Landsforeningen Frie Børnehaver og Fritidshjem Klerkegade 10 B 1308 København K. Vedr. kommunaliseringen af Løgstrup Børnehave

Transkript

1 Landsforeningen Frie Børnehaver og Fritidshjem Klerkegade 10 B 1308 København K TILSYNET Vedr. kommunaliseringen af Løgstrup Børnehave Landsforeningen Frie Børnehaver og Fritidshjem har ved brev af 14. august 2008 rettet henvendelse til Statsforvaltningen Midtjylland, som i medfør af 47 i lov om kommunernes styrelse (styrelsesloven lovbekendtgørelse nr. 581 af 24. juni 2009) fører tilsynet med kommunerne i Region Midtjylland. STATSFORVALTNINGEN MIDTJYLLAND ST. BLICHERS VEJ 6 POSTBOX: RINGKØBING JOURNAL NR.: /382 SAGSBEHANDLER: VJEMID DIREKTE TELEFON: Foreningen har anført, at Viborg Kommune i forbindelse med Løgstrup Børnehaves overgang fra status som en selvejende institution til en kommunal daginstitution, ikke lovligt kunne godkende en vederlagsfri overdragelse af institutionens ejendom til kommunen, at kommunen i den forbindelse har vildledt institutionens bestyrelse, og at institutionens vedtægter indeholdt bestemmelser, der ulovligt overførte kompetence fra institutionens bestyrelse til kommunen. Statsforvaltningen har nu afsluttet behandlingen af sagen. Det er statsforvaltningens opfattelse, at Viborg Kommune ikke har handlet i strid med regler, hvis overholdelse påses af det kommunale tilsyn. TELEFON: TELEFAX: GIRO: EAN-NR midtjylland@statsforvaltning.dk TELEFONTID: MANDAG - ONSDAG: TORSDAG: FREDAG: EKSPEDITIONSTID: MANDAG-ONSDAG TORSDAG FREDAG Statsforvaltningen foretager sig ikke yderligere i sagen. Her følger en gennemgang af sagens baggrund og en nærmere begrundelse for statsforvaltningens opfattelse. Sagens baggrund Den selvejende institution Løgstrup Børnehave anmodede ved brev af 11. december 2007, Viborg Kommune om at måtte overgå til at være en kommunal daginstitution. Det var ønsket af en enig bestyrelse i institutionen. Institutio-

2 nen så, som følge af kommunale strukturændringer, sine interesser bedst varetaget som kommunal institution. Det var Viborg Kommunes ønske at etablere en mere rationel struktur på dagtilbudsområdet, og kommunen havde haft drøftelser herom med samtlige dagtilbud i Viborg Kommune forud for institutionens beslutning. Institutionens formål var, efter sine vedtægter, at drive børnehave for børn i alderen fra 0 år til skolealderen. Efter institutionens driftsoverenskomst med Viborg Kommune 15, måtte børnehaven ikke uden Viborg Kommunes forudgående samtykke afhænde, pantsætte eller udleje sin faste ejendom til andre formål end at drive børnehave. I tilfælde af institutionens nedlæggelse, skulle kapitalen, jf. institutionens vedtægt 4, stk. 3, litra E, med tilslutning fra samtlige bestyrelsesmedlemmer og med godkendelse fra Viborg Kommune, anvendes til tilsvarende sociale eller sundhedsmæssige formål. Driftsoverenskomsten indeholdt også en række bestemmelser vedrørende kommunens ansættelsesretlige kompetencer i forhold til institutionens bestyrelse. Landsforeningen Frie Børnehaver og Fritidshjem har anført, at disse bestemmelser var i strid vejledning om dagtilbud fra 2008 udarbejdet af det daværende Velfærdsministeriet. Forinden anmodningen ville blive forelagt til politisk behandling, ønskede Viborg Kommune tilsagn fra institutionens bestyrelse om, at børnehaven ville overgå til en kommunal institution med omgående virkning efter byrådets beslutning herom, og at ejendommen, hvorfra børnehaven blev drevet, med henvisning til driftsoverenskomstens 15, som udgangspunkt skulle tilskødes vederlagsfrit til Viborg Kommune. Ejendommen var, foruden et pantebrev tinglyst til Viborg Kommune, gældfri. Institutionens bestyrelse bekræftede efterfølgende kommunens betingelser, under forudsætning af, at alle udgifter i forbindelse med omskødning af ejendommen blev afholdt af kommunen, og at det tinglyste pantebrev blev overdraget sammen med ejendommen eller aflyst. Anmodningen blev behandlet og godkendt på Viborg Byråds møde den 5. marts Det fremgår af referatet, at kommunen anså den vederlagsfri overdragelse af ejendommen til kommunen for at være i overensstemmelse med vedtægtens 4, stk. 3, litra E. Civilstyrelsen har efterfølgende godkendt opløsningen af institutionen, under forudsætning af, at fondens formue uddeles i overensstemmelse med vedtægternes 4, stk. 3, litra E. Det er Viborg Kommunes opfattelse, at ejendommen, også efter kommunens overtagelse af institutionen, bliver an- SIDE 2

3 vendt til tilsvarende sociale eller sundhedsmæssige formål, som krævet i vedtægten. Viborg Kommune har anført, at ejendommen fortsat anvendes som børnehave for børn i alderen 0 år til skolealderen, og at institutionens formål ikke er i strid med de mål og rammer, som er fastlagt af Viborg Kommune på dagtilbudsområdet. Kommunen anser på denne baggrund Civilstyrelsens betingelse for opfyldt. Ifølge Viborg Kommune udelukker dens status som aftalepart ikke kommunen fra at godkende en anvendelse af kapitalen efter vedtægtens 4, stk. 3, litra E. Viborg Kommune har oplyst, at den på baggrund af risikoen for inddragelse af usaglige hensyn, har foretaget en konkret og grundig vurdering af, hvorvidt anvendelsen af kapitalen var i overensstemmelse med vedtægten. I forhold til driftsoverenskomstens indhold, er det Viborg Kommunes opfattelse, at kommunen efter aftale herom med institutionen, har kunnet overtage opgaver som arbejdsgiver i forhold til institutionens ansatte. Dog således, at ansvaret og selve ansættelses- og afskedigelsesmyndigheden forbliver hos den selvejende institution. Kommunen har endvidere bemærket, at en selvejende institutions drift udelukkende er finansieret af kommunale midler, og at Viborg Kommune vil være forpligtet til at løse opgaven selv, såfremt opgaven ikke blev løst af den selvejende institution. Retsgrundlag Uddrag af styrelsesloven lovbekendtgørelse nr. 581 af 24. juni Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne og kommunale fællesskaber, jf. 60, overholder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, herunder kommunale forskrifter, der er udstedt i medfør af denne lovgivning, jf. dog stk. 2 og 3. Stk. 2. Statsforvaltningen fører ikke tilsyn med, at kommunerne og kommunale fællesskaber, jf. 60, overholder ansættelsesretlige regler. Stk. 3. Statsforvaltningen fører ikke tilsyn, i det omfang særlige klage- eller tilsynsmyndigheder kan tage stilling til den pågældende sag. 48a. Statsforvaltningen beslutter, om der er tilstrækkeligt grundlag for at rejse en tilsynssag. Uddrag af dagtilbudsloven - lov nr. 501 af 6. juni 2007 om dag-, fritids- og klubtilbud m.v. til børn og unge. 3. Kommunalbestyrelsen har ansvaret for dag-, fritidsog klubtilbud samt andre socialpædagogiske fritidstilbud. SIDE 3

4 Stk. 2. Kommunalbestyrelsen skal fastsætte og offentliggøre kommunens mål og rammer for henholdsvis dag-, fritids- og klubtilbud m.v. i kommunen. 4. Kommunalbestyrelsen skal sørge for det nødvendige antal pladser i dag-, fritids- og klubtilbud samt andre socialpædagogiske fritidstilbud. 5. Kommunalbestyrelsen skal føre tilsyn med indholdet af tilbuddene efter denne lov og den måde, hvorpå opgaverne udføres, herunder at de mål og rammer, der er fastsat efter 3, efterleves. Statsforvaltningens udtalelse Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne overholder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1, i styrelsesloven. Lovgivning, der gælder for både kommuner og private, er ikke omfattet af statsforvaltningens kompetence. Hvor en kommune handler på et privatretligt grundlag, kan statsforvaltningen tage stilling til, om den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder er overholdt, men statsforvaltningen kan ikke påse en kommunes overholdelse af en aftale eller andre privatretlige forpligtelser, en kommune har. Tilsynets prøvelsesgrundlag er lovgivningen, hvortil hører love, bekendtgørelser og uskrevne retsgrundsætninger, men ikke vejledninger og god forvaltningsskik. Statsforvaltningens kompetence omfatter alene de kommunale myndigheder. Selvejende institutioner, der udfører kommunale opgaver efter aftale med kommunerne, er derfor ikke omfattet af statsforvaltningens kompetence. Selvejende daginstitutioner er selvstændige juridiske enheder, der oprettes på et privatretligt grundlag. Selvejende daginstitutioner drives på grundlag af en aftale mellem institutionen og kommunalbestyrelsen om de økonomiske og indholdsmæssige rammer for driften af institutionen. I denne situation, hvor kommunen indgår en aftale med en selvejende institution, forudsættes det som i andre tilfælde, hvor kommunen træffer aftaler med private virksomheder at kommunens modpart varetager sine egne interesser. Viborg Kommune ses ikke ved aftalen at have tilsidesat de offentligretlige regler, hvis overholdelse statsforvaltningen påser. SIDE 4

5 Forvaltningslovens 1 regler om inhabilitet vedrører ikke den situation, hvor myndigheden selv er part i en sag, eller på anden måde har en særlig interesse i en sags udfald således, at der opstår en risiko for myndighedsinhabilitet. Grundlaget for myndighedsinhabilitet beror på den praksis, der har udviklet sig med udgangspunkt i grundsætningerne og reglerne om personlig inhabilitet. Såfremt det ikke er muligt at lade en anden myndighed træffe afgørelse, skal myndigheden, når den behandler sagen, tage hensyn til den foreliggende inhabilitet, og udvise omhu for, at afgørelsen er i overensstemmelse med sædvanlig praksis på område. 2 Statsforvaltningen finder ikke, at der er grundlag for at anfægte lovligheden af, at Viborg Kommune både har været aftalepart i forhold til kommunens overtagelse af institutionens ejendom, og godkendelsesmyndighed i forhold til, hvad den nedlagte institutions kapital må anvendes til. Statsforvaltningen har lagt vægt på det oplyste om, at kommunen har været opmærksom på risikoen for myndighedsinhabilitet, og som følge heraf har foretaget en konkret og grundig vurdering af, hvorvidt anvendelsen af kapitalen er sket i overensstemmelse med vedtægterne. Statsforvaltningen har endvidere lagt vægt på, at der er tale om et ønske fra en enig bestyrelse i institutionen, at institutionen som modpart i aftaleforholdet varetager sine egne interesser, og at der er tale om, at en selvejende børnehave overgår til en kommunal børnehave, hvilket er en opgave kommunalbestyrelsen efter dagtilbudslovens 3, har ansvaret for. Den omtalte driftsoverenskomst er indgået som led i en privatretlig aftale mellem den selvejende institution og kommunen. Ifølge styrelseslovens 48a beslutter statsforvaltningen, om der er tilstrækkeligt grundlag for at rejse en tilsynssag. Væsentligt for denne beslutning er, om der foreligger oplysninger, som giver grund til at antage, at der fra en kommunes side er begået en ulovlighed som har aktuel betydning og er af en vis generel interesse. Da den selvejende institution er opløst, finder statsforvaltningen ikke tilstrækkeligt grundlag for at undersøge overenskomstens indhold nærmere. Det skal i øvrigt bemærkes, at statsforvaltningens ikke påser, om udstedte vejledninger er overholdt. Statsforvaltningen har sendt en kopi af denne skrivelse til Viborg Kommune. 1 Lovbekendtgørelse nr af 7. december 2007 kap Se om myndighedsinhabilitet, Hans Gammeltoft-Hansen m.fl., Forvaltningsret, 2002, Jurist- og Økonomforbundets Forlag, side 280ff. SIDE 5

6 Udtalelsen vil snarest blive offentliggjort på statsforvaltningen hjemmeside på internettet ( Med venlig hilsen Martin Basse /Vibeke Jensen SIDE 6