Til Aarhus Byråd Fra Borgmesterens Afdeling Juridisk Service Dato 15. august 2017

Transkript

1 Notat Til Aarhus Byråd Fra Borgmesterens Afdeling Juridisk Service Dato 15. august 2017 Notat: Vurdering af henvendelse fra Gruppen af fyrede i Teknik og Miljø Anbefaling Sammenfattende anbefales det: 1) at der gennemføres en tilbudsindhentning blandt følgende advokatfirmaer: Bech Bruun Kammeradvokaten/Advokatfirmaet Poul Schmith Kromann Reumert Elmer Advokater med henblik på at tildele opgaven til det firma, der bedst vil kunne forestå undersøgelsen. 2) at der arbejdes for at skabe mest mulig tryghed omkring processen med advokatundersøgelsen for de berørte personer, hvilket bl.a. skal ske ved i størst muligt omfang at følge den af Danske Advokater udarbejde vejledning om gennemførelse af advokatundersøgelser. 3) at magistraten nedsættes som følgegruppe for løbende at blive orienteret om undersøgelsens gennemførelse. Baggrund Byrådet behandlede på mødet den 21/ opfølgning på CBA-undersøgelsen. Af byrådsdebatten fremgik det, at der var tilslutning til at få en ekstern undersøgelse af afskedigelser og forflyttelser i de to afdelinger. Undersøgelsen har været indledt med en offentlig opfordring til, at nuværende og tidligere medarbejdere i CBA eller i NVS (inden etableringen af CBA), henvendte sig med sin af personalesager i MTM side 1 af 6

2 sag, med henblik på at få sagen omfattet af undersøgelsen. 22 medarbejdere/tidligere ansatte har på den baggrund henvendt sig for at få deres personalesag omfattet af undersøgelsen. En række af de 22 medarbejdere/tidligere ansatte, der har meldt sig, har dannet en gruppe, som de har benævnt Gruppen af Fyrede i Teknik og Miljø. De har i en skriftlig henvendelse til kommunen givet udtryk for, at de ønsker, at et advokatkontor, der ikke har indkøbsaftale med Aarhus Kommune, forestår den eksterne undersøgelse. De foreslår konkret, at advokatfirmaet Elmer udpeges som undersøger. Endvidere ønskes det, at der gives mulighed for at bevillige ekstern juridisk bistand til de berørte medarbejdere/tidligere ansatte. Endelig udtrykkes der mistillid i forhold til den forudgående proces samt ønske om tillidsbaseret dialog med inddragelse af medarbejderne i tidsplan og tilrettelæggelse af advokatundersøgelsen. På mødet i magistraten den 14. august 2017 blev det besluttet, at der skal udarbejdes et juridisk notat, der belyser de problemstillinger, der er rejst i henvendelsen fra Gruppen af Fyrede i Teknik og Miljø. På den baggrund behandles de ovenfor skitserede problemstillinger i det følgende. Juridisk Afdelings vurdering Valg af advokatfirma til gennemførelse af den eksterne undersøgelse I kommissoriet for den eksterne undersøgelse lægges der op til, at undersøgelsen skal gennemføres af et advokatfirma med særlig viden inden for personalejura. Kommunens indgåelse af aftale med et advokatfirma er omfattet af udbudslovens regler. Advokatydelser er ikke omfattet af den egentlige udbudspligt. Det følger til gengæld af udbudsloven, at kommunen forud for indgåelsen af aftalen skal sikre sig, at aftalen indgås på markedsmæssige vilkår. Det betyder, at kommunen skal sikre, at de almindelige forvaltningsretlige principper om saglig forvaltning, herunder forbuddet mod varetagelse side 2 af 6

3 af private hensyn, ligebehandlingsprincippet, kravet om forsvarlig økonomisk forvaltning og proportionalitetsprincippet overholdes. Udbudsloven indeholder en række anvisninger på, hvordan det kan sikres, at aftalen indgås på markedsmæssige vilkår. Det kan for eksempel ske ved, at kommunen indhenter to eller flere tilbud. Der er ingen formkrav til tilbudsindhentningen, og der er ingen minimumskrav til tilbudsfristen. Tilbudsindhentningen vil derfor kunne gennemføres relativt hurtigt. Da kommunen således er forpligtet til at afdække markedet inden indgåelse af aftale med et eksternt advokatfirma, vil kommunen ikke direkte kunne henvende sig til Elmer Advokater og bede dem om at forestå undersøgelsen som ønsket af Gruppen af Fyrede i Teknik og Miljø. Men det foreslås, at Elmer Advokater indgår i en tilbudsindhentning sammen med tre øvrige advokatfirmaer, der vurderes at have den nødvendige viden og erfaring til at kunne forestå undersøgelsen. Det anbefales ikke at lade EY indgå i tilbudsindhentningen, da der er tale om en undersøgelse af juridisk karakter. Det anbefales således, at der gennemføres en tilbudsindhentning blandt følgende advokatfirmaer: Bech Bruun Kammeradvokaten/Advokatfirmaet Poul Schmith Kromann Reumert Elmer Advokater med henblik på at tildele opgaven til det firma, der bedst vil kunne forestå undersøgelsen. De berørte personers retsstilling under en advokatundersøgelse Undersøgelser forestået af advokater (advokatundersøgelser) er ikke reguleret ved lov, men derimod af de advokatetiske regler. Reglerne om vidnepligt i retsplejeloven og lov om undersøgelseskommissioner finder derfor ikke anvendelse ved gennemførelsen af advokatundersøgelser. Ligeledes finder straffelovens regler om falsk forklaring heller ikke anvendelse. side 3 af 6

4 Personer, der ikke (længere) er ansat i Aarhus Kommune, men som er berørt af den forestående advokatundersøgelse, har ikke pligt til at deltage i møder eller til at udtale sig i øvrigt. Deres eventuelle udtalelser afgives ikke under strafansvar. Dog gælder de almindelige regler om straf for freds- og ærekrænkende udtalelser. Medarbejdere i Aarhus Kommune har pligt til at medvirke i advokatundersøgelsen, herunder i de interviews der måtte blive afholdt. Det følger af loyalitetspligten, som gælder i ethvert ansættelsesforhold, at medarbejderne har pligt til at oplyse sagen og til at fortælle sandheden. Det vil som udgangspunkt være en tjenesteforseelse at lyve over for arbejdsgiveren (eller den advokat, som byrådet har besluttet skal gennemføre undersøgelsen). Pligten til at afgive forklaring gælder dog ikke, i det omfang der må antages at foreligge risiko for strafansvar for den pågældende i anledning af de forhold, som undersøgelsen omfatter (forbuddet mod selvinkriminering). Medarbejdere og andre, der bliver interviewet som led i advokatundersøgelsen, vil blive orienteret om deres retsstilling forud for, at de enkelte interviews gennemføres. Økonomisk støtte til juridisk bistand Det er ikke reguleret ved lov, om en kommune er berettiget til at afholde udgifter til advokatbistand for enkeltpersoner/grupper af enkeltpersoner. Spørgsmålet skal derfor vurderes ud fra de almindelige kommunalretlige grundsætninger om kommunernes opgavevaretagelse de såkaldte kommunalfuldmagtsregler. Efter kommunalfuldmagtsreglerne antages en kommunes adgang til uden lovhjemmel at gennemføre tiltag blandt andet at være afgrænset af, hvad der traditionelt betegnes som et almennyttekriterium. Dette kriterium indebærer, at en kommune som udgangspunkt kun kan gennemføre tiltag, der kommer det kommunale fællesskab til gode. Dette udgangspunkt indebærer, at en kommune ikke uden lovhjemmel kan gennemføre tiltag, der udelukkende eller i det væsentligste er motiveret i varetagelse af individuelle side 4 af 6

5 interesser hos enkeltpersoner eller grupper af enkeltpersoner. På den baggrund kan kommunen i denne sag ikke yde økonomisk støtte til advokatbistand til de berørte borgere. Forbuddet mod begunstigelse af enkeltpersoner eller grupper af enkeltpersoner gælder også i relation til forholdet mellem kommunen og dens ansatte. En kommune er således alene berettiget til at betale de økonomiske ydelser til kommunens ansatte, som kommunen er forpligtet til i henhold til de aftalte løn- og ansættelsesvilkår. Det vurderes, at kommunalfuldmagtsreglerne på samme måde er til hinder for, at kommunen afholder udgiften til advokatbistand for de pågældende medarbejdere, idet dette vil være en begunstigelse af en gruppe af enkeltpersoner og dermed ikke er omfattet af det såkaldte almennyttekriterium. Der vil være mulighed for at medbringe en bisidder ved interviews i sagen, f.eks. i form af en tillidsrepræsentant eller en repræsentant fra den relevante faglige organisation. I tillæg hertil kan det oplyses, at Aarhus Kommune har en generel vejledningsforpligtelse. Det betyder, at kommunen i fornødent omfang skal yde vejledning og bistand til de personer, der retter henvendelse. I denne sag vil de 22 medarbejdere/tidligere ansatte derfor kunne rette henvendelse til Borgmesterens Afdeling om vejledning og bistand. Tillidsbaseret dialog og inddragelse af medarbejderne i tidsplan og tilrettelæggelse af advokatundersøgelsen. Det anbefales, at der i undersøgelsen er fokus på at sikre, at de medarbejdere, der skal deltage i advokatundersøgelsen er informeret omkring proces og rammerne for undersøgelsen. En af Danske Advokater nedsat arbejdsgruppe har udgivet en praktisk vejledning til udførelse af advokatundersøgelser. side 5 af 6

6 Det anbefales, at der i advokatundersøgelsen tages udgangspunkt i denne vejledning. Det anbefales således, at der arbejdes for at sikre, at de pågældende personer på forhånd får adgang til relevant materiale, tydeligt får skitseret rammen for interviewet, bliver gjort opmærksomme på deres rettigheder/pligter, får udkast til referat af interview til gennemlæsning samt får en rimelig frist til at komme med indsigelser/rettelser til materiale i sagen. Nedsættelse af magistraten som følgegruppe Magistraten har udtrykt ønske om, at magistraten, som ved den tidligere iværksatte undersøgelse i sagen, nedsættes som følgegruppe til advokatundersøgelsen for løbende at blive orienteret om undersøgelsens gennemførelse. Bilag Bilag 1: Henvendelse fra Gruppen af fyrede til brug for Magistratsbehandling den 14. august 2017 og Byrådsmødet den 16. august 2017 Sagsnummer: 17/ HR og Jura Antal tegn: Klik her for at angive tekst. Sagsbehandler: Louise Als Tlf.: E-post: amalo@aarhus.dk side 6 af 6

7 Kære byråd På møde i magistraten mandag den 14. august 2017 blev der drøftet en henvendelse fra Gruppen af Fyrede i Teknik og Miljø. Denne drøftelse resulterede i et ønske om, at der blev udarbejdet et juridisk notat, der belyser de i henvendelsen rejste problemstillinger. Jeg anbefaler, at byrådet følger de i anbefalinger, der fremgår af det vedlagte notat. Med venlig hilsen Niels Højberg 15. august 2017 Side 1 af 1 BORGMESTERENS AFDE- LING Aarhus Kommune Rådhuspladsen Aarhus C Direkte telefon: Direkte amalo@aarhus.dk Sag: 17/ Sagsbehandler: Louise Als