Appendiks 3.3 Aftale om overdragelse af rullende materiel

Transkript

1 X X X Appendiks 3.3 Aftale om overdragelse af rullende materiel

2 Indholdsfortegnelse 1. PARTERNE 4 2. BAGGRUND 5 3. DEFINITIONER 5 4. YDELSEN Generelt Togsæt Dokumentation Omløbsdele, herunder højkostkomponenter Specialværktøj Rettigheder m.v. efter Sælgers kontrakt med leverandøren Rettigheder m.v. som følger af Sælgers kontrakter med øvrige leverandører til togsættene Immaterielle rettigheder 8 5. Leveringstidspunkt for leveringen Gennemgang forud for levering 9 6. Leveringssted 9 7. Købesummen og dennes betaling samt sikkerhedsstillelse Den foreløbige købesum Den endelige købesum mv Købesummens deponering og betaling Sikkerhedsstillelse Købers anfordringsgaranti Sælgers anfordringsgaranti Sælgers erklæringer Anticiperet misligholdelse Misligholdelse Sælgers misligholdelse Forsinket levering af Sælgers ydelser Mangler ved Sælgers ydelser Købers misligholdelse Tavshedspligt Ændringer aftales skriftligt Omkostninger 15

3 14. Tvister Forhandling Voldgift Eksemplarer Betinget aftale Lovvalg Underskrifter 17 Bilag 10 - Skabelon til købers anfordringsgaranti Udkast til anfordringsgaranti Garantirekvirent/garantibeløb Baggrund for sikkerhedsstillelsen Garantiens ikrafttræden Udbetaling under garantien Garantiens ophør Aftaleændringer Lovvalg 19 Bilag 11 - Skabelon til sælgers anfordringsgaranti Udkast til anfordringsgaranti Garantirekvirent/garantibeløb Baggrund for sikkerhedsstillelsen Garantiens ikrafttræden Udbetaling under garantien Garantiens nedskrivning og ophør 1.6 Aftaleændringer Lovvalg 21

4 Bilag 1 Bilagsfortegnelse Oversigt over de omfattede togsæt og en beskrivelse/specifikation af disse inkl. samtlige tegninger, diagrammer mv., produktblade, manualer mv., brugsanvisninger mv., vejledninger mv., sikkerhedsrapporter mv. samt beskrivelser af udført service og vedligeholdelse (uanset om dette materiale foreligger elektronisk eller på papir) etc. [vedlægges senere, jf. Bilag 3] Bilag 2 Dokumentation mv. [vedlægges senere, jf. Bilag 3 samt pkt. 4.3] Bilag 3 Oversigt over omløbsdele, herunder højkostkomponenter [vedlægges senere, jf. Bilag 3 samt pkt. 4.4] Bilag 4 Oversigt over specialværktøj tilknyttet togsæt [vedlægges senere, jf. Bilag 3 samt pkt. 4.5] Bilag 5 Sælgers kontrakt(er) med leverandøren/leverandørerne/eller Sælgers sælger(e) (hvis Sælger har købt togsæt brugt) af togsæt, opdateret til overtagelsestidspunktet [vedlægges senere, jf. Bilag 3 samt pkt. 4.6] Bilag 6 Sælgers evt. kontrakt(er) med øvrige leverandører til togsæt (f.eks. evt. selvstændige leverandører af it-systemer), opdateret til overtagelsestidspunktet [vedlægges senere hvis relevant, jf. Bilag 3 samt pkt. 4.7] Bilag 7 Leveringssted(er) [udestår, da de(t) først fastlægges efter Køber og Sælgers underskrift, jf. kapitel 6 - bilaget indsættes af Køber og Sælger] Bilag 8 Vurderingsrapport [vedlægges senere, jf. Bilag 3] Bilag 9 Acceptrapport [udarbejdes og vedlægges forud for levering, jf. pkt. 5.1] Bilag 10 Skabelon til Købers anfordringsgaranti Bilag 11 Skabelon til Sælgers anfordringsgaranti Ved Bilag 3 nævnt i teksterne ovenfør forstås Bilag 3 (Materiel og værksted) til Udbudsmaterialet hhv. Trafikkontrakten for trafikken på Vestbanen.

5 1. PARTERNE [navnet på vinderen af nærværende udbud (der i resten af udbudsmaterialet generelt er kaldet Operatøren] [eller navnet på ejeren af det omfattede rullende materiel] [det relevante navn, adressen og CVR indsættes af i overensstemmelse med bilag 4] (kaldet Sælger) og [navnet på efterfølgende operatør, dvs. vinderen af næstkommende udbud] [eller navn på selskab valgt af den efterfølgende operatør] [eller Vestbanen A/S] [eller navn på det af Vestbanen A/S valgte selskab] [det relevante navn, adressen og CVR indsættes af i overensstemmelse med bilag 4] (kaldet Køber) (Sælger og Køber er sammen kaldet Parterne) har d.d. indgået følgende aftale om overdragelse af rullende materiel (kaldet Aftalen). Side 4

6 2. BAGGRUND gennemførte i et udbud om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen. Udbuddet blev vundet af [Operatøren - navnet på den kommende operatør indsættes af inden aftalens underskrift]. I medfør af bilag 3 i Udbudsmaterialet/Trafikkontrakten har [Operatøren - navnet på den kommende operatør indsættes af inden aftalens underskrift] pligt til at overdrage det rullende materiel til den efterfølgende operatør (eller et af den efterfølgende operatør valgt selskab) eller hvis måtte beslutte dette - til Vestbanen A/S (eller et af Vestbanen A/S valgt selskab). Forpligtelsen gælder, uanset om [Operatøren - navnet på den kommende operatør indsættes af inden aftalens underskrift] ejer, lejer/leaser eller låner (eller på anden måde har tilvejebragt) det rullende materiel. Der henvises nærmere til pkt. 1.1 og 1.2 i bilag 4. har besluttet, at det rullende materiel skal overdrages til [ indsætter: Den efterfølgende operatør (eller et af den efterfølgende operatør valgt selskab) eller Vestbanen A/S (eller et af Vestbanen A/S valgt selskab)]. [ indsætter her en kort beskrivelse af, hvorledes Operatørens materielbeholdning er tilvejebragt (eje, leje, leasing eller på anden måde tilvejebragt), inkl. en angivelse af hvem der pt. ejer det pågældende rullende materiel omfattet af nærværende overdragelsesaftale] Parterne i denne Aftale er således [ indsætter, jf. ovenfor], der har aftalt følgende: 3. DEFINITIONER Aftale(n): Samlet betegnelse for nærværende dokument tillige med de i bilagsfortegnelsen nævnte bilag, der således udgør en integreret del af Aftalen. Leverandør(en): Med mindre andet særskilt er anført, betegnelse for Sælgers sælger, uanset om Sælger har købt (hele eller dele af) det rullende materiel (som nyt eller brugt) af en togproducent, en anden togoperatør, et koncernforbundet selskab, en mellemmand etc. Med mindre andet særskilt er anført, kan leverandør også forstås i flertal for det tilfælde, at Sælger har købt det rullende materiel af flere leverandører/sælgere. Rullende materiel: Samlebetegnelse for ydelsen i afsnit 4 (med mindre andet særskilt er anført). Side 5

7 Sælger: Ejeren af det rullende materiel, som overdrages i medfør af denne aftale [kan være Operatøren eller et leasingselskab eller en helt tredje; slettes af ] Køber: Den kommende ejer af det rullende materiel, som overdrages i medfør af denne aftale [kan være den efterfølgende operatør (eller et af den efterfølgende operatør valgt selskab) eller Vestbanen A/S (eller et af Vestbanen A/S valgt selskab); slettes af ] 4. YDELSEN 4.1 Generelt Sælger overdrager på de i Aftalen anførte vilkår og betingelser ejendomsretten til Køber til følgende aktiver: 1. De i bilag 1 angivne togsæt med inventar og tilhørende it-systemer mv. 2. Dokumentation til de i bilag 1 angivne togsæt, jf. bilag De i bilag 3 angivne omløbsdele til disse togsæt. 4. Det i bilag 4 angivne specialværktøj, der er knyttet til togsættene. 5. Rettigheder m.v. som følger af Sælgers kontrakt(er) med leverandøren af togsættene, jf. bilag Rettigheder m.v. som følger af Sælgers evt. kontrakter med øvrige leverandører til togsættene, herunder eventuelle selvstændige leverandører af it-systemer, jf. bilag 6. Overdragelsen omfatter således bl.a. ikke 1. Passiver, herunder evt. pantehæftelser, tilknyttet det rullende materiel (jf. også pkt. 8.7). 2. Forpligtelser over for kunder, leverandør m.fl., samt erstatningskrav, herunder krav vedrørende arbejdsskader med betalingspligt for Sælger, der allerede er rejst eller eventuelt måtte blive rejst efter levering, og som vedrører perioden før levering. 3. Sælgers forsikringsaftaler. 4.2 Togsæt Togsættene omfattet af denne Aftale er beskrevet i bilag 1. Side 6

8 4.3 Dokumentation Dokumentationen skal omfatte al opdateret dokumentation m.v., herunder vedligeholdelsesdokumentation, som Sælger er berettiget til under Sælgers kontrakt med dennes leverandør eller vedligeholdelsestjenesteyder. Dokumentationen skal endvidere omfatte en oversigt over alle reklamationer og garantiopfølgninger over for leverandøren. Oversigten skal være bilagt alt materiale vedrørende de enkelte reklamationer og garantiopfølgninger, og Sælger skal på Købers forespørgsel bistå Køber med forklaring og evt. uddybning af materialet. Sælger skal på Købers forespørgsel endvidere bistå Køber med opfølgning over for Sælgers leverandør på uafsluttede reklamations- og garantiopfølgninger. Dokumentationen skal ydermere omfatte en oversigt over alle udbedringer, forbedringer og ændringer mv. af det rullende materiel, herunder sådanne som måtte være udført af leverandøren som led i garantisager. Oversigten skal være bilagt alt materiale vedrørende de enkelte udbedringer, forbedringer, ændringer mv., og Sælger skal på Købers forespørgsel bistå Køber med forklaring og evt. uddybning af materialet. Dokumentationen skal også omfatte værksteds- og vedligeholdelsesmanualer og forskrifter, uanset om Sælger eller Sælgers vedligeholdelsestjenesteyder er i besiddelse af disse. Sælger skal på Købers forespørgsel bistå Køber med forklaring og evt. uddybning af materialet, herunder med inddragelse af evt. vedligeholdelsestjenesteyder. Dokumentation skal endelig omfatte dokumentation for samtlige udførte eftersyn i henhold til leverandørens (fabrikkens) specifikationer, herunder af hver enkelt arbejdsopgave i de enkelte eftersyn med den ansvarliges kvittering. Sælger skal på Købers forespørgsel bistå Køber med forklaring og evt. uddybning af materialet, herunder med inddragelse af evt. vedligeholdelsestjenesteyder. Umiddelbart forud for vurderingsmændenes gennemgang af det rullende materiel udarbejder Sælger, om nødvendigt med inddragelse af Operatøren, en tilstandsrapport, som opsummerer hvert togsæts tilstand, herunder evt. udskudte reparationer og ikke-diagnosticerede fejl. Sælger er forpligtet til at sørge for, at ovennævnte dokumentation på leveringstidspunktet er opdateret og fyldestgørende i overensstemmelse med kontrakten med leverandøren. Dokumentationen fremgår af bilag Omløbsdele, herunder højkostkomponenter Omløbsdele skal omfatte samtlige omløbsdele, der er tilknyttet togsættene i bilag 1, som Sælger ejer på leveringstidspunktet. Samtlige omløbsdele er anført i bilag 3. Side 7

9 4.5 Specialværktøj Specialværktøj skal omfatte al specialværktøj, som Sælger på leveringstidspunktet har, og som er tilknyttet togsættene. Al specialværktøj er anført i bilag Rettigheder m.v. efter Sælgers kontrakt med leverandøren Samtidig med overdragelsen af de i pkt nævnte aktiver, skal Sælger overdrage samtlige rettigheder som følger af Sælgers kontrakt(er) med leverandøren af det rullende materiel pr. leveringstidspunktet, herunder Sælgers rettigheder vedrørende uafsluttede reklamations- og garantiopfølgninger, og sælgers rettigheder i henhold til evt. stadig gældende garantier (f.eks. garantier på udskiftede dele, garantier på udført vedligehold, udskiftninger og reparationer samt garantier vedrørende LCC (Life Cycle Cost) eller beskyttelse mod korrosion etc.). Sælgers kontrakt(er) om levering af det rullende materiel vedlægges som bilag 5, idet kontrakten/erne skal være opdateret til og med leveringstidspunktet med ændringer, tilføjelser og lignende. 4.7 Rettigheder m.v. som følger af Sælgers kontrakter med øvrige leverandører til togsættene Samtidig med overdragelsen af de i punkt nævnte aktiver, skal Sælger overdrage samtlige rettigheder som følger af Sælgers kontrakter med øvrige leverandører til det rullende materiel, herunder eventuelle selvstændige leverandører af itsystemer, pr. leveringstidspunktet. Det gælder også Sælgers rettigheder vedrørende uafsluttede reklamations- og garantiopfølgninger, og sælgers rettigheder i henhold til evt. stadig gældende garantier (f.eks. garantier på udskiftede dele, garantier på udført vedligehold, udskiftninger og reparationer). Kontrakterne med øvrige leverandører vedlægges som bilag 6, idet kontrakterne skal være opdateret til og med leveringstidspunktet med ændringer, tilføjelser og lignende. 4.8 Immaterielle rettigheder Køber opnår som følge af det anførte i punkt 4.6 og punkt 4.7 samme immaterielle rettigheder, som Sælger har efter kontrakten/erne med Sælgers leverandører af og til det rullende materiel, jf. bilag 5 og Leveringstidspunkt for leveringen De i kapitel 4 nævnte aktiver overdrages/leveres til Køber [ indsætter dag og tidspunkt i henhold til Udbudsmaterialet/Trafikkontraktens bilag 3] (leveringstidspunktet). Køber og Sælger kan aftale et ændret leveringstidspunkt for leveringen, således at det rullende materiel evt. leveres på en nærmere aftalt række forskellige tidspunkter. Side 8

10 Hvis driftsstart i henhold til Kontrakt om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen mellem Køber (eller ordre) og ændres, ændres leveringstidspunktet for leveringen tilsvarende. Køber varsler uden ugrundet ophold Sælger om det ændrede leveringstidspunkt for leveringen. Sælger har ejendomsret til det overdragne, indtil den dag og det klokkeslæt købesummen frigives. 5.1 Gennemgang forud for levering Parterne gennemgår forud for både leveringen sammen det rullende materiel, og der udarbejdes og underskrives - ligeledes forud for levering - en acceptrapport (bilag 9). Parterne aftaler forløbet af denne gennemgang, herunder hvornår og hvordan den skal finde sted, og såfremt parterne ikke kan blive enige, træffer beslutning herom. Såfremt køber under gennemgangen finder, at det rullende materiel er behæftet med mangler, som ikke er omtalt i vurderingsrapporten (bilag 8), må sælger gøre misligholdelsesbeføjelser gældende mod sælger i medfør af pkt Leveringssted Sælger leverer det rullende materiel på de(t) i bilag 7 aftalte leveringssted(er). Bilag 7 udarbejdes af Køber og Sælger i fællesskab under hensyntagen til Parternes driftsmæssige forhold. Bilaget skal foreligge i endelig underskrevet form senest 1 måneder før leveringstidspunktet for leveringen. Såfremt Parterne ikke kan blive enige om indholdet af bilag 7, kan Køber uden ugrundet ophold efter udløbet af ovennævnte frist meddele Sælger et leveringssted en hvilket som helst station på den strækning, der er omfattet af Sælgers kontrakt med om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen. Sælger afholder omkostninger til transport af ydelsen til leveringsstedet/-stederne. 7. Købesummen og dennes betaling samt sikkerhedsstillelse 7.1 Den foreløbige købesum [Den foreløbige købesum fastsættes i medfør af bilag 3 i Udbudsmaterialet/Trafikkontrakten. indsætter den foreløbige købesum, jf. bilag 3] 7.2 Den endelige købesum mv. Den endelige købesum fastsættes i medfør af bilag 3 i Udbudsmaterialet/Trafikkontrakten, pkt (se bl.a. afsnit 3.106), hvortil kommer købesummen for evt. bestilte optioner samt erstatningstogsæt, jf. bilag 3, pkt (se bl.a. afsnit 3.127). Side 9

11 Summen af disse 2 beløb udgør købesummen, som skal betales, jf. pkt Beløbet er excl. moms. Vurderingsrapporten incl. Sælgers tilstandsrapport (jf. pkt. 4.3) vedlægges Aftalen som bilag Købesummens deponering og betaling Senest 2 hverdage før leveringstidspunktet for leveringen deponerer Køber købesummen (jf. pkt. 7.2) for de pågældende togsæt på en spærret konto i et af Sælger anvist pengeinstitut. Deponeringen afløser den af Køber stillede anfordringsgaranti, jf. pkt Købesummen, dvs. depotet, frigives til Sælger, når leveringen har fundet sted. Deponeringen forrentes med diskontoen indtil frigivelsen. Rentebeløbet udbetales hurtigst muligt til Køber. Hvis det er nødvendigt at aftale det nærmere forløb vedrørende deponering og frigivelse, f.eks. fordi togsættene er pantbehæftede (hvilket er i strid med pkt. 8.7), aftales dette senest 1 måned før leveringstidspunktet for leveringen. Det skal ved det nærmere aftalte forløb sikres, at der ikke gives henstand fra nogen af siderne. 7.4 Sikkerhedsstillelse Købers anfordringsgaranti Senest 12 måneder før leveringstidspunktet for leveringen skal der ved separat dokument fra et anerkendt pengeinstitut, uafhængig af Køber, stilles anfordringsgaranti på et beløb svarende til hele den foreløbige købesum, jf. pkt. 7.1, til sikkerhed for Købers opfyldelse af Aftalen. Anfordringsgarantien udformes i overensstemmelse med bilag 10. Sælger er forpligtet til at frigive anfordringsgarantien straks efter, Køber har deponeret købesummen (både for leveringen), jf. pkt Sælgers anfordringsgaranti Senest 6 måneder før leveringstidspunktet for leveringen skal der ved separat dokument fra et anerkendt pengeinstitut, uafhængig af Sælger, stilles anfordringsgaranti på et beløb svarende til 3 % af den foreløbige købesum, jf. pkt. 7.1, til sikkerhed for Sælgers opfyldelse af Aftalen. Anfordringsgarantien udformes i overensstemmelse med bilag 11. Køber er forpligtet til at frigive anfordringsgarantien 9 måneder efter leveringen. 8. Sælgers erklæringer Sælger erklærer, Side 10

12 at eventuelle reklamationer og garantiopfølgninger er gjort gældende, og at den i dokumentationen i bilag 2 vedlagte oversigt over alle reklamationer og garantiopfølgninger er komplet for det rullende materiel (8.1), at der ikke er skader og defekter på det rullende materiel, som ikke er nævnt i vurderingsrapporten i bilag 8 eller acceptrapporten i bilag 9 (8.2), at det rullende materiel er vedligeholdt i overensstemmelse med leverandørens forskrifter, og at vedligeholdelsesstanden ikke er ringere, end det kan forventes henset til det rullende materiels alder, og at dokumentationen vedrørende udført vedligeholdelse og reparationer er i overensstemmelse med de faktisk udførte arbejder (8.3), at de af leverandørens garantier, der stadig er gældende, overføres til Køber (8.4), at det rullende materiel er lovligt og lever op til gældende sikkerhedsforskrifter og arbejdsmiljølovgivningen (8.5), at det rullende materiel har gyldig overensstemmelseserklæring og ibrugtagningstilladelse til de infrastrukturer, det rullende materiel trafikerer (8.6), at det rullende materiel er i fri og ubehæftet stand, og at tredjemand ikke har rettigheder over det rullende materiel (8.7), at Sælger hverken er i misligholdelse af kontraktforholdet med leverandøren af det rullende materiel eller af kontraktforholdet med evt. øvrige leverandørerne til det rullende materiel, jf. pkt. 4.7 (8.8), at der i tiden fra underskrift af Aftalen til leveringstidspunktet hverken vil blive foretaget ændringer af det rullende materiel (af konstruktionsmæssig karakter) eller væsentlige eller usædvanlige dispositioner vedrørende dette, med mindre dispositionen/ændringen er godkendt skriftligt af Køber (8.9). 9. Anticiperet misligholdelse Ved anticiperet misligholdelse forstås: Købers eller Sælgers konkurs, anmeldelse af betalingsstandsning eller åbning af forhandling om tvangsakkord, likvidation og tvangsopløsning mv., eller beskadigelse, ødelæggelse eller bortkomst (uanset årsag) af det rullende materiel, såfremt der dermed opstår nærliggende risiko for, at Sælger ikke kan opfylde Aftalen. Såfremt anticiperet misligholdelse opstår, og dette ikke er afhjulpet senest 60 kalenderdage efter modtagelse af påkrav, er den anden part berettiget til straks at hæve Aftalen. Såfremt anticiperet misligholdelse opstår mindre end 180 kalenderdage før levering, er afhjælpningsfristen (inden Aftalen kan hæves) efter modtagelse af på- Side 11

13 krav dog kun 14 kalenderdage. Såfremt anticiperet misligholdelse opstår som følge af beskadigelse, ødelæggelse eller bortkomst af en del af det rullende materiel, er Køber (i stedet for fuldstændig ophævelse) alene berettiget til at hæve Aftalen for så vidt angår denne del (delvis ophævelse). Påkrav skal være skriftligt med angivelse af (1) en frist for afhjælpning (60 eller 14 kalenderdage, jf. ovenfor), (2) at manglende afhjælpning medfører Aftalens ophævelse (fuldstændigt eller delvist, jf. ovenfor), (3) samt hvornår ophævelsen i givet fald har virkning. 10. Misligholdelse 10.1 Sælgers misligholdelse Forsinket levering af Sælgers ydelser Såfremt Sælger må forudse, at der er risiko for forsinkelse, påhviler det Sælger straks at give Køber skriftlig og begrundet meddelelse herom. Bod Såfremt leveringstidspunktet for leveringen overskrides, og dette ikke skyldes Købers forhold eller en hændelig begivenhed, for hvilken Køber bærer faren, skal Sælger betale en bod til Køber. Boden udgør pr. time, leveringsfristen for et togsæt overskrides, DKK Såfremt flere togsæt er forsinkede, ganges beløbet på DKK pr. time med antallet af forsinkede togsæt. Såfremt omløbsdele eller specialværktøj til et togsæt er forsinkede er boden DKK pr. time, uanset hvor mange dele eller stykker værktøj, der er forsinkede. Såfremt omløbsdele eller specialværktøj til flere togsæt er forsinkede, ganges beløbet på DKK pr. time med antallet af forsinkede togsæt. De 2 bodsbeløb kan lægges sammen, hvis både togsæt og omløbsdele/specialværktøj er forsinkede. Bodsbeløb betales kontant ved påkrav, eller bodsbeløb kan - efter Købers valg - modregnes i betalinger fra Køber til Sælger. Der er ikke bod på forsinket levering af andre ydelser i kapitel 4 end togsæt og omløbsdele/specialværktøj. Der henvises i tilfælde af forsinkelse med disse ydelser til de øvrige misligholdelsesbeføjelser. Ophævelse Køber er berettiget til straks at hæve Aftalen, såfremt leveringstidspunktet for de af leveringen omfattede togsæt overskrides med mere end 7 kalenderdage, og dette ikke skyldes Købers forhold eller en hændelig begivenhed, for hvilken Køber bærer faren. Side 12

14 Såfremt Sælger alene er forsinket med levering af 1 togsæt i forbindelse med leveringen, kan Køber først hæve Aftalen, såfremt fristen for levering af det sidste togsæt overskrides med mere end 21 kalenderdage, og dette ikke skyldes Købers forhold eller en hændelig begivenhed, for hvilken Køber bærer faren. Såfremt fristen for levering af andre af Sælgers ydelser (jf. kapitel 4) overskrides med mere end 28 kalenderdage, og dette ikke skyldes Købers forhold eller en hændelig begivenhed, for hvilken Køber bærer faren, kan Køber hæve Aftalen. Forinden Køber hæver Aftalen, skal Køber give Sælger et skriftligt varsel. Varslet skal afgives, straks Køber bliver opmærksom på, at Sælgers ydelse er forsinket. Erstatning Der henvises til pkt om erstatning. For forhold, der udløser betaling af bod, kan erstatning dog kun kræves i det omfang, Køber dokumenterer et tab ud over boden. Købers beføjelser i øvrigt Ud over ovenstående bestemmelser gælder dansk rets almindelige regler om misligholdelse ved forsinkelse (med mindre disse regler er fraveget ovenfor) Mangler ved Sælgers ydelser Der foreligger en mangel, såfremt Sælgers ydelser ikke opfylder samtlige bestemmelser i Aftalen, eller såfremt de i øvrigt ikke er, som Køber med rimelighed kunne forvente. Erstatning Sælger er erstatningsansvarlig over for Køber efter dansk rets almindelige regler, jf. dog nedenfor. Sælger er dog ikke erstatningsansvarlig over for Køber for så vidt angår forhold, der ligger uden for Sælgers kontrol, og som Sælger ikke ved Aftalens underskrift burde have taget i betragtning og ej heller burde have undgået eller overvundet (force majeure). Forhold hos Sælgers underleverandør anses kun for force majeure, såfremt der for underleverandøren foreligger en hindring, der omfattes af afsnittet ovenfor, og som Sælger ikke burde have undgået eller overvundet. Force majeure kan højst gøres gældende med det antal dage, som force majeure situationen varer. Side 13

15 Force majeure kan kun påberåbes, såfremt Sælger har givet skriftlig meddelelse herom til Køber uden ugrundet ophold efter, at force majeure er indtrådt. Sælger er heller ikke erstatningsansvarlig for Købers indirekte tab, herunder driftstab (f.eks. Købers tab i forbindelse med Kontrakt om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen mellem Køber og ) [parentes slettes, hvis Vestbanen A/S er køber], avancetab eller andre økonomiske konsekvenstab, med mindre tabet hos Køber kan henføres til Sælgers forsætlige eller groft uagtsomme handlinger. Ansvarsbegrænsningen i afsnittet ovenfor afskærer dog ikke Køber fra at søge sine evt. udgifter til leje/leasing af erstatningstogsæt til brug for opfyldelse af Kontrakt om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen mellem Køber og dækket hos Sælger, såfremt Sælger er erstatningsansvarlig. [hele afsnittet slettes, hvis Vestbanen A/S er køber] Købers beføjelser i øvrigt Ud over ovenstående bestemmelser gælder dansk rets almindelige regler om misligholdelse pga. mangler (med mindre disse regler er fraveget ovenfor) Købers misligholdelse Ophævelse Sælger er berettiget til at ophæve Aftalen, såfremt Køber misligholder sin sikkerheds- eller betalingsforpligtelse i henhold til Aftalen. Forinden Sælger hæver Aftalen, skal Sælger give Køber et skriftligt varsel. Varslet skal afgives, straks Sælger bliver opmærksom på Købers misligholdelse. Køber skal straks efter modtagelse af varslet opfylde sin misligholdte forpligtelse. Det understreges, at hverken eller Vestbanen A/S i øvrigt i så fald har pligt til at overtage det rullende materiel, idet hverken eller Vestbanen A/S på nogen måde hæfter for købers evt. misligholdelse [sætningen slettes, hvis Vestbanen A/S er køber, da den angår situationen, hvor køber er den efterfølgende operatør; slettes af ] Erstatning Køber er erstatningsansvarlig over for Sælger efter dansk rets almindelige regler om misligholdelse, jf. dog nedenfor. Køber er dog ikke erstatningsansvarlig over for sælger for så vidt angår forhold, der ligger uden for Købers kontrol, og som Køber ikke ved Aftalens underskrift burde have taget i betragtning og ej heller burde have undgået eller overvundet (force majeure). Side 14

16 Force majeure kan højst gøres gældende med det antal dage, som force majeure situationen varer. Force majeure kan kun påberåbes, såfremt Køber har givet skriftlig meddelelse herom til Sælger uden ugrundet ophold efter, at force majeure er indtrådt. Køber er heller ikke erstatningsansvarlig for Sælgers indirekte tab, herunder driftstab, avancetab eller andre økonomiske konsekvenstab, med mindre tabet hos Sælger kan henføres til Købers forsætlige eller groft uagtsomme handlinger. Sælgers beføjelser i øvrigt Ud over ovenstående bestemmelser gælder dansk rets almindelige regler om misligholdelse (med mindre disse regler er fraveget ovenfor). 11. Tavshedspligt Parterne skal iagttage ubetinget tavshed med hensyn til oplysninger vedrørende hinandens eller andres forhold, som de får kendskab til i forbindelse med opfyldelse af Aftalen. 12. Ændringer aftales skriftligt Aftalen kan kun ændres ved skriftlig aftale underskrevet af Parternes dertil bemyndigede repræsentanter. Alle ændringer af Aftalen skal udformes som fortløbende nummererede tillæg til Aftalen. Efter underskrift sender Parterne en kopi af tillægsaftalen til. 13. Omkostninger Omkostninger i forbindelse med indgåelse af Aftalen bæres af hver enkelt part. 14. Tvister 14.1 Forhandling Såfremt der opstår en uoverensstemmelse mellem Parterne i forbindelse med Aftalen, skal Parterne med en positiv, samarbejdende og ansvarlig holdning søge at indlede forhandlinger med henblik på at løse tvisten. Om nødvendigt skal forhandlingerne løftes op på direktionsniveau i Parternes organisationer. Side 15

17 14.2 Voldgift Såfremt en tvist af en part er indbragt for Parternes direktioner, og det ikke er muligt inden for 14 kalenderdage fra indbringelsen - eller den frist Parterne måtte aftale - at opnå enighed om en løsning, er en part berettiget til at kræve uoverensstemmelsen afgjort ved voldgift. I særligt alvorlige situationer kan en part dog vælge at gå direkte til voldgiftsretten (dvs. undgå forhandling i pkt ). Tvister, som måtte opstå i forbindelse med Aftalen skal afgøres endeligt ved voldgift efter de "Regler for behandling af voldgiftssager ved Voldgiftsinstituttet" (Danish Arbitration), som er gældende på tidspunktet for sagens anlæg. Voldgiftsdommerne, hvoraf mindst formanden have hjemsted i Danmark, udpeges af Voldgiftsinstituttet (Danish Arbitration) i overensstemmelse med ovennævnte regler. Stedet for voldgift er Vejle. Sagen skal afgøres efter dansk ret (jf. også kapitel 17), herunder også danske processuelle regler, og processproget - for skrifter såvel som for den mundtlige forhandling - er dansk. Såfremt der samtidig med voldgiftssagen verserer en voldgiftssag mellem og [Operatøren - navnet på den kommende operatør indsættes af, inden aftalens underskrift] eller og næstkommende operatør (vedrørende kontrakt om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen), (1) og de 2 sager helt eller delvist angår samme spørgsmål/de samme faktiske omstændigheder, (2) eller at det ikke kan afvises, at udfaldet af den ene sag har betydning for udfaldet af den anden sag, (3) eller at det vil være procesbesparende at behandle de 2 sager sammen, skal de 2 sager behandles sammen, såfremt Køber eller Sælger begærer dette. 15. Eksemplarer Aftalen oprettes i 3 eksemplarer, der opbevares hos Sælger, Køber og, idet Parterne efter underskrift sender et eksemplar til. 16. Betinget aftale Parternes underskrifter er betinget af, at Køber samtidig indgår Trafikkontrakt med om passagertrafik udført som offentlig service på Vestbanen. Side 16

18 17. Lovvalg Aftalen er undergivet dansk ret. 18. Underskrifter, den, den For Sælger: For Køber: Side 17

19 Bilag 10 - Skabelon til købers anfordringsgaranti 1. Udkast til anfordringsgaranti 1.1 Garantirekvirent/garantibeløb På foranledning af og for [navn på køber, indsættes af ] (herefter benævnt køber) regning bekræftes herved, at vi (anerkendt pengeinstitut) overfor [navn på sælger indsættes af ] (herefter benævnt sælger) uigenkaldeligt og ubetinget garanterer for et beløb stort DKK [hele den foreløbige købesum, jf. bilag 3 i Udbudsmaterialet/Trafikkontrakten, afsnit 3.105, og tilhørende appendiks 3.3, pkt. 7.1; indsættes af ]. 1.2 Baggrund for sikkerhedsstillelsen Beløbet skal tjene til skadesløs sikkerhed for opfyldelse af ethvert krav, som sælger har eller senere måtte få mod køber i forbindelse med aftale om overdragelse af togsæt af [dato indsættes af ]. 1.3 Garantiens ikrafttræden Garantien er gældende fra dags dato. 1.4 Udbetaling under garantien Garantibeløbet udbetales til sælger ved sælgers første skriftlige påkrav til os med tilkendegivelse om, at det krævede beløb tilkommer sælger efter den i pkt. 1.2 nævnte aftale. Garantien udbetales på anfordring uden nogen prøvelse eller øvrig dokumentation for kravets berettigelse. Udbetaling sker senest 7 dage efter modtagelsen af påkrav fra sælger. Såfremt betalingspåkrav ikke efterkommes uanset grund, er vi forpligtet til at betale morarenter efter 5 i lov om renter ved forsinket betaling m.v. fra betalingspåkravet til betaling sker. 1.5 Garantiens ophør Sælger er forpligtet til at frigive anfordringsgarantien straks efter købesummens deponering (både købesummen for leveringen). Garantien er gyldig, indtil sælger skriftligt meddeler os, at garantien er frigivet. Garantierklæringen tilbagesendes til os med påtegning om frigivelse, så snart garantien i sin helhed er frigivet. Side 18

20 1.6 Aftaleændringer Sælger kan give køber henstand og indgå aftale med køber om ændringer af den i pkt. 1.2 nævnte aftale, uden at det påvirker nærværende garantis gyldighed. 1.7 Lovvalg Nærværende anfordringsgaranti er undergivet dansk ret. Tvister afgøres ved voldgift som fastsat i den i pkt. 1.2 nævnte aftale. Dato Pengeinstituttets underskrift Side 19

21 Bilag 11 - Skabelon til sælgers anfordringsgaranti 1. Udkast til anfordringsgaranti 1.1 Garantirekvirent/garantibeløb På foranledning af og for [navn på sælger indsættes af ] (herefter benævnt sælger) regning bekræftes herved, at vi (anerkendt pengeinstitut) overfor [navn på køber indsættes af ] (herefter benævnt køber) uigenkaldeligt og ubetinget garanterer for et beløb stort på DKK [beløbet beregnes som 3 % af den foreløbige købesum, jf. bilag 3 i Udbudsmaterialet/Trafikkontrakten, afsnit 3.105, og tilhørende appendiks 3.3, pkt. 7.1; indsættes af ]. 1.2 Baggrund for sikkerhedsstillelsen Beløbet skal tjene til skadesløs sikkerhed for opfyldelse af ethvert krav, som køber har eller senere måtte få mod sælger i henhold til aftale om overdragelse af togsæt af [dato indsættes af ]. 1.3 Garantiens ikrafttræden Garantien er gældende fra dags dato. 1.4 Udbetaling under garantien Garantibeløbet udbetales til køber ved købers første skriftlige påkrav til os med tilkendegivelse om, at det krævede beløb tilkommer køber efter den i pkt. 1.2 nævnte aftale. Garantien udbetales på anfordring uden nogen prøvelse eller øvrig dokumentation for kravets berettigelse. Udbetaling sker senest 7 dage efter modtagelsen af påkrav fra køber. Såfremt betalingspåkrav ikke efterkommes uanset grund, er vi forpligtet til at betale morarenter efter 5 i lov om renter ved forsinket betaling m.v. fra betalingspåkravet til betaling sker. Købers rettigheder efter denne anfordringsgaranti kan transporteres. 1.5 Garantiens nedskrivning og ophør Et år efter levering nedskrives garantien til et beløb stort DKK [beløbet beregnes som 10 % af den foreløbige købesum; indsættes af ]. Dette gælder dog ikke, såfremt køber forinden overfor sælger har fremsat krav i henhold til den i pkt. 1.2 nævnte aftale. I så fald nedskrives garantien, når kravene er afklarede. Side 20

22 To år efter levering ophører garantien. Dette gælder dog ikke, såfremt køber forinden overfor sælger har fremsat krav i henhold til den i pkt. 1.2 nævnte aftale. I så fald ophører garantien, når kravene er afklarede. Garantien er gyldig, indtil køber skriftligt meddeler os, at garantien er frigivet. Ved delvis frigivelse forbliver garantien i kraft for det ikke frigivne beløb. Garantierklæringen tilbagesendes til os med påtegning om frigivelse, så snart garantien i sin helhed er frigivet. 1.6 Aftaleændringer Køber kan give sælger henstand og indgå aftale med sælger om ændringer af den i pkt. 1.2 nævnte aftale, uden at det påvirker nærværende garantis gyldighed. 1.7 Lovvalg Nærværende anfordringsgaranti er undergivet dansk ret. Tvister afgøres ved voldgift som fastsat i den i pkt. 1.2 nævnte aftale. Dato Pengeinstituttets underskrift Side 21