Jesper Münther. Foged ret

Transkript

1 Jesper Münther Foged ret jurist- og økonomforbundets forlag

2 Fogedret

3 Jesper Münther Fogedret Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016

4 Jesper Münther Fogedret (revideret og opdateret udgave af Praktisk fogedret) 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov Tryk: Clemenstrykkeriet Printed in Denmark 2016 ISBN e-isbn Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade København K Telefon: forlag@djoef.dk www. djoef-forlag.dk

5 Indholdsfortegnelse Forord Del 1. Generelt om fogedretten Kapitel 1. Fogedrettens placering i retssystemet Fogedrettens kompetence Fogedrettens saglige kompetence Fogedrettens internationale kompetence Fogedrettens stedlige kompetence nationalt Foretagelse af forretningen uden for retskredsen Fogedproces Fogederne Parterne Appel Genoptagelse Forholdet mellem inkassoloven og foged sagernes behandling i fogedretten Retskraft? Offentlighed i fogedretten Retsbogen Del 2. Sager med fundament Kapitel 2. Grundlaget for fogedsagen Definitionen på et fundament De forskellige fundamentstyper Domme, kendelser, betalingspåkrav og beslutninger om sagsomkostninger ( 478, stk. 1, nr. 1) Særligt om betalingspåkravsproceduren Fundamenter, hvor skyldneren har medvirkettil etableringen af skyldgrundlaget Aftaler indgået indenretligt (retsforlig) Aftaler indgået udenretligt Frivillige forlig (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 4)

6 Indholdsfortegnelse Gældsbreve (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 5) Pantebreve (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 6) Veksel og check (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 7) Kautionserklæringer Krav tillagt udpantningsret Udenlandske fundamenter Retsgrundlaget Sager anlagt før den 10. januar 2015 (den oprindelige domsforordning) Sager anlagt efter den 10. januar 2015 (den omarbejdede domsforordning) Luganokonventionen Internationale sager om børn Nordiske konventioner Nordiske bødekrav Udenlandske voldgiftsafgørelser Kapitel 3. Fuldbyrdelsesfrister Generelt om fuldbyrdelsesfristen Domme Kendelser, betalingspåkrav og sagsomkostningsafgørelser Retsforlig Statsforvaltningens afgørelser om forældremyndighed og samvær Udenretlige forlig, gældsbreve, pantebreve og veksler og checks Udpantningssager Kapitel 4. Sagens parter Indledende bemærkninger Hvem er rette skyldner? Virksomheder og virksomhedsformer Rette kreditor Kapitel 5. Fogedrettens prøvelse i forbindelse med modtagelsen Prøvelse af formalia Prøvelse af sagen materielt i forbindelse med sagens modtagelse Fordringens eksistens og størrelse

7 Indholdsfortegnelse Kapitel 6. Berammelse af mødet og indkaldelse af parterne Fastsættelse af tid og sted Fogedsagens parter Rettergangsfuldmagt Rekvirentens mødepligt Underretning af skyldneren om mødet Forkyndelse Varsel Foretagelse uden forudgående underretning Skyldners mødepligt Skyldners udeblivelse Fremstilling ved politiets foranstaltning Alternativer til fremstilling Beskikkelse af advokat/fri proces for fogedretten Kapitel 7. Skyldnerens oplysnings- og sandhedspligt Fogedens vejledningspligt Skyldners oplysningspligt Kapitel 8. Opgørelsen af fordringen omkostningerne ved fogedsager med fundament Omkostninger i sager uden tvist Mødesalær Hvornår tillægges rekvirenten ikke omkostninger? Sager med tvist eller mere omfattende sager Sager, hvor der er fri proces eller retshjælp Rekvirenten havde fri proces til erhvervelse af fundamentet Rekvirenten havde retshjælp til erhvervelse af fundamentet Fri proces til fogedsagen Kapitel 9. Sagens behandling i fogedretten Processuelle regler for sagens gennemførelse Sagen foretages på kontoret Skyldner har indsigelser Skyldner har indsigelser Fogedrettens prøvelse af grundlaget i forbindelse med sagens behandling Efterfølgende ophørsgrunde

8 Indholdsfortegnelse 3.2 Oprindelige mangler ved fundamentet Bevisførelsens omfang Kreditaftaleloven Gennemførelsen af udkørende fogedforretning Undersøgelse Kapitel 10. Genstanden for udlæg Skyldnerens formue Tilhører skyldneren Genstand Løsøre Sikringsakter Forældelse af udlægget Realisering af det udlagte Penge, værdipapirer, bankkonti og andre tilgodehavender Sikringsakter Forældelse af udlægget Realisering af det udlagte Udlæg i fast ejendom, herunder skyldnerens bolig Sikringsakter Forældelse af udlægget Realisering af det udlagte Immaterialrettigheder Sikringsakter Forældelse af udlægget Realisering af det udlagte Behæftede aktiver Auktionshindringer Afdragsordning overholdes Foranstående rettighedshaver Kapitel 11. Udlægshindringer Generelle udlægshindringer Insolvenserklæring Konkret grund til at foretage sagen uanset insolvenserklæringen Universalforfølgning indledt Andre generelle afvisningsgrund Konkrete udlægshindringer

9 Indholdsfortegnelse 2.1 Trangsbeneficiet Hensynet til skyldners medkontrahent Sociale beskyttelseshensyn Båndlæggelse Tilbehør til fast ejendom Kapitel 12. Særligt om tvangsfuldbyrdelse af andre krav end pengekrav Sondringen mellem umiddelbare fogedforretninger og tvangsfuldbyrdelse af andre krav end pengekrav Hvilke kravtyper kan fuldbyrdes Ind- og udsættelsesforretninger med fundament Tvangsfuldbyrdelse af handlepligter Undladelsesforpligtelser Alternativer til tvangsfuldbyrdelse Erstatning Straf som alternativ eller supplement til tvangsfuldbyrdelse Processuelle bemærkninger Omkostninger Kapitel 13. Børnesager Hvilke typer sager om børn behandler fogedretten De indenlandske sagers behandling i fogedretten Indledende processuelle bemærkninger Indledende bemærkninger af praktisk karakter Processen Resultatet Særligt om samværssager Internationale sager Sager om gensidig anerkendelse og fuldbyrdelse Sager om tilbagegivelse efter Haagerkonventionen Del 3. Fogedsager uden fundament Kapitel 14. Umiddelbare fogedforretninger De materielle betingelser for at sagen kan behandles som umiddelbar fogedforretning De formelle forudsætninger for sagens foretagelse i fogedretten Kravene til anmodningen

10 Indholdsfortegnelse 2.2 Værneting Sagsbehandlingen Sagsbehandlingsregler Konklusion på afgørelsen: Hvornår afvisning, nægte fremme eller fremme Sagsomkostninger Beskikkelse af advokat Kapitel 15. Familiesager Sager mellem ægtefæller Fast ejendom Løsøre Sager mellem ugifte samlevende i forbindelse med samlivet ophævelse Sagsbehandlingen i øvrigt Kapitel 16. Udsættelse af besiddelse Løsøre Udsættelse af fast ejendom Lejers misligholdelse af betalingsforpligtelsen Anmodning om udsættelse af lejeren på grund af anden misligholdelse Tidsbegrænsede lejekontrakter Opsagte lejemål Udsættelse, der ikke relaterer sig til lejekontrakter Den effektive udsættelse efter lejeloven Omkostninger Kapitel 17. Tilbagetagelse efter kreditaftaleloven Generelt om kreditkøb efter kreditaftaleloven Fogedrettens henvisningsret Tilbagetagelsesforretningen Sagens gang i fogedretten Udsættelse Sagens resultat Tilbagetagelse Tilbagetagelse kan ikke ske på grund af trangsbeneficiet Genstanden er grebet af ejendommens pant Genstanden ikke i skyldners besiddelse

11 Indholdsfortegnelse 2.4 Afværgelse Kapitel 18. Brugeligt pant Aftalt brugeligt pant Eksekutivt brugeligt pant Betingelser Krav til rekvirenten/panthaverens anmodning Behandlingen af anmodningen Omfanget af brugspantet Forvaltningen under brugspanteperioden Afslutningen af brugspantet Brugspanthaverens forpligtelser til underretning Rådighedsfratagelse og administration efter retsplejelovens Del 4. Foreløbige retsmidler Kapitel 19. Arrest Arrest generelt Arrest efter retsplejeloven Betingelser Sagsbehandlingsregler Genstand Fogedrettens vejledningspligt overfor rekvisitus Arrestens udstrækning i tid Justifikationssagen Justifikationssagen og hovedsagen kan køre efter de samme processuelle regler Justifikationssag og hovedsag kan ikke behandles efter de samme processuelle regler Erstatning Hvornår kan erstatningskravet tages under behandling? Frigivelse af den stillede sikkerhed Arrest efter søloven Kapitel 20. Forbud og påbud Forbuds- og påbudsinstituttet generelt Hvornår træffes der afgørelse om forbud eller påbud? Nedlæggelse af forbud eller påbud Behandling af anmodning om forbud/påbud

12 Indholdsfortegnelse 3.2 Sagsomkostninger Kære Erstatning Hvornår ophæves/bortfalder et forbud eller påbud? Håndhævelse af forbuddet/påbuddet Privat straffesag Kapitel 21. Bevissikring Kravene til anmodningen Gennemførelsens af undersøgelsen Del 5. Fogedretten som appelinstans Kapitel 22. Fogedrettens behandling af klager over afgørelser truffet af pantefogeden/ restance inddrivelsesmyndigheden Fogedrettens rolle i relation til pantefogeder Klagesager De forskellige typer af klagesager Behandlingen af klagesagen Omfanget af fogedrettens prøvelsesret Del 6. Retsafgifter Kapitel 23. Retsafgifter Afgiftsfrie fogedsager Grundafgiften Sager med pengekrav udlæg eller arrest Sager uden pengekrav forbud/påbud og umiddelbare fogedforretninger Tillægsretsafgiften Kæreafgift Forkert beregning af retsafgiften Afgørelser Stikordsregister

13 Forord Formålet med denne bog er at give læseren en introduktion til forskellige fogedretlige problemstillinger og at sætte fokus på selve fogedprocessen: de processuelle regler, der regulerer sagernes forløb i fogedretten. Det er mit håb, at både begyndere og rutinerede jurister kan få glæde af bogen i forbindelse med studier og det daglige arbejde. Udviklingen i dansk procesret, herunder også i fogedprocessen, præges af EU-ret og internationale konventioner, der regulerer og udfordrer fogedrettens arbejdsmetoder og tankesæt. Derfor indeholder denne bog ikke bare en gennemgang af danske regler, men også en sammenkædning af de danske regler med internationale regelsæt. Retspraksis, litteratur og lovændringer til og med sommeren 2016 er medtaget i bogen. Foruden at udvise min taknemmelighed over for advokat Helle Larsen for at lade mig udarbejde denne bog med udgangspunkt i hendes tidligere værk»praktisk fogedret«, vil jeg gerne rette tak til cand.mag. i dansk Camilla Palmann for korrekturlæsning og for at bistå med nyttige kommentarer til opsætningen af bogen. Jesper Münther København, den 2. juni

14

15 Del 1 Generelt om fogedretten

16

17 Kapitel 1 Fogedrettens placering i retssystemet 1. Fogedrettens kompetence 1.1 Fogedrettens saglige kompetence Fogedrettens oprindelige og primære funktion er tvangsfuldbyrdelse dvs. inddrivelse af forfaldne tilgodehavender og fuldbyrdelse af andre forpligtelser, der ikke opfyldes frivilligt. Det betyder, at selve forpligtelsen som hovedregel skal være anerkendt eller fastslået endeligt for at kunne danne grundlag for en fogedforretning. Der skal med andre ord være et tvangsfuldbyr del ses / eksekutionsgrundlag 1 f.eks. en dom, et gældsbrev eller et frivilligt forlig. Fogedretten forestår individualforfølgningen 2 i modsætning til universalforfølgningen, der forestås af skifteretten. Fogedretten har ud over tvangsfuldbyrdelsen af anerkendte eller fastslåede forpligtelser tillige kompetence til at foretage umiddelbare fogedforretninger 3 og foreløbige retsmidler. 4 Endvidere behandler fogedretten visse klager over inddrivelse foretaget af det offentlige. Disse typer af fogedforretninger ligger dog i god forlængelse af retshåndhævelseselementet, som indtil indførelsen af reglerne om betalingspåkrav var det karakteristiske ved fogedrettens virksomhed. Foruden den traditionelle fogedret behandles i denne bog også reglerne 1. Retsplejelovens 478 indeholder en udtømmende opregning af eksekutionsgrundlag. Om de dokumenttyper, der kan være fundament for en anmodning til fogedretten, se kapitel 2, afsnit Individualforfølgning er den enkelte kreditors forsøg på at inddrive sit tilgodehavende hos debitor dvs. tvangsfuldbyrdelse gennem fogedretten mens universalforfølgning er alle kreditorers forsøg på inddrivelse af deres tilgodehavender hos debitor på samme tid dvs. ved en konkurs. 3. En umiddelbar fogedforretning er en fogedforretning uden eksekutionsfundament se herom 3. del. I praksis er de vigtigste umiddelbare fogedforretninger udsættelse af lejemål og indsættelsesforretninger efter kreditaftaleloven. 4. Dvs. de sikrende retsmidler er arrest, bevissikring i sager om krænkelse af immaterialrettigheder og bistand til håndhævelse af forbud/påbud. 17

18 Kapitel 1. Fogedrettens placering i retssystemet om betalingspåkrav. Endvidere behandles reglerne om forbud og påbud, idet reglerne herom indtil den 1. juli 2013 henhørte under fogedretten, og idet reglerne har en nær sammenhæng med reglerne om bistand til håndhævelse af forbud/påbud, der fortsat hører under fogedretten. Inkasso Forud for fogedrettens behandling af sagen vil en rettighedshaver typisk først selv have forsøgt at formå den forpligtede til at betale kravet eller opfylde forpligtelsen. Betaler skyldner ikke, eller opfyldes forpligtelsen ikke, vil sagen ofte blive overgivet til advokat eller inkassobureau, 5 som først vil forsøge at gennemføre kravet ad»frivillighedens«vej. Opfyldes kravet ikke»frivilligt«, må sagen overgives til retten, idet hverken advokater eller inkassobureauer har bemyndigelse til at foretage tvangsinddrivelse. Det inkassoarbejde, der ligger forud for sagens overgivelse til retten, kan bestå i bistand til erhvervelse af et fundament i form af f.eks. et frivilligt forlig. Har debitor ikke anerkendt sin forpligtelse, og har kreditor ikke i øvrigt et fundament, skal det først fastslås ved dom eller betalingspåkrav, om debitor skylder kreditor et beløb. Først når dom eller 2. påtegning på betalingspåkrav er opnået, og fundamentet således er til stede, kan kreditor anmode fogedretten om at bistå med tvangsinddrivelsen af kravet. 6 Fogedretten ctr. pantefoged Tvangsfuldbyrdelse kan i Danmark ske gennem fogedretten eller pantefogeden. 7 Tvangsinddrivelse af privatretlige krav sker som hovedregel ved fogedrettens foranstaltning, dog kan inddrivelse af underholdsbidrag også ske efter reglerne om inddrivelse af gæld til det offentlige, selv om det offentlige ikke er indtrådt i kravet. Pantefogederne har, jf. gældinddrivelsesloven, en 5. Inkassobureauernes arbejde er i væsentlighed koncentreret om inddrivelse af pengekrav, men et inkassobureau kan dog også påtage sig at bistå ved tilbagetagelse af f.eks. lejede effekter. 6. I fortsættelse af Småsagsudvalgets forslag i betænkning nr. 1341/1997 om, at der skulle etableres en særlig procesform for krav, der ikke er rejst indsigelser imod de utvistede krav blev reglerne i retsplejelovens kapitel 44 a om betalingspåkrav indført med virkning fra 1. januar Lovændringen blev også til som led i opfyldelsen af Danmarks forpligtelser i henhold til direktivet om bekæmpelse af forsinkelse i handelsforhold (Europa-Parlamentets og Raadets direktiv 2000/35/EF af 29. juni 2000 om bekæmpelse af forsinket betaling i handelstransaktioner). 7. Pantefoged anvendes i denne fremstilling om de medarbejdere, der som ansatte i SKAT foretager tvangsinddrivelse enten ved foretagelse af udlæg/udpantning eller lønindeholdelse, og i et vist omfang i stedet for begrebet»restanceinddrivelsesmyndighed«, jf. gældsinddrivelsesloven. 18