Kapitalejerlån & Selvfinansiering

Transkript

1 Martin Chr. Kruhl & Ole B. Sørensen Kapitalejerlån & Selvfinansiering Selskabsretligt, regnskabsretligt, erstatningsretligt, strafferetligt og skatteretligt

2 Forord Forkortelser DEL I ØKONOMISK BISTAND MED ET KAPITALSELSKABS EGNE MIDLER 1. Indledning Økonomisk bistand med et kapitalselskabs egne midler.. 17 DEL II KAPITALEJERLÅN 3. Kapitalejerlån Selskabsretligt Forbuddet mod kapitalejerlån Trin 1 er modtageren/beneficianten omfattet af forbuddet? Selskabets kapitalejere Selskabets ledelse Selskabets moderselskabs kapitalejere og ledelse Ejere og ledelse i andre virksomheder end moderselskaber, der har bestemmende indflydelse over selskabet Nærtstående (ved ægteskab, ved slægtskab i ret opeller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær) Trin 2 er dispositionen omfattet af forbuddet? Lån

3 Bagatelgrænse? Undskyldeligheder (bogføringsfejl m.v.) Opgøres lån efter SL 210 brutto eller netto? Erhvervelse/udstedelse af fordringer og pantebreve Manglende indbetaling af selskabskapital LL 16 E og yderligere lån A conto udbytte Sikkerhedsstillelse Stille midler til rådighed Undtagelserne til forbuddet Lovlig selvfinansiering Moderselskabslån Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Penge- og realkreditinstitutter Medarbejdere Tilbagebetalingspligten Pligt til tilbagebetaling og indeståelse for tab Renter Sikkerhedsstillelse (er beneficianten i god eller ond tro) Tilbagebetaling ved modregning i løn eller udbytte Gældseftergivelse (er ikke muligt) Apportudlodning af det ulovlige lån (ophør ved konfusion) Fusion mellem debitor og kreditor (ophør ved konfusion) Ophør ved passivitet og forældelse (er ikke muligt, da der er tale om et vindikationskrav) Omgåelse Nogle (få) retspolitiske bemærkninger om forbuddet mod kapitalejerlån

4 4. Kapitalejerlån Regnskabs- og revisionsretligt Krav om supplerende oplysning Note- og skemakrav om tilgodehavender hos ledelsesmedlemmer Krav om forbehold i tilfælde af væsentlige fejl eller mangler ved regnskabet Særligt om udvidet gennemgang, review og assistance Forbud mod lån til/fra revisor Kapitalejerlån Erstatningsretligt Ledelsens erstatningsansvar for tab ved et ulovligt kapitalejerlån Revisors erstatningsansvar for tab ved et ulovligt kapitalejerlån Rådgiveres (advokaters) erstatningsansvar for tab ved et ulovligt kapitalejerlån Kapitalejerlån Strafferetligt Bødestraf Forældelse af straffeansvaret Andre sanktioner fortabelse af retten til at fravælge revision m.v Kapitalejerlån Skatteretligt Kapitalejerlån optaget før den 14. august Kapitalejerlån optaget den 14. august 2012 eller senere, der ikke er omfattet af LL 16 E Kapitalejerlån optaget den 14. august 2012 eller senere, omfattet af LL 16 E Skattemæssige konsekvenser for kapitalejer Hævning uden tilbagebetalingspligt Flere kapitalejere formueforskydning og regreskrav Skattemæssige konsekvenser for selskabet Selskabets pligt til at indeholde kildeskat

5 7.3.3 Selskaber hvis udlån m.v. er omfattet af LL 16 E Personkredsen omfattet af LL 16 E Dispositioner omfattet af LL 16 E Lån Sikkerhedsstillelse Stille midler til rådighed Dispositioner undtaget fra LL 16 E Sædvanlig forretningsmæssig disposition Sædvanlige lån fra pengeinstitutter Lovlig selvfinansiering Delvist indbetalt selskabskapital Fejlekspeditioner Selskabsretlig indfrielse og anden udligning Udligning, der medfører dobbeltbeskatning Udligning, der ikke medfører dobbeltbeskatning Selskabets eftergivelse af fordring på aktionæren (ikke muligt selskabsretligt) Udlodning af selskabets fordring til kapitalejer Modregning i kapitalejerens fordring på løn Modregning i kapitalejerens fordring på udbytte Særligt i forhold til sikkerhedsstillelser Renter Renter på lån, der ikke er omfattet af LL 16 E Renter på lån omfattet af LL 16 E Betalingskorrektion efter LL 2, stk Omgørelse efter SFL DEL III SELVFINANSIERING 8. Selvfinansiering Selskabsretligt Forbuddet mod selvfinansiering Nogle indledende betragtninger om forbuddets formål og omgåelsesbetragtninger Forbuddets omfang

6 Erhvervelse af kapitalandele omfatter køb og tegning i selskaber og moderselskaber Långivning til tredjemand til køb/tegning af kapitalandele Sikkerhedsstillelse for tredjemands finansiering af køb/tegning af kapitalandele Stille midler til rådighed for tredjemand til køb/ tegning af kapitalandele Selvfinansieringsforbuddets territoriale udstrækning Lovlig efterfinansiering i form af udbytteudlodninger m.v Udbytte og kapitalnedsættelse Egne kapitalandele Fusion Undtagelserne til forbuddet Lovlig selvfinansiering Kreditvurdering af modtagerkredsen Godkendelse af beslutning, udarbejdelse af redegørelse og offentliggørelse Forsvarlighedskravet Finansieringen skal ydes på sædvanlige markedsvilkår Penge- og realkreditinstitutter Medarbejdere Tilbagebetalingspligten Nogle (få) retspolitiske bemærkninger om forbuddet mod selvfinansiering Selvfinansiering Regnskabs- og revisionsretligt Krav om supplerende oplysning Særligt om udvidet gennemgang, review og assistance Selvfinansiering Erstatningsretligt Ledelsens (og ejernes) erstatningsansvar for tab ved selvfinansiering

7 10.2 Revisors erstatningsansvar for tab ved selvfinansiering Rådgiveres (advokaters) erstatningsansvar for tab ved selvfinansiering Selvfinansiering Strafferetligt Bødestraf Forældelse af straffeansvaret Andre sanktioner fortabelse af retten til at fravælge revision m.v Selvfinansiering Skatteretligt DEL IV EKSEMPLER 13. Eksempler på kapitalejerlån Indeks