ORBICON A/S ONSDAG DEN 15. MAJ 2013 ANNE STØTT HANSEN

Transkript

1 ORBICON A/S ONSDAG DEN 15. MAJ 2013 ANNE STØTT HANSEN WINSLØW ADVOKATFIRMA, GAMMEL STRAND 34, 1202 KØBENHAVN K T: (+45) F: (+45) WINLAW@WINLAW.DK

2 Hvad er sociale klausuler? Juridiske aspekter Hvad siger Udbudsdirektiverne? Hvad siger EF-Traktaten? Særlige betingelser krav Anvendelse af sociale klausuler som tilbudskriterie Håndhævelse af kontraktkrav Spørgsmål?

3 Hvad er sociale hensyn? Bredt begreb som både dækker over hensyn som udspringer af arbejdslovgivningen, og hensyn til fremme af særlige gruppers muligheder i samfundet, som f.eks. handicappede, etniske minoriteter eller kvinder. Hvad er sociale klausuler? Sociale klausuler har til formål at varetage sociale hensyn. Hvis et socialt hensyn gøres til et kontraktvilkår, er der tale om en social klausul.

4 En i et udbud er et krav om, at den, der vinder opgaven, skal påtage sig at opfylde en nærmere defineret social forpligtelse. Det kan f.eks. dreje sig om: at ansætte et antal personer på særlige vilkår at vedtage en politik for etnisk ligestilling, arbejdsfastholdelse eller arbejdsmiljø. En social klausul er et kontraktkrav og dermed et krav som skal opfyldes af den virksomhed, som får tildelt opgaven.

5 skal være opfyldt. - Det vil sige, at forvaltningens virksomhed (ordregiver) skal være legitimeret i en lov eller en anden retskilde. Udbudsdirektiverne EF-Traktaten

6 Grundlaget for Udbudsdirektiverne, som regulerer offentlige anskaffelser er fastlæggelse af nogle regler for udvælgelse og tildeling som, er baseret på kommercielle og økonomiske betragtninger. Sociale hensyn er ikke-økonomiske hensyn. Udbudsdirektiverne art. 26 / art. 38: De ordregivende myndigheder kan fastsætte særlige betingelser vedrørende kontraktens udførelse, hvis disse er forenelige med fællesskabsretten og de er nævnt i udbudsbekendtgørelsen eller i udbudsbetingelserne. Betingelserne vedrørende kontraktens udførelse kan navnlig handle om sociale hensyn eller miljøhensyn.

7 Udbudsdirektiverne regulerer ordregivers ret til at varetage bl.a. sociale og miljømæssige hensyn ved fastsættelse af krav herom til kontraktens udførelse. Art. 26 og art 38 skal ses i lyset af bemærkningerne til direktivernes bemærkninger om adgangen til at tage sociale hensyn: Vilkårene kan bl.a. have til formål at fremme efteruddannelse på arbejdspladsen, skaffe beskæftigelse til personer med særlige integrationsproblemer, bekæmpe arbejdsløshed Som eksempler kan bl.a. nævnes krav om ved udførelse af kontrakten at ansætte langtidsledige eller iværksætte uddannelsesinitiativer for ledige eller for unge, at overholde substansen i de grundlæggende ILO-konventioner, hvis de ikke er gennemført i nationalt ret, og at ansætte flere handicappede.

8 EF-Traktaten, art. 2: Fællesskabet har bl.a. til formål at fremme et højt beskæftigelsesniveau, et højt socialt beskyttelsesniveau, ligestilling mellem mænd og kvinder. Der er et traktatmæssigt grundlag for at varetage sociale hensyn!

9 Betingelser for lovlighed af social klausul: EU-principperne skal overholdes Sociale klausul som krav i kontrakten Offentliggørelse Ikke-diskrimination og ligebehandling Proportionalitet

10 Betingelser for lovlighed af social klausul (fortsat): Saglighed Eksportforbud Sociale klausuler skal være saglig begrundet Sociale hensyn må kun gælde i kontraktperioden Målgruppe defineres præcist og uafhængig af bestemte danske ordninger

11 Prækvalifikation: Sociale hensyn kan ikke anvendes som udvælgelseskriterium. Tilbudsvurderingen: Udbudsdirektiverne artikel 53 / 55 oplister eksempler på underkriterier, som kan tillægges betydning ved tilbudsvurderingen. Sociale hensyn er ikke anført i artikel 53/55, men listen er ikke udtømmende.

12 Betingelser: det økonomiske mest fordelagtige tilbud Europa-kommissionen har stillet yderligere betingelser: Knyttet til kontraktens genstand Specifikke og objektive målbare (sammenlignelige tilbud) Offentliggjort i udbudsmaterialet Overholder EU-principperne I praksis nærmest umuligt på grund af kravet om den snævre kobling til kontraktens genstand Det

13 Sag 31/87, Beentjes: Under udbud af bygge- og anlægsopgave er det et krav, at tilbudsgiver er i stand til at beskæftige langtidsledige. EF-Domstolen konkluderer, at kravet ikke er udtryk for et traditionelt tildelingskriterium, da kravet ikke er relateret til opgaven. EF-Domstolen kategoriserer kravet som et yderligere tildelingskriterium. Da kravet ikke er knyttet til kontraktgenstanden, men er et kontraktkrav er kategorisering som yderligere tildelingskriterium uheldig og misvisende.

14 Retsvirkning af at tilbudsgiver ikke accepterer et kontraktkrav - social klausul: Tilbud i uoverensstemmelse med udbudsgrundlag. Tilbud indeholder et forbehold med deraf følgende ret/pligt for ordregiver til at afvise tilbud. Tilbudsgiveren ikke kan komme i betragtning ved tildeling af kontrakten. Der kan ikke kræves bevis for overholdelse af kontraktkrav under udbudsproceduren.

15 Hvis tilbudsgiver accepterer kontraktkrav, kan ordregiver alligevel vælge at afvise en tilbudsgiver, som ordregiver har en saglig grund til at tro ikke kan efterleve kontrakten? Ja, når krav vedrører teknisk specifikation. Nej, når krav vedrører særlige betingelser, jf. sag 31/87 Beentjes.

16 Kontrol: Ordregiver skal have mulighed for at kontrollere om tilbudsgiver overholder krav om ansættelse af et bestemt antal langtidsledige. Sanktion: Hvis det ved kontrol viser sig, at tilbudsgiver ikke overholder kontraktkrav, skal kontrakten angive en konsekvens, eksempelvis bod, misligholdelse og ophævelse ved gentagelser.

17 Anne Støtt Hansen Mobil: Direkte: