Ankenævnet for investeringsfonde

Transkript

1 Amaliegade 8 B, 2. sal 1256 København K sek@fanke.dk Tlf. (+45) Fax (+45) /UWK A F G Ø R E L S E a f 4. juli 2017 KLAGER: INDKLAGEDE: Hellerup Finans A/S Reference: KLAGEEMNE: LEDETEKST: Tegning af kapitalandele i alternativ investeringsfond - Afvisning, Ankenævnets kompetence, 2, stk. 1 Afvisning, erhverv, 2, stk. 2 og 3 Krav om tilbagebetaling af investerede midler efter tegning af kapitalandele i alternativ investeringsfond, der administrerer fysiske aktiver. Ankenævnets kompetence. ANKENÆVNETS SAMMENSÆTNING: Eva Hammerum, Eric Christian Pedersen, Christina Larsen, Lani Bannach og Anna Marie Schou Ringive MØDEDATO: 26. juni 2017

2 2 Indledning Sagen vedrører krav om tilbagebetaling af investerede midler efter tegning af kapitalandele i alternativ investeringsfond, der administrerer fysiske aktiver. Sagens omstændigheder Den 7. marts 2013 bliver der udarbejdet prospekt angående tegning af kapitalandele i selskabet Solar Energy Company VI P/S, der gennem investeringsfonden Venere, som forvaltes af Sorgente SGR, investerer i italienske solcelleanlæg. Klagerens mand, M, underskriver som direktør for Anpartsselskabet A den 27. december 2013 tegningsblanket vedrørende tegning af 1 mio. stk. kapitalandele i Solar Energy Company VI P/S. Klageren er på blanketten anført som kontaktperson for Anpartsselskabet A. Af tegningsblanketten fremgår bl.a., at Tegningsbeløbet indbetales senest 5 dage efter underskrift på nærværende tegningsblanket dvs. senest den 3. januar Undertegnede erklærer at have gennemgået Prospektet inklusiv vedtægter, tegningsblanket samt det centrale ledelsesorgans udnyttelse af bemyndigelse til at gennemføre Udbuddet. Undertegnede bekræfter, at tegningen sker på baggrund af de informationer, der fremgår af Prospektet, idet det ikke er tilladt nogen personer at give oplysninger i forbindelse med Udbuddet, der ikke fremgår af Prospektet. Oplysninger, der ikke er indeholdt i Prospektet kan ikke betragtes om godkendt af Solar Energy Company VI P/S.... Samme dag overfører klageren tegningsbeløbet på 1 mio. kr. til Hellerup Finans A/S konto i pengeinstituttet P. Under henvisning til prospektet underskriver klageren den 1. januar 2014 købsaftale om køb fra Hellerup Finans A/S stk. obligationer á nominelt kr. 1 til kurs 100, samt 0 stk. kapitalandele á nominelt kr. 1 til kurs 200 svarende til en samlet pris for obligationerne og kapitalandelene på kr ,- ( Købesummen ) og med det formål at investere i obligationer og kapitalandele, som beskrevet i Prospektet. Af købsaftalen fremgår, at købesummen på 1 mio. kr. er indbetalt.

3 3 Hellerup Finans A/S udsender i tiden herefter løbende nyhedsmails til investorerne i Solar VI og de øvrige investeringsselskaber, som administreres af Hellerup Finans A/S. Selskabet Maint Energy, som har været ansvarlig for driften af et af de solcelleanlæg, som Venere Fonden ejer, bliver taget under konkursbehandling, og den 27. oktober 2016 udsender Hellerup Finans Holding A/S en nyhedsmail til kapitalejerne i Solar Energy Company selskaberne. I en bliver der bl.a. orienteret om status på en forsikringssag i forhold til konkursboet, ligesom der bliver orienteret om en tilkendegivelsesblanket, der er vedhæftet en: For at kunne vurdere opgaven med, hvor en stor en købergruppe, der skal etableres for de investorer, der ønsker at sælge deres investering til 50% af oprindelig investering, beder FHF investorerne om, at læse og udfylde den vedhæftede tilkendegivelsesblanket og efterfølgende returnere den. Dette bedes ske senest torsdag den 10. november 2016 ved at indsende en udfyldt blanket. Parternes påstande Den 12. januar 2017 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet, der har forstået klagerens påstand således, at hun vil have sine penge ud af Hellerup Finans A/S. Hellerup Finans A/S har principalt nedlagt påstand om afvisning, subsidiært om frifindelse. Parternes argumenter Klageren har anført, at hun den 27. december 2013 overførte 1 mio. kr. til Hellerup Finans A/S til køb af kapitalandele i Solar Energy Company den 1. januar Aftalen var, at hun skulle have kr. i afkast forud, hvis pengene var overført inden den 1. januar 2014, og at hun fremover de næste 10 år skulle have et afkast på 8 % - 20 %. Hun bestrider ikke, at det er Anpartsselskabet A, der den 27. december 2013 har tegnet sig for kapitalandele i Solar Energy Company VI P/S, og at selskabet ejes af hende, og at M er direktør i selskabet. Hun fik ikke afkastet, og hun bad derfor Hellerup Finans A/S om at få sine andele i Solar Energy solgt, hvilket ikke kunne lade sig gøre, skønt aftalen var, at hun kunne sælge sine andele i Solar Energy, når hun ønskede det.

4 4 Hun har adskillige gange bedt om at få sine penge ud af Hellerup Finans A/S, men det kunne hun ikke få. Hellerup Finans A/S har tilbudt at konvertere hendes penge til virksomhedsobligationer til 10 % fast rente, hvilket hun ikke ønskede. Hun modtog den 10. november 2016 en tilkendegivelsesblanket, hvoraf fremgik, at hvis hun ville sælge sine andele i Solar Energy til 50 % af den oprindelige investering, kunne Hellerup Finans A/S sælge hendes andele nu. Hun udfyldte og returnerede blanketten, og Hellerup Finans A/S lovede hende, at hun ville få sine penge hurtigst muligt. Hun kontaktede Hellerup Finans A/S den 8. januar 2017 for at få sine penge overført, men ifølge Hellerup Finans A/S havde de ingen købere af hendes andele, hvorfor de ikke kunne sælge andelene. Hellerup Finans A/S oplyste endvidere, at hvis hun ønskede at få sine penge ud, kunne hun ikke få dækket sit tab via forsikringen. Når hendes kapitalandele er solgt, ønsker hun at få sit tab dækket af forsikringen. Hellerup Finans A/S har til støtte for sin principale påstand anført, at klagen bør afvises ud fra det faktum, at klageren ikke har en retlig interesse i sagen, idet hun ikke har investeret direkte i Solar Energy Company VI P/S. Klageren har alene investeret indirekte gennem et 100 % ejet Anpartsselskab A, hvorfor klageren burde være A. Behandlingen af klagen falder derfor udenfor Ankenævnets kompetence, idet klagen ikke vedrører et privat kundeforhold, jf. Ankenævnets vedtægter 2, stk. 3. Indklagede har til støtte for sin subsidiære påstand anført, at oplysninger, som ikke er indeholdt i prospektet ikke kan betragtes som godkendt af Solar Energy Company VI P/S. Af prospektet fremgår, at De nye og eksisterende kapitalandele giver ret til samme størrelse udbytte fra og med regnskabsåret 2013, som løber fra stiftelsen den 27. februar 2013 til Det vil sige, at investorer, som er blevet aktionærer i 2013, har ret til udbytte fra og med regnskabsåret Dette medfører, at såfremt Anpartsselskabet A tegnede og indbetalte for tegningsbeløbet senest den ville A på lige fod med øvrige aktionærer være berettiget til udbytte fra og med regnskabsåret Solar Energy Company VI P/S har ikke udbetalt udbytter for hverken regnskabsåret 2013 eller efterfølgende regnskabsår som følge af manglende udbytter fra Venere Fonden. Derimod foreligger der efter Solar Energy Company VI P/S og indklagedes opfattelse ikke nogen aftale om forudbetaling af afkast, hvis pengene var overført inden 1. januar 2014, men alene en ret til på lige fod med øvrige aktionærer at modtage udbytte. Kapitalandelene i Solar Energy Company VI P/S er unoterede kapitalandele, der ikke er optaget til handel eller notering på en fondsbørs eller anden autoriseret handelsplatform. Der er ikke afgivet nogen garanti, erklæring, indeståelse eller anden forpligtelse overfor Anpartsselskabet A eller klageren til at finde en køber af kapitalandelene, eller at indklagede skulle købe kapitalandelene i Solar Energy Company VI P/S.

5 5 Det har ikke været muligt for indklagede at finde en køber til kapitalandelene, og investorer har altid mulighed for selv at prøve at finde en køber, da kapitalandelene er omsættelige. Investorerne er løbende blevet opdateret om status på deres investeringer, herunder de ændringer i den italienske tariflovgivning, som blev væsentlig ændret i 2014, og som har medført, at investeringer i solenergi i Italien ikke giver det forventede afkast, idet feed-in-tariffen er blevet væsentligt nedsat, og dermed er indtægtsgrundlaget væsentligt reduceret. Dette har medført, at den bogførte værdi af solcelleanlæggene i Venere Fondens regnskab er reduceret til ca. kurs 50 af den oprindelige investering. Venere Fonden er med i et større gruppesøgsmål i Italien, hvor der er lagt sag an mod den italienske stat for at få erklæret ændringen i tariflovgivningen for ugyldig, men det forventes, at der går 2-3 år endnu, før der er en afgørelse på denne sag. Derudover er investeringerne i Venere Fonden påvirket negativt af det forhold, at en del af indtægterne fra salg af strøm p.t. er indefrosset i et konkursbo efter et selskab, Maint Energy, som har været ansvarlig for driften af et af de solcelleanlæg, som Venere Fonden ejer. Forvaltningsselskabet Hellerup Finans A/S har gennem længere tid arbejdet på en løsning af dette i samarbejde med forvaltningsselskabet Sorgente, herunder om det er muligt at få en del af tabet dækket af Venere Fondens forsikring, men en endelig afklaring foreligger ikke endnu. Dette har medført, at der ikke har været likviditet i Venere Fonden til at udbetale de budgetterede udbytter til Solar VI og de øvrige Solar Energy Company selskaber. Hensigten med nyhedsmailen af 27. oktober 2016 var og er fortsat at forsøge at etablere en løsning for de investorer, som ønsker at sælge deres investering her og nu til kurs 50 af den oprindelige investering. Dette arbejde består fortsat og kræver, at der kan findes en køber, da kapitalandelene er unoterede. Det afvises, at Anpartsselskabet A skulle have noget tilgodehavende hos noget selskab i Hellerup Finans koncernen, Solar VI eller andre selskaber med relation til Hellerup Finans koncernen. Anpartsselskabet A er kapitalejer i Solar VI med dertil hørende rettigheder, forpligtelser og risici. Dette indebærer bl.a., at hvis man sælger sine kapitalandele, så er man ikke længere kapitalejer, og dermed har man ikke krav på en del af Solar VI fremtidige indtægter, herunder fra en eventuel retssag. Ankenævnets bemærkninger I Ankenævnets vedtægter 2, stk. 1, 1. pkt., angående Ankenævnets kompetence står anført: Ankenævnet behandler klager over investeringsforeninger, SIKAV er og værdipapirfonde omfattet af lov om investeringsforeninger m.v. samt kapitalforeninger omfattet af lov om forvaltere af alternative in-

6 vesteringsfonde m.v. (herefter kaldet investeringsfonde), der er etableret i Danmark. 6 Ankenævnet behandler klager over kapitalforeninger omfattet af lov om forvaltere af alternative investeringsfonde m.v. I henhold til lovens 3, stk. 1, nr. 11), a), defineres en kapitalforening som en alternativ investeringsfond stiftet i medfør af afsnit VIII som en forening med en eller flere investorer, hvis formål er at skabe et afkast til foreningens investorer ved investering i likvide midler, herunder valuta, eller finansielle instrumenter omfattet af bilag 5 i lov om finansiel virksomhed. Ankenævnet lægger til grund, at kapitalandelene i Solar Energy Company VI P/S er unoterede kapitalandele, der ikke er optaget til handel på en fondsbørs eller anden autoriseret handelsplatform. Det lægges endvidere til grund, at formålet med Solar Energy Company VI P/S ikke er at skabe et afkast til foreningens investorer ved en investering som anført ovenfor. Klagen er dermed ikke omfattet af Ankenævnets kompetence, jf. Ankenævnets vedtægter 2, stk. 1, 1. pkt. Ankenævnet finder desuden, at klagen vedrører en investering foretaget af et anpartsselskab, og at den derfor vedrører et erhvervsmæssigt kundeforhold, der adskiller sig væsentligt fra en klage over et privat kundeforhold, og som derfor ikke er omfattet af Ankenævnets kompetence, jf. Ankenævnets vedtægter 2, stk. 2 og 3. Ankenævnet kan derfor heller ikke af den grund behandle klagen. Ankenævnets afgørelse Ankenævnet kan ikke behandle klagen. Klageren får klagegebyret tilbage.