TroelS MIchael lilja. Filialbegrebet. Jurist- og Økonomforbundets Forlag

Transkript

1 TroelS MIchael lilja Filialbegrebet Jurist- og Økonomforbundets Forlag

2 I mindet om Helle Elisa Christine Lilja 30. april oktober 2008

3 Troels Michael Lilja Filialbegrebet Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010

4 Filialbegrebet 1. udgave, 1. oplag Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010 Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Scandinavian Book, Århus Printed in Denmark 2010 ISBN Udgivet med støtte fra Det Finneske Legat Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax:

5 Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse FORORD 15 DEL I 17 INTRODUKTION 17 KAPITEL 1 19 BAGGRUND, FORMÅL OG METODE BAGGRUND Årsagen til emnets interesse De afledte problemstillinger Baggrund for valg af emne Metodemæssige konsekvenser af det valgte emne FORMÅL METODE Grundlæggende om metoden Særligt om inddragelsen af udenlandske retskilder AFGRÆNSNING 27 KAPITEL 2 29 GRUNDLÆGGENDE INDFØRING 29 I FREMSTILLINGENS UNIVERS OVERORDNET OM KAPITLET OVERSIGT OVER FREMSTILLINGEN Overordnet om fremstillingens struktur Del I Introduktion Del II Den historiske udvikling Del III Filialer i Danmark Del IV Filialbegrebet Del V Perspektivering 30 1

6 KAPITEL 3 33 INTRODUKTION TIL FILIALBEGREBET BEGREBETS OPRINDELSE OG BRUG BEGREBET FILIAL I LITTERATUREN LEKSIKALE BESKRIVELSER AF BEGREBET FILIAL Om behandlingen af leksikale beskrivelser Leksikale beskrivelser før Leksikale beskrivelser Leksikale beskrivelser Leksikale beskrivelser 1970 og senere Sammenfatning af karakteristika for filialer BAGGRUND FOR OPDELINGEN AF DEFINITIONER FORELØBIG SELSKABSRETLIG DEFINITION FORELØBIG SKATTERETLIG DEFINITION FORELØBIG EU RETLIG DEFINITION 51 KAPITEL 4 55 ØVRIGE BEGREBER OG DEFINITIONER BEGREBER OG DEFINITIONER Om kapitlet DISKRIMINATION FILIALSTATEN/FILIALLANDET HINDRING HOVEDSELSKABET KAPITALSELSKABER MESTBEGUNSTIGELSESKLAUSUL MESTBEGUNSTIGELSESPRINCIPPET NATIONALBEHANDLING PRIMÆR ETABLERING PROPORTIONALITETSPRINCIPPET RESTRIKTION SEKUNDÆR ETABLERING TRAKTATEN ØVRIGE BEGREBER 60 2

7 DEL II 61 DEN HISTORISKE UDVIKLING 61 KAPITEL 5 63 OM FILIALER FØR FIRMALOVENE KAPITLETS FORMÅL VÆRNEGILDERNE OG LAVENE KØBSTADSPRIVILEGIET NÆRINGSLOVEN Baggrunden for næringslovgivningens inddragelse Kort om næringsloven Borgerskab og næringsbevis Næringsloven erstatter oktrojsystemet Generelt om adgangen til borgerskab og næringsbevis Adgangen til filialer uden for det lokale øvrighedsområde Brugsforeningernes privilegium Udlændinges ret til næringsadkomst i Danmark 75 KAPITEL 6 81 FIRMALOVEN AF KORT OM FIRMALOVEN AF FIRMALOVENS OMFANG (FL 1862) DE OMFATTEDE VIRKSOMHEDSTYPER (FL 1862) FORBUD MOD FILIALER (FL 1862) REGISTRERINGSPLIGTIG VIRKSOMHED I FLERE ØVRIGHEDSKREDSE (FL 1862) FORDELE OG ULEMPER VED LOKALE ØVRIGHEDSREGISTRE FIRMALOVEN AF 1862 I MODVIND Lovens overordnede mangler Navnets sandhed (FL 1862) Begrænsninger i hæftelse, tegningsret og prokura (FL 1862) Ingen sikring af kapital i kapitalselskaber (FL 1862) Kommanditselskabers misvisende registrering (FL 1862) 88 KAPITEL 7 91 FIRMALOVEN AF OM LOVENS VEDTAGELSE OG DET FÆLLESNORDISKE LOVSAMARBEJDE DE DANSKE AFVIGELSER REGISTRERINGSPLIGT I HENHOLD TIL FL FILIALER EFTER FL

8 7.4.1 Grundlæggende regler Anmeldelse af en filial (FL 1889) Anmeldelsens afsendere og modtagere Anmeldelsens indhold Særligt om anmeldelse af filialer af virksomheder med begrænset ansvar Ændringer i anliggender angående filialen (FL 1889) Filialbestyrerens råderet (FL 1889) Særligt om danske filialer af udenlandske virksomheder (FL 1889) Fastlæggelse af aktieselskabets nationalitet (FL 1889) De mulige kriterier til fastlæggelse af et aktieselskabs nationalitet (FL 1889) UfR 1918A.39 Hs betydning for nationalitetsfastlæggelse (FL 1889) Betydningen af divergerende retsregler (FL 1889) Den udenlandske filial som selvstændig virksomhed Navne på danske filialer af udenlandske aktieselskaber (FL 1889) Danske filialer af udenlandske virksomheders anmeldelse (FL 1889) De anmeldelsespligtige personer Anmeldelsesstedet for danske filialer af udenlandske virksomheder Anmeldelsens indhold for danske filialer af udenlandske virksomheder Særligt om udenlandske kapitalselskabers anmeldelse af danske filialer Filialbestyreren i en dansk filial af en udenlandsk virksomhed (FL 1889) De overordnede retningslinjer for filialbestyreren (FL 1889) De næringsretlige krav til filialbestyreren (FL 1889) Fejlagtig anmeldelse af dansk filial af udenlandsk aktieselskab (FL 1889) Flere filialer af samme virksomhed Filialers ophør (FL 1889) DE SKATTEMÆSSIGE FORHOLD FOR DANSKE FILIALER AF UDENLANDSKE AKTIESELSKABER UDENLANDSKE FILIALER AF DANSKE AKTIESELSKABER Om afsnittets indhold og bredde Kvalifikation af selskabets nationalitet og af»virksomhed i udlandet« De skattemæssige aspekter Filial eller noget andet Filial eller datterselskab Konklusion på den skattemæssige retspraksis (SL 1903/1912) FIRMALOVENS VARIGHED (FL 1889) 118 KAPITEL AKTIESELSKABSLOVEN AF BAGGRUNDEN FOR LOVEN DET LOVFORBEREDENDE ARBEJDE Aktielovudvalgets nedsættelse Lovsamarbejde og inspirationen fra fremmed ret (ASL 1917) 121 4

9 8.3 EN STRUKTUREL GENNEMGANG AF ASL GENERELT OM FILIALER I DANMARK (ASL 1917) Om afsnittets struktur Nationalitetsfastlæggelse af et selskab (ASL 1917) De uændrede kriterier (ASL 1917) Samtidslitteraturens beskrivelse af nationalitetsfastlæggelsen (ASL 1917) Generelt om registrering (ASL 1917) Aktieselskaber og filialers navne (ASL 1917) De overordnede regler for filialers navne (ASL 1917) Særligt om stednavnes anvendelse (ASL 1917) Særligt om filialers navne (ASL 1917) Oplysningsforpligtelser ved registrering (ASL 1917) SÆRLIGT OM DANSKE FILIALER AF UDENLANDSKE AKTIESELSKABER (ASL 1917) Udvalgets overvejelser om danske filialer af udenlandske aktieselskaber (ASL 1917) Udvalgets overvejelse om forbud mod udenlandske filialer (ASL 1917) Overvejede men forkastede krav (ASL 1917) Udvalgets vedtagne krav (ASL 1917) SÆRLIGT OM DANSKE FILIALER AF DANSKE AKTIESELSKABER De begrænsede materielle regler Registrering af en indenlandsk filial Særligt om indenlandske filialbestyrere ANMELDELSE AF DANSK FILIAL AF UDENLANDSK AKTIESELSKAB Oprettelse af forretningsafdeling Selskabet skulle være lovligt stiftet i sit hjemland Danske selskabers adgang til at stifte filialer i selskabets hjemland Forbud mod detailhandel Detailhandelsforbuddet og forarbejderne Rækkevidden af detailhandelsforbuddet FILIALBESTYRERE (ASL 1917) Formelle krav til filialbestyreren (ASL 1917) Ændringer i filialbestyrerens beføjelser (ASL 1917) Habilitetskrav til filialbestyreren af en dansk filial af et udenlandsk aktieselskab (ASL 1917) Filialbestyrerens opgaver (ASL 1917) Filialens anmeldelse (ASL 1917) Ændringer i anmeldelsens indhold og andre indberetninger til registret (ASL 1917) Indsendelse af det udenlandske selskabs årsregnskab (ASL 1917) Sanktionering af manglende indberetninger til aktieselskabsregistret (ASL 1917) Tilbagekaldelse af filialbestyrerens bemyndigelse (ASL 1917) Filialbestyrerens ansvar og hæftelse (ASL 1917) DET UDENLANDSKE SELSKABS OVERHOLDELSE AF DANSKE STIFTELSESREGLER (ASL 1917) FILIALERS OPHØR (ASL 1917) 157 5

10 Frivilligt ophør (ASL 1917) Frivillig likvidation af det udenlandske aktieselskab (ASL 1917) Frivillig nedlæggelse af den danske filial (ASL 1917) Ufrivilligt ophør (ASL 1917) Kreditor begærer filialen udslettet af aktieselskabsregistret (ASL 1917) Det udenlandske selskab erklæres konkurs (ASL 1917) Manglende indsendelse af årsregnskab (ASL 1917) Manglende filialbestyrer (ASL 1917) Manglende kontakt (ASL 1917) DE SKATTEMÆSSIGE REGLER FOR FILIALER (ASL 1917) Konsekvenserne af ASL De skattemæssige forhold for danske filialer af danske aktieselskaber De skattemæssige forhold for danske filialer af udenlandske aktieselskaber Udenlandske filialer af danske aktieselskaber Kvalifikation af selskabets nationalitet og»virksomhed i udlandet« De skattemæssige aspekter Filial, datterselskab eller noget andet Nye afgørelser om indkomstopgørelse og fradragsret Konklusion på den skattemæssige retspraksis (SL 1912/1922) NYE KRITERIER TIL FILIALBEGREBET EFTER ASL KAPITEL AKTIESELSKABSLOVEN AF BAGGRUNDEN FOR LOVEN (ASL 1930) DET LOVFORBEREDENDE ARBEJDE (ASL 1930) DE VÆSENTLIGSTE ÆNDRINGER FRA ASL Formelle krav og habilitetskrav (ASL 1930) Stiftelsesoverenskomstens indhold (ASL 1930) Særligt om apportindskud Aktietegneres forpligtelse til tegning (ASL 1930) Anmeldelsesfrist ved stiftelse (ASL 1930) Indskud af eksisterende virksomhed ved stiftelse af aktieselskab (ASL 1930) Personlig hæftelse før registrering (ASL 1930) Underkursforbud (ASL 1930) Absolut indbetalingsfrist (ASL 1930) Tegningsforbehold (ASL 1930) Kapitalnedsættelse og egne aktier (ASL 1930) Tilpasning til de regnskabsmæssige regler (ASL 1930) Ledelsens kompetencefordeling (ASL 1930) Ledelsens konkrete inhabilitet (ASL 1930) Ændring af selskabets formål (ASL 1930) 181 6

11 Aktieselskabets opløsning (ASL 1930) EN STRUKTUREL GENNEMGANG AF ASL ÆNDRINGER I FILIALREGLERNE VED INDFØRELSEN AF ASL Om filialreglernes placering (1930) Anmeldelse af en filial (ASL 1930) Filialers næringsadgang (ASL 1930) Ændringer i navnereglerne om filialer (ASL 1930) Aktieselskaber og filialers navne (ASL 1930) Generelt om navnereglerne (ASL 1930) Særligt om stednavnes anvendelse (ASL 1930) Særligt om filialers navne (ASL 1930) DE OVERORDNEDE REGLER OM FILIALER (ASL 1930) Om afsnittets dybde og indhold Navne og binavne (ASL 1930) Anmeldelsen af navn og binavn(e) Afgrænsningen mellem filialer og binavne Om retten og pligten til registrering (ASL 1930) SÆRLIGT OM DANSKE FILIALER AF DANSKE AKTIESELSKABER (ASL 1930) Fastlæggelse af aktieselskabets nationalitet (ASL 1930) Nationalitetsfastlæggelse efter 1930 loven Danske retsregler om nationalitetsfastlæggelse frem til Kriterierne for fastlæggelse af et aktieselskabs nationalitet (ASL 1930) Oprettelsen af en indenlandsk filial (ASL 1930) Lovens manglende definition af en filial (ASL 1930) Indenlandske filialers formål (ASL 1930) Danske bankers forretningsafdelinger og filialer (ASL 1930) SÆRLIGT OM DANSKE FILIALER AF UDENLANDSKE AKTIESELSKABER (ASL 1930) Filialers virksomhedsområde Det tilladte virksomhedsområde (ASL 1930) Detailhandel og engroshandel (ASL 1930) Forsikringsvirksomhed (ASL 1930) Kommissionshandel og spedition (ASL 1930) Handelsagentvirksomhed (ASL 1930) Andre begrænsninger i filialernes virke (ASL 1930) Anmeldelse af dansk filial af udenlandsk aktieselskab (ASL 1930) De opstillede betingelser for registrering (ASL 1930) Virksomhedens varighed (ASL 1930) Formalia ved anmeldelsen (ASL 1930) Krav til de vedlagte bilag (ASL 1930) Omkostningerne ved filialregistrering (ASL 1930) Konsekvenserne af manglende registrering De hæftende fysiske og juridiske personer (ASL 1930) Værneting og lovvalg (ASL 1930) 208 7

12 9.8.4 Filialbestyrere (ASL 1930) Filialbestyrerens tegning af filialen Formelle krav til filialbestyreren (ASL 1930) Filialbestyrerens opgaver (ASL 1930) Filialbestyrerens overordnede opgaver Filialens anmeldelse (ASL 1930) Ændringer i anmeldelsens indhold (ASL 1930) Anmeldelse af konkurs og likvidation (ASL 1930) Almindelige forefaldende ledelsesopgaver (ASL 1930) Filialbestyrerens hæftelse og ansvar (ASL 1930) Straffebestemmelser for filialbestyrere (ASL 1930) Filialers ophør (ASL 1930) Frivilligt ophør (ASL 1930) Frivillig likvidation af det udenlandske aktieselskab (ASL 1930) Frivillig nedlæggelse af den danske filial (ASL 1930) Ufrivilligt ophør (ASL 1930) Kreditor begærer filialen udslettet af aktieselskabsregistret (ASL 1930) Det udenlandske selskab erklæres konkurs (ASL 1930) Manglende filialbestyrer (ASL 1930) DE SKATTEMÆSSIGE KONSEKVENSER FOR FILIALER (ASL 1930) Det uændrede skattemæssige retsgrundlag (ASL 1930) De skattemæssige forhold for danske filialer af danske aktieselskaber De skattemæssige forhold for danske filialer af udenlandske aktieselskaber Udenlandske filialer af danske aktieselskaber Kvalifikation af selskabets nationalitet og»virksomhed i udlandet« De skattemæssige aspekter Filial, datterselskab eller noget andet Nye afgørelser om indkomstopgørelse og fradragsret Konklusion på den skattemæssige retspraksis (SL 1922) 221 DEL III 223 FILIALER I DANMARK 223 KAPITEL RETSGRUNDLAGET FOR FILIALER I DANMARK KAPITLETS GENSTAND DEN GÆLDENDE LOVGIVNING Aktieselskabsloven Anpartsselskabsloven De EU retlige retskilder 227 8

13 EF traktaten Baggrund og tiltrædelse Grundlæggende om frihedsrettighederne TEUF artikel 49 (tidligere art. 43 EF) Indholdet af artikel 49 (tidligere art. 43) Det afledte etableringsbegreb TEUF artikel 54 (tidligere art. 48 EF) TEUF artikel 56 (tidligere artikel 49 EF) TEUF artikel 63 (tidligere artikel 56 EF) Filialdirektivet Vedtagelsesprocessen Direktivets formål Præamblens indhold Overordnet om direktivets indhold Direktivets enkelte artikler Om gennemgangen Offentlighedsreglerne Flere filialer i samme stat Identifikation på forretningspapirer Filialer fra tredjelande Angivelse af filialerne i selskabets årsberetning Ansvarsfordeling og sanktionering Undtagelsesbestemmelser Ikrafttrædelsesbestemmelser og adressat Filialdirektivets implementering i dansk ret Korte bemærkninger til implementeringen Andre relevante direktiver RETSPRAKSIS OG ANDEN PRAKSIS Om afsnittets indhold Den danske praksis Domstolsafgørelser Dommenes betydning for filialbegrebet Centros dommen, UfR H Erhvervsankenævnsafgørelser Kort om de afsagte afgørelser Kendelse af 24. november Kendelse af 12. januar Kendelse af 17. september Kendelse af 1. september Kendelse af 20. november Øvrige administrative praksis EF Domstolens praksis Kort om EF Domstolen (nu EU Domstolen) 277 9

14 Segers (sag 79/85) Daily Mail and General Trust PLC (81/87) Factortame II (C 221/89) Centros Limited (C 212/97) Überseering BV (C 208/00) Inspire Art Limited (C 167/01) Sevic Systems (C 411/03) Cartesio Bt (C 210/06) 301 KAPITEL OPRETTELSE OG DRIFT AF FILIALER I DANMARK OPRETTELSE Hvem kan oprette? Regelgrundlaget for oprettelse af en filial Særligt om selskaber hjemmehørende i EU/EØS Oprettelsesmåderne Overordnet om oprettelse Udenlandsk kapitalselskab opretter filial Grænseoverskridende fusion Grænseoverskridende spaltning ANMELDELSE Procedure Det udenlandske selskab (hovedselskabet) Filialens navn og adresse Filialens navn Filialens adresse Filialens aktiviteter og sigte Tegningsberettigelse og hæftelse Bilag til anmeldelsen Anerkendelse af kapitalselskaber fra tredjelande Det almindelige udgangspunkt De gensidige overenskomster MANGLENDE REGISTRERING Konsekvenser ved manglende registrering Værneting Medarbejderne De hæftende fysiske og juridiske personer Værneting og lovvalg Rette sagsøgte NÆRINGSADGANG Næringslovens regler