdstiden blev fłrst nedsat, efter n rv rende sag var startet, og der kan derfor ikke l gges v gt p dette. Det głres g ldende, at b de arbejdsprłvningen og fleksjobbet er etableret i uhensigtsm ssige fysiske ftinktioner. Hvad ang r fleksjobbet som pedel, er dette i henhold til bilag 5, nr. 20, kun hensigtsm ssigt for en mand med Pedersens kn og hofter, s fremt kolleger tager alle de uhensigtsm ssige opgaver, som der i sagens natur er i et s dant job, hvilket giver en betydelig usikkerhed. Hensigtsm ssigheden er desuden vurderet i

13 Side 6/10 forhold til en erhvervsevneneds ttelse p 50 %, medens forsikringens krav er en neds ttelse af erhvervsevnen til en tredjedel eller mindre. Hvad ang r arbejdsprłvningen, er denne gennemfłrt i et uhensigtsm ssigt madudbringningsjob, der ydermere kun var hveranden uge. Pedersen er aldrig blevet arbejdsprłvet i kontrollerede og hensigtsm ssige ikkefysiske funktioner i et fast antal timer pr. dag, og det er derfor aldrig blevet undersłgt, om han ville kunne arbejde flere timer i et s dant arbejde. Det głres g ldende, at han i et egnet job ville kunne arbejde i mere end de 15 og 21 timer, som han har arbejdet under afprłvnings- og fleksj obsforlłbet. Andet er Pedersens bevisbyrde, set i lyset af den mangelfulde arbejdsprłvning. Det głres g ldende, at det er uden betydning, ati Pedersen er visiteret til fleksjob af kommunen, Betingelserne for at f fleksjob er forskellige fra betingelserne for at f udbetalt forsikringsydelse. Fleksjob bevilges s ledes ud fra en vurdering af arbejdsevnen, medens retten til forsikringsydelse afh nger af en vurdering af erhvervsevnen. Det offentlige arbeidsevnebeareb knytter sig til en vurdering af borgerens mulighed for at kunne udfłre konkret specificerede opgaver, og ved fleksjob l gges der v gt p mange andre elementer end helbredet, herunder borgerens syn p eget helbred, arbejdsrelevante łnsker, sociale netv rk og sociale kompetencer. Kommunen tager ogs hensyn til alder og personlige foruds tninger, s som Pedersens manglende interesse for boglig indl ring og łnske om et selvst ndigt arbejde, hvilket er helt uden relevans ved den forsikringsretlige vurdering. Helbredsforholdene indg r kun som et ud af tolv elementer. Dertil kommer, at arbej dsevnevurderingen er subjektiv, ogs hvad ang r vurderingen af helbredsforholdene, medens erhvervsevnevurderingen er objektiv. Vurderingen baseres s ledes p to ikke-identiske og indbyrdes uafh ngige regels t, hvorfor kommunens vurdering af sagsłgers arbejdsevne ikke har nogen betydning for vurderingen af erhvervsevnen i henhold til forsikringen. For s vidt ang r Anken vnet for Forsikrings kendelse, er denne forkert. For det fłrste har anken vnet inddraget edersens alder, selv om alderen i henhold til forsikringsbetingelserne ikke har nogen betydning ved vurderingen af, hvilke jobs - Pedersen vil kunne bestride. Dette har selvsagt betydning for en person p - Pedersens alder. For det andet har n vnet foretaget en rent łkonomisk vurdering, selv om vurderingen af den generelle erhvervsevne fłrst og fremmest beror p en medicinsk vurdering af, hvorvidt Pedersen vil kunne varetage et passende arbejde i 1/3 af fuld tid eller mere (medicinsk erhvervsevnetab). Forklaringer STD SOI-STO14194-F3-LO[-MOOD2i

14 Side 7/10 Under hovedforhandlingen har.. l gekonsulent, overl ge Pedersen afgivet partsforklaring og har afgivet vidneforklaring. Pedersen har blandt andet forklaret, at han i dag er 56 r gammel. Han gik ud af skolen efter 8 rs skolegang. Han er ikke god til at skrive, og brevene til AP Pension har hans kone skrevet. Han kan ikke l se brevene fra AP Pension. Det er hans kone, der l ser dem op for ham, og forklarer ham, hvad der rent faktisk st r. Det var ogs hans kone, der stod for regnskab med videre, da han drev bageri. Efter skoletiden kom han i l re som bager, og l retiden gik godt. Han har altid v ret glad for bageij som han betragter som et łnskejob. Han gennemfłrte uddannelsen. Han fik d rlige karakterer i de teoretiske discipliner, men han fik topkarakterer i det praktiske ar - bejde. Han fik en bronzemedalje. Han fik job som bager i Brande efter at han havde fuldfłrt uddannelsen. Han arbejdede der som bager i fem r. Han br kkede benet under en fodboldkamp, men han passede alligevel jobbet som bager. Senere har han haft jobs som bager i blandt andet Grindsted, og han har ogs arbejdet p Dan Cake i Skive p natholdet gennem to r. Han fandt et bageri i Midtjylland, som han overtog i 1987, hvor han blev selvst ndig bagermester. Han drev bageriet gennem 20 r. Han arbejdede timer hver dag alle ugens dage. Det var ham selv og hans kone, der drev bageriet, og efter fem r ansatte han en bagersvend. Han har haft den samme praktiserende l ge siden I forbindelse med at han skulle b re en gris, gik hans venstre tommelfinger af led. Han er hłjreh ndet. Fingeren er forsłgt opereret to gange, men det er mislykkedes begge gange. Han har ikke nogen styring p tommelfingeren p venstre h nd, og han kan ikke lłfte med venstre h nd. Han er blevet frar det en ny operation, idet han ved en operation risikerer at f en stiv tommelfinger. Han har to kunstige hofter i form af proteser. Operationerne er g et godt, men det giver bev gelsesbegr nsninger. Det er blevet v rre gennem de sidste i /2 r. Den ene protese er nu femten r gammel, og skal skiftes. Han halter, og det bevirker, at den anden hofte bliver belastet forkert. Det er nłdvendigt for ham, at tage smertestillende piller hver dag. Han var udsat for en fodboidskade, og det gik ud over hans venstre korsb nd. Han er blevet opereret, men han blev fej lopereret. Han tłr ikke blive opereret igen. Det giver gener, for eksempel kan han ikke ligge p kn. Han er blevet opereret seks gange for lyskenbrok. Fłrste gang omkring 1985 og sidste gang for et par r siden. Der er blevet opsat en hinde, for at forhindre nye udposninger. For s vidt ang r hans jobsituation, słgte han fleksjob i sin egen virksomhed. Han fik omlagt arbejdsgangen i bageriet. Det kr vede imidlertid, at han ansatte tre bagersvende, og det kunne ikke lłbe rundt. Han blev derfor nłdt STD I-STOI-K 194-T3-LO1-MOO\D21

15 Side 8/10 til at s lge bageriet. Han henvendte sig herefter til Silkeborg Kommune. Der blev drłftet forskellige fleksjobmuligheder, idet han havde en lav ressourceprofil. Han kan kun udfłre fleksjob nogle fa timer om dagen, og i alt dengang 15 timer ugentligt. Han fandt selv et fleksjob med madudbringing i Ans. Det var et plejehjem, som lavede maden, og har, satte l g p madbakkerne, og kłrte maden ud til brugerne. Han staijede med 21 timers fieksjob om ugen, men det kunne han ikke holde til, og det blev sat ned til 15 timers fleksjob om ugen, men det var stadigv k h rdt. Han kom nu p et kursus hos Hartmann, hvor han skulle skrive jobansłgninger p computer. Han havde ingen erfaring i at anvende en computer, og han kan hverken stave eller formulere sig. Det var derfor i realiteten konsulenten, der skrev jobansłgningerne for ham. Der blev lavet tre ansłgninger, og han fik ikke noget ud af dem. Han fik sit nuv rende fleksjob som pedelassistent i 2008, og han fandt selv jobbet. Han har aldrig arbejdet 15 timer om ugen. Han startede med at arbejde 10 timer om ugen gennem de fłrste to r, og det blev s sat op med /2 time hver dag til i alt 12 /2 time om ugen. Det er det maksimale arbejde, hans helbred kan klare. Han arbejder 2 /2 time om dagen i fem dage. Han bestemmer selv sin arbejdstid. Han młder som regel ind omkring kl. 8. Han kan nu bruge en computer til for eksempel at bestille varer. Han udfylder et flekstidsskema om sin młdetid. Det startede han p I. januar i r. Han har arbejdsopgaver i form af, at han skal skifte p rer og rense toiletter og udfłre sm reparationer. Han skal endvidere holde łje med robotpl neklippeme. Han skal tłmme skraldespande og vasketłjskurve. Han holder to pauser om dagen af henholdsvis 20 og 15 minutters varighed. Der bliver taget hensyn til ham. For eksempel kan han ikke selv lłfte skraldespandene, og han har derfor faet en vogn, som kan tippe. Hans kollega hj lper ham med tungere arbejdsopgaver. Han er til MLJSsamtaler hvert r. Han har ikke haft det store sygefrav r. Han młder ind, selvom han har smerter. Det har han v ret vant til gennem de 35 r, hvor han arbejdede som selvst ndig bager. Han tager Panodil, som lindrer smerterne. Han er ikke indstillet til at fa indopereret nye hofter. Overl ge har blandt andet forklaret, at han siden 1992 har v ret speciall ge i ortop dkirurgi. Han er overl ge p Ortop disk Afdeling p Hvidovre Hospital. Gennem de seneste r har han v ret konsulent for AP Pension, og han har assisteret Den Sociale Ankestyrelse gennem 15 r. Hans arbejde for AF Pension best r i, at han gennemg r de l gelige akter i sagerne. Han ser ikke selv forsikringstagerne. Ud fra de l gelige akter kommer han med sin vurdering af erhvervsevnetabet. Han har vurderet Pedersen ud fra de gener, som Pedersen har, og som giver begr nsninger i hans fysiske aktivitet. Han har h ftet sig ved de objektive undersłgelser, hvorefter bev geligheden i hofterne er god, men ledsaget af smerter. Der er ikke nogen v ske i kn et, men kn et er lłst ved tr k. Tommelfingeren er lłs ved grundleddet. Hans konklusion er, at der er begr nsninger ved erhverv, ved gang og ved fysisk arbejde. Pedersen skal s - ledes ikke have et fysisk belastende job. Et stillesiddende arbejde - med mulighed for bev gelse en gang imellem - vil ikke give problemer.. Pc- STD06 44-SO [-STf) -K 194-T3-LO1.M00--D2I

16 Side 9/10 dersens erhvervsevne er nedsat til 50 % ved for eksempel bageijob, som er et tungt job, men hans erhvervsevne er ikke nedsat ved for eksempel joh i form af kontorarbejde. S ledes har han ikke sv re hvilesmerter. Den omst ndighed at han tager Panodil for smerterne har ikke nogen betydning for erhvervsevnen. Et job som pedel er ikke optimalt, i al fald ikke et s dvanligt pedeljob. Det afh nger (naturligvis) af de arbejdsfunktioner, som pedelarbej det indeb rer. For s vidt ang r kunstige hofter er der 10 %, der f r hofterne skiftet efter femten r, mens hofterne virker tilfredsstillende for 90 %s vedkommende. Det er hans (overl ge ) opfattelse, at speciall ger ikke har erfaring med at vurdere erhvervsevnetabet, og han till gger derfor ikke en speciall ges vurdering af erhvervsevnetabet nogen s rlig v gt. Det er hans konklusion, at 2edersens erhvervsevnetab er mindre end 50 %. Parternes synspunkter Pedersen har i det v sentlige procederet i overensstemmelse med det, der er gjort g ldende i p standsdokumentet. Pedersen har navnlig fremh vet, at forsikringsbetingelserne indeholder et łkonomisk kriterium. Der skal derfor foretages en łkonomisk vurdering af hans erhvervsevne. Det m efter hans partsforklaring l gges til grund, at han maksimalt kan arbejde 12 /z time om ugen. - Pedersen har ang ende sagsomkostningerne anfłrt, at retten - s fremt han ikke f r medhold - efter omst ndighederne błr tr ffe afgłrelse om, at hver part skal betale egne sagsomkostninger, j f. retsplejelovens 312, stk. 2. Ogs AP Pension har i det v sentlige procederet i overensstemmelse med det, der er gjort g ldende i p standsdokumentet. AP Pension har navnlig fremh vet, at det er relevant at sammenligne med det, Pedersen kan tjene ved et kontorjob, og at der ved vurderingen heraf ikke skal tages hensyn til nedsat boglig kapacitet. Det er Pedersen, der har bevisbyrden for, at hans erhvervsevne er nedsat til en tredjedel eller mindre. Det har k Pedersen ikke godtgjort. Ved bedłmmelsen heraf skal der ikke tages hensyn til Pedersens alder p den m de, som Anken vnet har gjort, jf. forsikringsbetingelserne. Ang ende spłrgsm let om sagsomkostninger har AP Pension gjort g ldende, at sagsomkostingerne skal fasts ttes i overensstemmelse med udgangspunktet i retsplejelovens 312, stk. 1, s ledes at den tabende part skal erstatte modpartens sagsomkostninger. Rettens begrundelse og afgłrelse

17 Side lo/lo Retten tilslutter sig AP Pensions opfattelse af retspraksis - b de hvad ang r fortolkningen af forsikringsbetingelseme og forst elsen af generel er - hvervsevne, herunder sagsłgerens generelle erhvervsevne. - Pedersen har derfor ikke bevist, at hans generelle erhvervsevne siden I. juni 2010 eller senere har v ret nedsat til en tredjedel af fuld erhvervsevne eller mindre. Retten till gger i den forbindelse speciall geerkl ringen af 25. februar 2010, hvoraf fremg r, at hans generelle erhvervsevne vurderes til varigt nedsat med mere end 50 % (men ikke med en tredjedel eller mere) sammen - holdt med overl ge vidneforklaring, hvorefter erhvervsevnetabet vurderes til mindre end 50 %, s rlig betydning. Sagens łvrige l gelige oplysninger og Pedersens egen forklaring, herunder om sit flexjob, kan s ledes ikke fłre til et andet resultat. Det er herefter ikke nłdvendigt for retten at foretage en łkonomisk vurdering, og retten frifinder AP Pension. Rettens omkostningsafgłrelse: - Pedersen skal i overensstemmelse med udgangspunktet - retsplejelovens 312, stk. i - erstatte AP Pensions sagsomkostninger i form af udgift til advokatbistand med kr. inkl. moms. Sagsomkostningerne er fastsat under hensyn til sagens łkonomiske v rdi og til forlłbet af sagen. Thi kendes for ret: Sagsłgte, AP Pension, frifindes. Sagsłgeren, Pedersen, skal inden 14 dage til sagsłgte, AF Pension, betale sagens omkostninger med Sagsomkostningsbelłbet forrentes efter rentelovens 8 a. Anders Stokbro Jensen ifl Udskriftensrigtighed bekr ftes. Retten i rhus, den 24. oktober Marlene Bligadr~d Madsen, kontorfuldm gtig 5TD L-STOI-K194-T3-LOT-MOO-D21