Nyhedsbrev. Selskabs- og fondsret

Transkript

1 Nyhedsbrev Selskabs- og fondsret

2 REVIDERET VEJLEDNING: NYE REGLER OM REELLE EJERE SKAL FORHINDRE HVIDVASK OG TERROR Den 23. maj 2017 trådte nye regler om virksomheders pligt til at indhente, opbevare og registrere oplysninger om såkaldte reelle ejere i kraft. Reglerne skal sikre en øget gennemsigtighed på erhvervsområdet og forhindre hvidvask og finansiering af terror. Den 28. juni 2017 har Erhvervsstyrelsen offentliggjort en revideret vejledning vedrørende reelle ejere, som indeholder en væsentlig ændring i forhold til den første offentliggjorte vejledning. Registreringspligt for virksomheder Med de nye regler er danske virksomheder forpligtet til at undersøge og vurdere, hvem der reelt er ejer af disse. Reelle ejere defineres som den eller de fysiske personer, der i sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en tilstrækkelig del af ejerandelene eller stemmerettighederne, eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler. Når de reelle ejere er identificeret, er virksomhederne selv ansvarlige for, at oplysningerne bliver registreret i Erhvervsstyrelsens IT-system, hvor de vil være offentligt tilgængelige. Virksomhederne skal foretage alle rimelige forsøg på at identificere deres reelle ejere. Forpligtelsen til at registrere reelle ejere omfatter alle danske selskaber, interessentskaber, virksomheder med begrænset ansvar, finansielle virksomheder, fonde, foreninger, forsikringsselskaber, pensionskasser m.fl. Børsnoterede virksomheder, enkeltmandsvirksomheder, offentlige virksomheder, filialer, foreninger, som ikke er omfattet af lov om fonde og visse foreninger (frivillige foreninger), samt andelsboligforeninger er ikke omfattet af forpligtelsen til at registrere reelle ejere. Fristen for registrering af oplysninger om reelle ejere er den 1. december 2017 for virksomheder, som er stiftet før den 23. maj For virksomheder, som er stiftet den 23. maj 2017 eller senere, skal oplysningerne om reelle ejere registreres i forbindelse med stiftelsen. Tre scenarier altid registreringspligt I forbindelse med forpligtelsen til at indhente og registrere oplysninger om reelle ejere findes tre mulige scenarier: Virksomheden har reelle ejere, som kan identificeres 2/6

3 Virksomheden har ikke reelle ejere Virksomheden kan ikke identificere dens reelle ejere. Ved alle tre scenarier er virksomheden forpligtet til at registrere oplysninger i Erhvervsstyrelsens IT-system. Hvis virksomheden har reelle ejere, skal det oplyses, hvor stor en andel af henholdsvis kapitalen og stemmerne vedkommende råder over. I scenarier hvor virksomheden ikke har reelle ejere, eller disse ikke kan identificeres, registreres virksomhedens ledelse som reelle ejere. Det bemærkes, at det er ledelsen i den pågældende danske virksomhed, der skal registreres, ikke ledelsen i den virksomhed, hvor kæden "ender". Virksomheden er forpligtet til at opbevare dokumentation for indhentelse af oplysningerne i 5 år efter indhentelsen samt 5 år efter virksomhedens ophør, samt til løbende at sikre, at oplysningerne er opdaterede. Opdateringsfrekvensen afhænger af de konkrete omstændigheder, men selskabet skal dog som minimum i forbindelse med afholdelse af generalforsamlinger kontrollere, at oplysningerne er opdaterede. I tilfælde hvor virksomheden ikke har reelle ejere, eller disse ikke kan identificeres, er virksomheden forpligtet til at opbevare oplysninger om forsøg på at identificere reelle ejere i 5 år efter identifikationsforsøget. HVEM ER REEL EJER? Reelle ejere er den eller de fysiske personer, der i sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en "tilstrækkelig del" af ejerandelene eller stemmerettighederne, eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler. Begrebet reelle ejere skal ses over for begrebet legale ejere. Legale ejere kan være både fysiske personer og virksomheder, der direkte ejer 5 % eller mere af kapitalen eller stemmerettighederne i en virksomhed. Reelle ejere kan derimod kun være fysiske personer. Ved vurderingen af, om en fysisk person er reel ejer af en virksomhed, er det den samlede faktiske indflydelse, der er afgørende. Man kan således være reel ejer 1) direkte eller indirekte gennem stemmer eller kapital i en virksomhed, 2) ved at have kontrol over virksomheden på anden vis eller 3) gennem en kombination af 1) og 2). REEL EJER VIA KAPITAL OG STEMMER Hvis en fysisk person ejer eller kontrollerer mere end 25 % af ejerandelene eller stemmerettighederne i en virksomhed, ejer/kontrollerer den person med sikkerhed en tilstrækkelig del af stemmerettighederne/ejerandelene og er dermed reel ejer af virksomheden. Potentielle stemmerettigheder, herunder fortegningsrettigheder i forbindelse med kapitalforhøjelser og købsoptioner, som aktuelt kan udnyttes ved ejerens ensidige beslutning, tæller med ved opgørelsen af ejerens stemmerettigheder/ejerandele. Virksomheden er dog ikke ansvarlig for at medregne sådanne rettigheder med mindre, den kender eller burde kende til deres eksistens. Indirekte ejerskab Det reelle ejerskab kan også opstå ved indirekte ejerskab, hvor der eksempelvis ligger et eller flere selskaber imellem den reelle fysiske ejer og det relevante selskab. I forbindelse med indirekte ejerskab skal vurderingen af, om en fysisk person ultimativt ejer eller kontrollerer mere end 25 % af ejerandelene eller stemmerettighederne foretages ved at beregne den fysiske persons indirekte ejerandel af det pågældende selskab (den såkaldte procent af procent-metode). Se illustrativt eksempel, hvor det på baggrund af Erhvervsstyrelsens vejledning vurderes, at Mads og Marie skal registreres som reelle ejere, når der alene tages højde for 3/6

4 ejerandelene: Resultatet fremkommer ved følgende beregninger: Mads ejer virksomhed A direkte med 30 % Sune ejer virksomhed A indirekte med (0,40 x 0,5) x 100 = 20 % Anders ejer virksomhed A indirekte med (0,73 x 0,09 x 0,5) x 100 = 3,285 % Jens ejer virksomhed A indirekte med (0,27 x 0,09 x 0,5) x 100 = 1,215 % Marie ejer virksomhed A indirekte med (1 x 0,51 x 0,5) x 100 = 25,5 % Ved registrering af indirekte ejerskab, skal der sættes flueben ved "Ejer personen virksomheden indirekte via andre virksomheden". I en situation hvor en fysisk person er reel ejer på baggrund af både direkte (eksempelvis 30 %) og indirekte ejerskab (eksempelvis 35 % beregnet ved brug af procent af procent-metoden), er det den kombinerede ejerandel (her 65 %), der skal registreres. Reel ejer via indirekte ejerskab og bestemmende indflydelse I vurderingen af, hvorvidt en fysisk person skal anses for reel ejer af en virksomhed gennem indirekte ejerskab, skal en fysisk persons bestemmende indflydelse ned gennem ejerkæden tages med i betragtning. Bestemmende indflydelse defineres som mere end 50 % ejerskab af kapital eller stemmer i en virksomhed. En fysisk person kan således vurderes at være reel ejer af en virksomhed, med deraf følgende registreringspligt, selvom personens indirekte ejerskab ikke overstiger 25 % (ved brug af procent af procent-metoden), hvis den direkte ejer har en ejerandel på mere end 25 % samtidig med, at den fysiske person har bestemmende indflydelse i de mellemliggende selskaber. Se illustrativt eksempel, hvor det på baggrund af Erhvervsstyrelsens vejledning må vurderes, at Mette på grund af sin bestemmende indflydelse i virksomhed B og virksomhed C skal registreres som reel ejer i virksomheden A, selvom hendes indirekte ejerskab i virksomhed A ikke overstiger 25 %. Fordi virksomhed B ejer mere end 25 % i virksomhed A kombineret med, at Mette har bestemmende indflydelse over virksomhed B og C, ser man bort fra virksomhederne B og C og behandler situationen som om, at Mette var direkte ejer af virksomhed A, og dermed skal Mette registreres som reel ejer af virksomhed A for så vidt angår B's andel på 30 %. Derudover skal Peter registreres som reel ejer på baggrund af sin direkte ejerandel på 70 % i virksomhed A. 4/6

5 REEL EJER VIA KONTROL VED HJÆLP AF ANDRE MIDLER Reelt ejerskab af en virksomhed kan opstå, selvom den fysiske person har under 25 % eller ingen ejerandele/stemmerettigheder i virksomheden. Har den fysiske person på anden vis væsentlig indflydelse på virksomheden, kan personen vurderes at være reel ejer. Kontrol ved hjælp af andre midler end kapital og stemmer kan opnås gennem vedtægter, ejeraftaler, pantsætningsaftaler mv., og kan eksempelvis opnås ved følgende rettigheder: Ret til at udpege eller afsætte flertallet af selskabets bestyrelse Godkendelse af årsrapport i forhold til udbyttebetaling Vetorettigheder (forudsætter ejerskab). Hvorvidt, en fysisk person har kontrol ved hjælp af andre midler, kommer an på konkret vurdering af det relevante grundlag for rettigheden. SÆRLIGT OM BØRSNOTEREDE SELSKABER Reglerne om registrering af reelle ejere omfatter ikke børsnoterede virksomheder, hvilket betyder, at sådanne virksomheder ikke skal registrere reelle ejere. Det betyder samtidig, at en virksomhed, som er 100 % (direkte eller indirekte) ejet af et børsnoteret selskab, per definition ingen reelle ejere har. I denne situation registreres det, at virksomheden ingen reelle ejere har og virksomhedens ledelse registreres i stedet. Ejes en virksomhed 50 % af et børsnoteret selskab, er virksomheden dog forpligtet til at indhente og registrere oplysninger om ejeren/ejerne af de resterende 50 %. SÆRLIGT OM KOMMANDITSELSKABER Særligt om kommanditselskaber bemærkes, at selskabets kommanditist(er) er ejere og vurderes ud fra ovenstående definition af reelle ejere. For så vidt angår selskabets komplementar, vil denne som udgangspunkt ikke anses for at være en ejer, men der kan forekomme undtagelser til dette udgangspunkt afhængig af komplementarens rettigheder i kommanditselskabet. SÆRLIGT OM FONDE Idet fonde, erhvervsdrivende såvel som ikke-erhvervsdrivende, er selvejende institutioner, har de per definition ikke nogen ejer. Dette betyder dog ikke, at fonde ikke har reelle ejere. De defineres i denne sammenhæng som fysiske personer, der kan sidestilles med ejere, og som, hvis deres kontrollerende indflydelse eller andel i 5/6

6 fondens midler er af en vis karakter, vil være at opfatte som reelle ejere. De reelle ejere af erhvervsdrivende fonde vil altid være fondsbestyrelsen, men kan efter omstændighederne også udvides til at omfatte fondens stifter eller begunstigede personer. KONSEKVENS AF MANGLENDE REGISTRERING Undladelse af at registrere oplysninger om reelle ejere, når en virksomhed er forpligtet hertil, kan medføre bødestraf. Find Erhvervsstyrelsen vejledning om reelle ejere her. 6/6