MKN : Olieforurening på Gannebro 4, 4640 Fakse

Transkript

1 MILJØKLAGENÆVNET Advokat Vivi Bruhn Knudsen Lett Advokatfirma Rådhuspladsen København V Frederiksborggade København K Telefon: Telefax: mkn@mkn.dk Den 30. april 2007 J.nr. MKN MKN : Olieforurening på Gannebro 4, 4640 Fakse I skrivelse af 9. januar 2007 har De på vegne af Topdanmark Forsikring A/S påklaget en afgørelse truffet af Miljøstyrelsen den 14. december 2006 vedrørende påbud, jf. jordforureningslovens 48, om afhjælpende foranstaltninger over for olieforurening på ejendommen Gannebro 4, 4640 Fakse, i daværende Fakse Kommune (nu del af Faxe Kommune). Miljøstyrelsen har i sin afgørelse stadfæstet Fakse Kommunes påbud i sagen af 15. november 2004 med en tilføjelse, som anført i afgørelsen. Sagen angår en jordforurening med fyringsolie forårsaget af lækage fra en overjordisk villaolietank på ejendommen. Nævnet har rekvireret Miljøstyrelsens sagsakter til brug for sin vurdering af, om sagen opfylder betingelserne for en klagesagsbehandling i nævnet, jf. 83, stk. 1, i den indtil 1. januar 2007 gældende lov om forurenet jord. Det fremgår, at Skude & Jacobsen på vegne af Topdanmark Forsikring A/S undersøgte olieforureningen på ejendommen. Ud fra undersøgelsesresultaterne skønnede Skude & Jacobsen, at forureningen udgjorde i alt ca. 300 kg olie. Grundejer har estimeret oliespildet til l olie. På baggrund af undersøgelserne sendte Skude & Jacobsen ved brev af 26. maj 2004 en beskrivelse af 3 scenarier for oprensning af forureningen på ejendommen til Fakse Kommune: Scenario 1: Udskiftning af forurenet jord under udestue og på udearealer. Der vil blive efterladt ca. 110 kg olie under den separate længe og 15 kg olie under beboelsen. Oprensningsomkostningerne vil beløbe sig til ca kr. excl. moms. Scenario 2: Udskiftning af forurenet jord under udestue, den separate længe og på udearealer. Der vil blive efterladt ca. 15 kg olie under beboelsen. Oprensningsomkostningerne vil beløbe sig til ca. 1 mio. kr. excl. moms. Scenario 3: Udskiftning af forurenet jord under udestue, den separate længe, beboelse og på udearealer. Ejendommen vil blive fuldstændigt oprenset. Oprensningsomkostningerne vil beløbe sig til ca kr. excl. moms.

2 - 2 - Fakse Kommunes påbud om afhjælpende foranstaltninger af 15. november 2004 havde følgende ordlyd: ( ) De [meddeles] hermed påbud efter jordforureningslovens 48, stk. 1, om inden 1. marts 2005: at fjerne den konstaterede olieforurening på Gannebro 4, iht. scenarium 2. at dokumentere oprensningsniveauet ved udtagning af prøver fra udgravningens sider og bund. Der skal som minimum udtages 1 prøve pr. 2 x 7 m sideareal og 1 prøve pr. 7 x 7 m bundareal. Har forureningen bredt sig som et bånd, skal prøverne udtages som enkeltprøver. Prøverne skal udtages hvor det vurderes, at risikoen for at der er efterladt en forurening er størst. at gennemføre en supplerende undersøgelse af den restforurening, der efterlades under beboelsen. Undersøgelsen skal som minimum omfatte 2 vandrette håndboringer til den indstiksdybde, der er teknisk mulig Endvidere skal der udtages en prøve i gravefronten ind mod ejendommens drikkevandsboring. Prøverne skal udtages i den dybde, hvor forureningsniveauet vurderes at være højest. at vurdere, om der skal ske yderligere afværge for at sikre ejendommens drikkevandsboring. Ved skrivelse af 8. december 2004 påklagede De på vegne af Topdanmark Forsikring A/S kommunens påbud til Miljøstyrelsen. Efterfølgende blev undersøgelsesgrundlaget udbygget ved supplerende prøvetagning og analyse af vandprøver fra filtersatte boringer på ejendommen. På denne baggrund fremkom advokat Hans Christian Nielsson også på vegne af Topdanmark Forsikring A/S under Miljøstyrelsens behandling af klagesagen i brev af 19. november 2005 med et nyt scenario for oprensning af forureningen: Udskiftning af forurenet jord under udestue og på udearealer samt under nogle af rummene i den separate længe. Der vil blive efterladt ca. 35 kg olie (ca. 20 kg olie under den separate længe og ca. 15 kg olie under beboelsen). Oprensningsomkostningerne vil beløbe sig til ca kr. excl. moms. I forhold til afværgescenarierne givet Skude & Jacobsens brev af 26. maj 2004 vil der være tale om en mellemting mellem scenario 1 og 2. Der påregnes ikke indeklimarisiko ved mere intensiv anvendelse af længen, hvilket vil blive eftervist ved monitering. Skude & Jacobsen havde samtidigt revideret oprensningsomkostningerne til scenario 2 til at beløbe sig til ca. 1,2 mio. kr. excl. moms. Miljøstyrelsen stadfæstede Fakse Kommunes påbud med visse ændringer ved sin afgørelse truffet den 14. december Miljøstyrelsen meddelte således følgende påbud, jf. styrelsens afgørelse: 8. Miljøstyrelsens afgørelse Miljøstyrelsen stadfæster Fakse Kommunes påbud om afhjælpende foranstaltninger efter jordforureningslovens 48 med følgende tilføjelse: De supplerende undersøgelser skal vurdere mængden af den efterladte restforurening. Undersøgelserne skal godtgøre, at restforureningen ikke udgør en aktuel eller potentiel risiko for mennesker eller miljø. Og undersøgelserne skal godtgøre, at der vil ske en naturlig fjernelse af restforureningen inden for maksimalt år, som er den periode, ejendommen kan antages at bestå uændret. Hvis undersøgelserne ikke kan påvise dette, skal der foretages en yderligere oprensning, som opfylder målet. I Deres skrivelse til nævnet af 23. marts 2007 gav De supplerende begrundelser for Deres klage af 9. januar De har begrundet klagen ved følgende klagepunkter:

3 - 3 - Sagen er af større karakter idet omkostningerne til oprensning jf. det af Miljøstyrelsen krævede scenario 2 ifølge et revideret prisoverslag fra Skude & Jacobsen beløber sig til 1,2 mio. kr. excl. moms. Hertil kommer udgifter til supplerende udgifter, som ifølge OM næppe bliver mindre end kr. excl. moms. Dertil kommer udgifter til den væsentlige og fordyrende tilføjelse, som Miljøstyrelsen medtog i sin afgørelse. Der skal her vurderes mængden af efterladt restforurening, og undersøgelserne skal godtgøre, at restforureningen ikke udgør en aktuel eller potentiel risiko for mennesker eller miljø. Endvidere skal undersøgelserne godtgøre, at der vil ske en naturlig fjernelse af restforureningen indenfor maksimalt år. Hvis undersøgelserne ikke kan påvise dette skal der foretages yderligere oprensning. Dette vil blive særdeles omkostningskrævende. Sagen er af principiel karakter, idet en nævnsafgørelse i sagen må forudsættes at have betydning for kommende afgørelser og således være af generel interesse for et større antal sager. I den forbindelse anføres, at eftersom hovedparten af forureningen vil blive fjernet, hvis man som anbefalet af OM og Skude & Jacobsen oprenser efter scenario 1, må dette være en fuldt ud tilstrækkelig oprensning. Endvidere gøres det gældende, at 15 kg olie under beboelsen, udgør en så uendelig lille restforurening, at dette i sig selv er uforeneligt med proportionalitets- og genopretningsprincippet. Hertil kommer, at spørgsmålet om lovliggørelse af ejendommens brønd i sig selv begrunder en admittering af sagen. Ejendommen forsynes med vand fra en boring placeret i en brønd, som op til terræn er opbygget af mursten. Det er Topdanmark Forsikring A/S opfattelse, at der er tale om en lovliggørelse af ejendommens drikkevandsforsyning, der ikke er omfattet af forsikringsordningen. Hverken kommunen eller Miljøstyrelsen har vurderet, om det er den konkrete olieforurening, der har medført, at brønden nu skal lovliggøres, eller om det er andre forhold, der afstedkommer dette krav. Der er således ikke, hverken i kommunens eller Miljøstyrelsens afgørelse, konkret skriftlig dokumentation for, at det, som anført af Miljøstyrelsen, beror på den foretagne risikovurdering omkring grundvandsressourcen at vurdere, om det er nødvendigt at ombygge brønden for at hindre forurening af boringen. Endvidere er der ikke hjemmel i jordforureningslovens 48 til udstedelse af påbud vedrørende ombygning af vandforsyningsbrønde; et sådan skal efter OM s og min umiddelbare opfattelse udstedes i henhold til eksempelvis lov om vandforsyning. Som begrundelse for, at nævnet skal optage sagen til behandling, anføres endvidere, at det ikke af Miljøstyrelsens afgørelse fremgår, at man har taget alle Topdanmark Forsikring A/S udførlige kommentarer af 12. december 2006 i betragtning ved sagens afgørelse. I den forbindelse gentages det, at ved Topdanmark Forsikring A/S foreslåede afværgescenario, hvor der efterlades 35 kg olie, vil den kraftigst forurenede jord blive afgravet, ligesom der vil blive gennemført en efterfølgende monitering. Der er ikke i sagen nye fakta, der kan begrunde, at forureningen udenfor afgravningsfeltet kan udgøre en indeklimarisiko. Der er endvidere i Miljøstyrelsens afgørelse heller ikke nogen argumentation eller dokumentation for, at der kan opstå en kontaktrisiko. Endvidere er Miljøstyrelsens afgørelse baseret på hypotetiske antagelser om, at den omhandlede længe nedrives, og at ejendommen således på et tidspunkt vil overgå til beboelse. Endvidere er det Topdanmark Forsikring A/S opfattelse, at det af Miljøstyrelsen fastsatte kvalitetskriterium for meget følsom arealanvendelse ikke finder anvendelse på det i sagen omhandlede eksponeringsmønster. Et kvalitetskriterium beregnet ud fra det konkrete eksponeringsmønster må forventes at ligge langt over de 2-7 gange overskridelser, der er af kvalitetskriteriet for meget følsom arealanvendelse. Endvidere er der vedrørende en eventuel grundvandsrisiko kun i den indledende prøvetagningsrunde påvist kraftige koncentrationer, mens de senere undersøgelser viste en beskeden forurening af det sekundære grundvand. Miljøstyrelsen har ikke begrundet eller dokumenteret, at scenariet, hvor der efterlades 15 kg olie, skulle udgøre en potentielt mindre risiko end efterladelse af 35 kg olie. Miljøstyrelsens antagelse af, at forureningen på 15 kg olie udgør en mindre risiko end samlet 35 kg olie, er således foretaget på udokumenteret grundlag, der forvaltningsretligt må henhøre under forbuddet mod skøn under regel. Endelig anføres det, at nævnets praksis for så vidt angår admittering af klagesager må betegnes som lempelig. Det fremgår af Miljøstyrelsens bemærkninger til afgørelsen af 14. december 2006, at styrelsen har begrundet sin afgørelse ved følgende punkter:

4 - 4 - Påbudsbestemmelsen i jordforureningslovens 48 bygger på genopretningsprincippet. Som udgangspunkt skal forureningen fjernes, medmindre der foreligger en høj grad af sikkerhed for, at den efterladte restforurening hverken aktuelt eller i fremtiden indebærer en miljø- eller sundhedsmæssig risiko. Den separate længe må anses for at være af mere midlertidig karakter, og der kan kun efterlades restforurening under længen, såfremt denne forurening med høj grad af sikkerhed ikke udgør en risiko for miljø og sundhed. Den fremtidige arealanvendelse af den separate længe må realistisk tillade såvel ombygning til beboelse som nedrivning. Ved ombygning til beboelse finder Miljøstyrelsen ikke, at der er tilstrækkelig sikkerhed for indeklimaforholdene i længen. Ved nedrivning finder Miljøstyrelsen, at de foreliggende oplysninger ikke er tilstrækkelige til at afvise, at der kan opstå kontaktrisiko. I tilfælde af nedrivning af den separate længe finder Miljøstyrelsen, at der ikke er tilstrækkelig sikkerhed for det sekundære grundvand ved efterladelse at kg olie. Der er kun en begrænset beskyttelse mellem det sekundære og det primære grundvand, og der er nedadrettet gradient. Miljøstyrelsen finder, at der ikke er tilstrækkelig sikkerhed for det primære grundvand ved efterladelse af kg olie. Miljøstyrelsen finder samlet, at restforureningen under længen må fjernes som beskrevet i scenario 2. Fakse Kommunes påbud betyder, at der skal tages yderligere prøver under boligen, hvorved mængden af restforurening kan bedømmes med større nøjagtighed. Såfremt mængden er i samme størrelsesorden (ca. 15 kg olie) og geologien af samme art som hidtil fundet, finder Miljøstyrelsen, at denne restforurening kan efterlades med en høj grad af sikkerhed for sundhed og miljø. Såfremt forholdene viser sig væsentligt anderledes end forudsat, må der foretages en vurdering at konsekvenserne. Ejendommens ejer og Storstrøms Amt finder begge, at behovet for ombygning af ejendommens vandforsyningsbrønd / boring bør ses som en konsekvens af den stedfundne forurening af grundvandet. Topdanmark finder, at der er tale om en lovliggørelse. Miljøstyrelsen finder ikke, at der er tale om en lovliggørelsessag, idet man tidligere lovligt har kunnet udføre boring i brønd uden at ombygge brønden til tørbrønd. Når der udføres afhjælpende foranstaltninger på stedet, hvor den olieforurenede jord graves væk og tilgængeligt forurenet vand, herunder vand som måtte stå i brønden, fjernes, må det bero på den foretagne risikovurdering omkring grundvandsressourcen at vurdere, om det er nødvendigt at ombygge brønden for at hindre forurening af boringen. Miljøklagenævnets bemærkninger Ifølge 2, stk. 7, i lov nr. 568 af 24. juni 2005 skal Miljøklagenævnet behandle sagen efter de før 1. januar 2007 gældende regler. Nævnet kan efter disse regler alene behandle sagen, såfremt Miljøstyrelsens afgørelse er større eller principiel, jf. 83, stk. 1, i de indtil 1. januar 2007 gældende klageregler i lov om forurenet jord. Miljøklagenævnet afgør i medfør af 83, stk. 2, i den dagældende lov selv sin kompetence, det vil sige, om en sag kan betragtes som større eller principiel. Klagen angår spørgsmål om rækkevidden af det miljøretlige genopretningsprincip i forhold til at afværge den risiko, forureningen udgør over for indeklima, arealanvendelse og grundvand, og under hensyntagen til det forvaltningsretlige proportionalitetsprincip. Disse spørgsmål svarer til spørgsmål behandlet i nævnets afgørelser i tidligere, lignende sager med forurening fra villaolietanke, jf. jordforureningslovens 48. Med hensyn til spørgsmålet om indgrebsmulighederne for at tilgodese hensynet til beskyttelse af brønden, som benyttes til vandforsyning på ejendommen, skal nævnet bemærke, at den påklagede afgørelse ikke indeholder påbud om en ombygning af brønden. Derimod fremgår det af Miljøstyrelsens afgørelse, at en ombygning eller anden sikring af brønden beroende på en risikovurdering udført efter opfyldelsen af oprydningsscenario 2 i givet fald vil kunne indgå som en del af foranstaltningerne til at imødegå en risiko for forurening af brønden fra en mindre, efterladt restforurening. Aktualiteten af en ombygning eller anden sikring beror

5 - 5 - således på risikovurderingen, og en stillingtagen hertil såvel som til risikovurderingen af restforurening i øvrigt forudsætter efter nævnets opfattelse en selvstændig afgørelse fra Faxe Kommune. I den forbindelse vil kommunen kunne tage nærmere stilling til det hjemmelsmæssige grundlag for et eventuelt indgreb efter lovens 48, herunder med hensyn til afgrænsningen i forhold til reglerne i vandforsyningsloven. Faxe Kommunes afgørelse herom vil kunne påklages efter reglerne i jordforureningsloven og vandforsyningsloven. Nævnet finder dermed ikke, at disse spørgsmål har en sådan aktuel karakter, som kan begrunde en nævnsbehandling af sagen. Det er herefter Miljøklagenævnets opfattelse, at Miljøstyrelsens afgørelse ikke indeholder sådanne principielle aspekter eller regulerer miljømæssige spørgsmål på en sådan måde, at lovens betingelser for en klagesagsbehandling i nævnet er opfyldt. Miljøklagenævnet må derfor afvise at behandle den indkomne klage. Denne afgørelse er truffet af konstitueret nævnsformand, cand.jur. Gorm Møller, uden medvirken af beskikkede medlemmer, jf. bekendtgørelse nr. 862 af 16. december 1991 af forretningsorden for Miljøklagenævnet, 2, stk. 5. Miljøklagenævnets afgørelse Klagen afvises. P.N.V. Gorm Møller Afgørelsen er endelig og kan ikke indbringes for anden administrativ myndighed. Eventuel retssag til prøvelse af afgørelsen skal være anlagt inden 12 måneder, jf. jordforureningslovens 87.

6 - 6 - Kopi af afgørelsen er sendt pr. brev til: Bent Hansen Gannebro Fakse og pr. til: Faxe Kommune Rådhuset Frederiksgade Haslev kommunen@faxekommune.dk