Den nye selskabslov fra marts Fratrædelsesgodtgørelse i Tyskland. De danske sambeskatningsregler. E-marketing hen over landegrænsen

Transkript

1 En printervenlig PDF-version finder du HER. Maj 2011 Deutsch Abonnement Tilmeld dig News & Jobs Afbestil Legal & Tax Den nye selskabslov fra marts 2011 Anden fase af den nye selskabslov er nu implementeret. Dermed er stort set alle væsentlige bestemmelser i selskabslovsreformen nu trådt i kraft. Fratrædelsesgodtgørelse i Tyskland Den, der modtager en fratrædelsesgodtgørelse fra en arbejdsgiver, bør tænke over de legale muligheder for skatteoptimering. Her gives et overblik over mulighederne for udbetaling under tysk beskatning. En tysk arbejdsretsadvokat bør kontrollere rettighederne til godtgørelsen for den ansatte. De danske sambeskatningsregler Koncernforbundne danske selskaber bliver automatisk sambeskattet. Underskud i ét selskab modregnes derved i overskud i et andet selskab. Udenlandske selskaber, filialer og ejendomme kan under visse betingelser også inddrages under sambeskatningen. Arrangementer 1. Juni BeltTrade-Branch-Meeting: CleanTech i Lübeck. 17. Juni Generalforsamling Erhvervspris Sommerfest i København. Har du spørgsmål, er du velkommen til at kontakte os. Medlemmer og partnere Premium Partners 2011 Netværk Følg os på Facebook, Twitter og Xing. E-marketing hen over landegrænsen Det er fristende at gemme bestående eller potentielle kunders kontaktoplysninger i en database og sende reklame- s til dem. Men pas på! Spamreglerne findes også i Tyskland, og dine konkurrenter er ikke bange for at gennemtvinge dem. Links Hjemmeside personer Tyske erhvervsnyheder Rekonstruktion af danske datterselskaber Finanskrisen har medført, at mange selskaber har tabt deres egenkapital. Retableringen af kapitalen kan ske på flere forskellige måder. Ved valget mellem

2 de forskellige muligheder bør der tages højde for de skattemæssige virkninger. Værdierstatning for brug af varer købt på internettet bortfalder Fremover vil online-forhandlere ikke længere kunne kræve erstatning for brugsværdien af en vare, når købsaftalen hæves. Alle partier undtagen de Linke har i den tyske Forbundsdags retsudvalg vedtaget en lovændring herom. Kleinunternehmer" en tysk konstruktion Forretningspartnere i EU overraskes til stadighed over den tyske virksomhedsform Kleinunternehmer". I det tyske system er det en særlig kategori af mindre erhvervsdrivende med forenklede momsregler. Persondata ved virksomhedsoverdragelse Ved virksomhedsoverdragelser lægges der ofte ikke særlig vægt på de persondataretlige aspekter. Artiklen sætter fokus på et par emner, som man skal være opmærksomme på i forbindelse virksomhedsoverdragelse.

3 Den nye selskabslov fra marts 2011 Anden fase af den nye selskabslov er nu implementeret. Dermed er stort set alle væsentlige bestemmelser i selskabslovsreformen nu trådt i kraft. De væsentligste ændringer er: Nye krav til vedtægterne for eksempel om indkaldelse til generalforsamling. Vedtægterne har prioritet frem for ejeraftaler. Et selskab kan ligesom i Tyskland have et tilsynsråd i stedet for en bestyrelse. Et anpartselskab skal have direktion og kan - men skal ikke - vælge en bestyrelse. Et selskab kan udstede stemmeløse ejerandele og/eller ejerandele med differentieret stemmevægt. Der er ikke begrænsning for differentieringen. Vedtægter kan laves på engelsk (gælder dog i praksis kun for standardvedtægter). Generalforsamling kan kræves af enhver anparthaver og i A/S af enhver aktionær med minimum 5 pct. af kapitalen. Mulighed for udskydelse af indbetaling af optil 75 pct. af kapitalen. Revisorrapport er ikke længere obligatorisk ved kapitalforhøjelse (og ved kapitalnedsættelse til dækning af underskud) og ligeledes ikke ved fusion og spaltning vi anbefaler stadig at revisorrapport overvejes. Øget mulighed for selvfinansiering og lån til moderselskab. Misligholdende kapitalejerne kan nu tilpligtes at sælge deres ejerandele. Gebyrer er indført. Philip Graff Advokat (H) / partner / CEO Tlf philip.graff@dk.maqs.com Ændringerne er en tilnærmelse til andre europæiske systemer og har givet ledelsen mere fleksibilitet, men under ansvar af, at dispositioner foretages forsvarligt.

4 Fratrædelsesgodtgørelse i Tyskland Den, der modtager en fratrædelsesgodtgørelse fra en arbejdsgiver, bør tænke over de legale muligheder for skatteoptimering. Her gives et overblik over mulighederne for udbetaling under tysk beskatning. En tysk arbejdsretsadvokat bør kontrollere rettighederne til godtgørelsen for den ansatte. Ved afslutningen af en flerårig beskæftigelse for bl.a. udstationerede i Tyskland findes der interessante muligheder for skatteplanlægning, nemlig den såkaldte Fünftelregelung ( femtedelsregel"). De skattemæssige følger gælder for en Geschäftsführer" (adm. direktør) eller en ansat funktionær. For udbetaling af en erstatning til en selvstændig tysk handelsrepræsentant gælder der helt andre skatteregler. Dr. Lars Eriksen Tlf lars.eriksen@danrevision.com Indtil 2006 var fratrædelsesgodtgørelser delvist skattefri efter en bestemt varighed for beskæftigelsen. Disse regler er ophævet og i dag skal enhver godtgørelse principielt beskattes som skattepligtig løn. I året for udbetalingen skal der betales A-skat af en godtgørelse. Desuden skal den tages med i selvangivelsen. Fünftelregelung" ( femtedelsreglen ): Godtgørelsen deles med fem og lægges derefter til de øvrige "regulære" dele af årsindkomsten. Derpå udregnes skatten for den og den (lavere) skat, som ville fremkomme uden at godtgørelsen lægges dertil. Den forholdsvist lave beskatning, der gælder for en femtedel af godtgørelsen, anvendes på hele godtgørelsen. Eksempel ekskl. fradrag, fribeløb osv.: En tysk skattepligtig uden børn med en brutto årsindtægt på euro betaler i tysk A-skat inklusive det særlige tyske Solidaritätszuschlag" euro. Det er en trækprocent på 16,42 pct. Han modtager en fratrædelsesgodtgørelse på euro. Hvis man ville beskatte godtgørelsen som en del af årsindkomsten, ville der i alt "normalt skulle betales euro i skat. Hvis man anvender femtedelsreglen skal der betales euro i skat. Skattefordelen på grund af femtedelsreglen udgør euro (ca kr.). Femtedelsreglen fører dog ved højere indtægter og høje fratrædelsessummer til en minimal eller endda slet ingen skattefordel. Systemet favoriserer mindre indkomster. Ved høje indtægter går besparelsen op i den blå luft. I sådanne tilfælde kan det betale sig at skubbe udbetalingen af godtgørelsen til det følgende år, hvis arbejdsgiveren indvilliger heri. Socialforsikring En fratrædelsesgodtgørelse er ikke socialforsikringspligtig. Derfor skal der af fratrædelsesgodtgørelsen ikke betales ca. 22 pct. bidrag til pensions-, syge- og arbejdsløshedsforsikringen. Efter en dom fra Bundessozialgericht (BSG), den øverste tyske domstol i socialsager, regnes en fratrædelsesgodtgørelse ikke til beskæftigelsestiden for det afsluttede arbejdsforhold. Den betales netop, fordi den fremtidige optjeningsmulighed falder væk.

5 De danske sambeskatningsregler Koncernforbundne danske selskaber bliver automatisk sambeskattet. Underskud i ét selskab modregnes derved i overskud i et andet selskab. Udenlandske selskaber, filialer og ejendomme kan under visse betingelser også inddrages under sambeskatningen. De danske skatteregler for selskaber indeholder 2 sæt regler om sambeskatning. Efter det ene sæt er koncernforbundne danske selskaber omfattet af tvungen sambeskatning. Efter det andet sæt kan der etableres frivillig sambeskatning med udenlandske selskaber, filialer og ejendomme. Sambeskatningen betyder i begge tilfælde, at underskud i et selskab kan modregnes i overskud i et andet selskab. Sambeskatning gælder kun for koncernforbundne selskaber. Dette defineres som tilfælde, hvor der foreligger bestemmende indflydelse i form af ejerskab af mere end halvdelen af stemmerettighederne i et andet selskab. Den tvungne sambeskatning af danske selskaber omfatter også tilfælde, hvor selskaberne er søsterselskaber. Altså har samme udenlandske moderselskab. Sambeskatningen indebærer, at selskabernes indkomst sammenlægges. Dette gælder også selv om moderselskabet ikke ejer 100 pct. af kapitalen i et af datterselskaberne. På trods af sambeskatningen skal hvert selskab opgøre sin egen indkomst og betale sin andel af den samlede skat. Et selskab, der har underskud, har krav på godtgørelse af et beløb svarende til skatteværdien af underskuddet fra de selskaber, som udnytter underskuddet. Et selskab, der indtræder i eller forlader en sambeskatning i løbet af et indkomstår, skal som udgangspunkt udarbejde skattemæssige perioderegnskaber. Kun den del af indkomsten, som kan henføres til sambeskatningsperioden, indgår herefter i sambeskatningsindkomsten. Ida Helena Gert Jensen Skattechef & partner Tlf igj@bdo.dk Sambeskatning med udenlandske koncernforbundne selskaber er som nævnt frivillig. Hvis der imidlertid vælges en sådan international sambeskatning er valget bindende i 10 år, ligesom den i givet fald skal omfatte alle udenlandske selskaber, filialer og ejendomme. Det er således ikke muligt kun at vælge sambeskatning med underskudsgivende selskaber. Ved international sambeskatning skal der føres et særskilt regnskab over underskud i de udenlandske selskaber, som er modregnet i overskud i danske selskaber. Den særlige underskudssaldo nedskrives i takt med, at der realiseres overskud i de udenlandske selskaber, som medregnes i den danske sambeskatningsindkomst. Hvis det udenlandske selskab udgår af den danske sambeskatning, sker der genbeskatning af en eventuel resterende underskudssaldo. I visse tilfælde er genbeskatningen maksimeret til et beløb svarende den skattepligtige fortjeneste, der ville opstå ved en likvidation af det pågældende selskab.

6 E-marketing hen over landegrænsen Det er fristende at gemme bestående eller potentielle kunders kontaktoplysninger i en database og sende reklame- s til dem. Men pas på! Spamreglerne findes også i Tyskland, og dine konkurrenter er ikke bange for at gennemtvinge dem. Avancerede it-systemer giver mange muligheder for at opnå en stor kundekreds via . Dyre forsendelsesomkostninger bortfalder og en direkte i den potentielle kundes inbox rammer målgruppen helt præcist. Men når det gælder markedsføring hen over landegrænser, er der også regler, som skal overholdes. Reklamerer danske virksomheder over for tyske kunder altså på det tyske marked skal de tyske markedsføringsregler overholdes. Reglerne findes i den tyske markedsføringslov (UWG) og den tyske lov om tjenesteudbydere (TMG), som begge er baseret på EU-direktiver, og som også er implementeret i Danmark. Må jeg kontakte potentielle kunder via ? Udgangspunktet er, at en erhvervsdrivende ikke må rette henvendelse til nogen pr. med henblik på afsætning af varer, medmindre den pågældende forudgående har anmodet herom. Jana Behlendorf Advokat & Rechtsanwältin Tlf jbe@br-law.com Uanset dette kan en erhvervsdrivende, der fra en kunde har modtaget dennes e- mail -adresse i forbindelse med salg af en vare eller tjenesteydelse, markedsføre egne tilsvarende produkter eller tjenesteydelser via . Dette forudsætter dog, at kunden har mulighed for let og gebyrfrit at frabede sig dette. Og denne mulighed skal foreligge både i forbindelse med afgivelsen af adressen til den erhvervsdrivende og ved efterfølgende henvendelser. I modsætning til Danmark finder der i Tyskland ikke en såkaldt "Robinson-liste". I Danmark er denne liste en fortegnelse, som udarbejdes af Det Centrale Personregister, og som indeholder personer, som har frabedt sig henvendelser i markedsføringsøjemed. Sanktioner Anderledes end i Danmark, hvor Forbrugerombudsmanden vogter over markedsføringsreglerne, giver tysk ret -modtageren og tyske konkurrenter mulighed for at påpege handlinger i strid med markedsføringsloven og meget belejligt kræve de hermed forbundne advokatomkostninger erstattet. Det kan derfor anbefales, at tjekke reklamekampagnen med henblik på de tyske regler for at sikre sig, at de overholdes.

7 Rekonstruktion af danske datterselskaber Finanskrisen har medført, at mange selskaber har tabt deres egenkapital. Retableringen af kapitalen kan ske på flere forskellige måder. Ved valget mellem de forskellige muligheder bør der tages højde for de skattemæssige virkninger. Gældseftergivelse/gældskonvertering I de fleste tilfælde vil det nødlidende selskab have gæld til moderselskabet eller til et andet koncernforbundet selskab. I så fald vil man ofte vælge at eftergive en sådan gæld. Gevinsten ved en sådan eftergivelse er ikke skattepligtig for det danske datterselskab, hvis moderselskabet ikke har fradrag for det modstående tab på sin fordring i sit hjemland. Har moderselskabet fradrag, skal det undersøges om gældseftergivelsen er et led i en samlet aftale mellem selskabets kreditorer. I så fald er gevinsten heller ikke skattepligtig, men den modregnes i datterselskabets eventuelle uudnyttede skattemæssige underskud. En aftale kun med moderselskabet kan godt anses for en samlet aftale, hvis det danske selskab kun har få andre kreditorer og ingen af disse er væsentlige. Der gælder tilsvarende regler, hvis gælden ikke eftergives, men konverteres til aktier. Gevinsten opgøres i sådanne tilfælde til forskellen mellem den pålydende værdi af den konverterede gæld og kursværdien af denne. Indskud af kapital uden udstedelse af aktier Et kontant tilskud uden udstedelse af aktier er skattefrit for det danske selskab under følgende betingelser: Ida Helena Gert Jensen Skattechef & partner Tlf igj@bdo.dk Tilskuddet er ydet af et moderselskab, der direkte eller indirekte ejer mere end 10 pct. af aktierne i det danske selskab eller af et søsterselskab. Moderselskabet/søsterselskabet har ikke skattefradrag i sit hjemland for tilskuddet. Alle selskaber mellem det betalende moderselskab og det modtagende danske datterselskab er hjemmehørende i EU eller i et andet land, hvormed Danmark har en dobbeltbeskatningsoverenskomst. Alle 3 betingelser skal være opfyldt. Er de ikke det, er tilskuddet skattepligtigt for det modtagende danske datterselskab. Indskud af kapital mod udstedelse af aktier Indskud af kapital mod udstedelse af aktier er skattefri for det danske datterselskab. Det gælder også en eventuel overkurs.

8 Værdierstatning for brug af varer købt på internettet bortfalder Fremover vil online-forhandlere ikke længere kunne kræve erstatning for brugsværdien af en vare, når købsaftalen hæves. Alle partier undtagen de Linke har i den tyske Forbundsdags retsudvalg vedtaget en lovændring herom. Baggrunden herfor er, at EU-domstolen i starten af september 2008 besluttede, at bestemmelserne i direktivet fra maj 1997 om forbrugerbeskyttelse ved indgåelse af fjernsalgskontrakter strider imod den tyske ordning. Ifølge denne kan en onlineforhandler generelt kræve erstatning hos en forbruger for brugen af en vare solgt ved fjernsalg, hvis fortrydelsesfristen overholdes. Hidtil har fjernsalgsforhandlere kunnet få erstatning for brugen, hvis købet fortrydes. Således kunne eksempelvis en internetforhandler af en dyr espressomaskine forlange erstatning for brugen og således udligne sit værditab, hvis maskinen returneres. Med lovændringen kan en erhvervsdrivende fremtidigt kun forlange værdierstatning fra forbrugeren for så vidt vedkommende i en eller anden form har benyttet sig af den leverede vare på en måde, som strækker sig ud over at teste egenskaberne og funktionerne. Dermed vil kravet på værdierstatning formentlig miste væsentlig betydning. Jana Behlendorf Advokat & Rechtsanwältin Tlf jbe@br-law.com Belæring om fortrydelsesret Yderligere forudsætning for det nye værdierstatningskrav er, at den erhvervsdrivende har gjort forbrugeren opmærksom på dette regelsæt og på forbrugerens fortrydelsesret. For så vidt angår fortrydelsesretten, blev der allerede i juni 2010 indført en standardtekst for oplysning om fortrydelsesretten, som overholder de strenge krav jf. den tyske civillovbogs 360. Denne standardtekst kan findes her. Det anbefales kraftigt, at danske online-forhandlere anvender denne tekst som oplysning om fortrydelsesretten og ikke giver sig i kast med egne formuleringsforsøg. Konsekvenserne af manglende eller forkert belæring om fortrydelsesretten Hvis forhandlerens oplysning om fortrydelsesretten ikke svarer til de strenge lovkrav, eller hvis oplysningen er sendt for sent, kan dette resultere i, at forbrugerens fortrydelsesret forlænges i op til 6 måneder fra det tidspunkt, varen er bestilt en situation, som er meget uheldig for forhandleren. Kunden kan nemlig i dette tilfælde få glæde af varen i seks måneder og herefter returnere den til sælger, uden at sælger kan kræve erstatning for brugsværdien. I sidste ende vil sælger således stå med en vare, som ikke kan sælges som ny uden mulighed for at dække dette tab. Over for forbrugere vil det ikke være muligt at begrænse kundens returret eller indføje muligheden for værditabserstatning. I forhold til erhvervskunder kan disse ændringer derimod tilføjes i sælgers almindelige forretningsbetingelser (AGB) og dermed forbedre sælgers retsstilling. Ved spørgsmål omkring grænseoverskridende e-handel står vi gerne til rådighed.

9 Kleinunternehmer" en tysk konstruktion Forretningspartnere i EU overraskes til stadighed over den tyske virksomhedsform Kleinunternehmer". I det tyske system er det en særlig kategori af mindre erhvervsdrivende med forenklede momsregler. Mindre erhvervsdrivende, hvis omsætning i det foregående år ikke oversteg euro (ca kr) og i det løbende år antageligt ikke vil overstige euro (ca kr), kan være Kleinunternehmer". Begge forudsætninger skal være opfyldt og forudsætter en opgørelse over indtægterne og en betaling af de "normale skatter. Ved begyndelsen af erhvervsaktiviteterne skønnes den antagelige omsætning i kalenderåret. Hvis den formodes, ikke at ville overstige grænsen for omsætningen på euro, gælder den erhvervsdrivende som Kleinunternehmer". Dr. Lars Eriksen Tlf lars.eriksen@danrevision.com Fordelen for den mindre erhvervsdrivende er, at han ikke skal beregne moms på sin omsætning. Da den mindre erhvervsdrivende skriver fakturaer uden tysk moms, er han 19 pct. "billigere. Dermed er der en tydelig finansiel fordel og mindre papirarbejde for den erhvervsdrivende. Han har dermed en konkurrencefordel overfor større erhvervsdrivende. Derfor kan denne ordning i sidste ende ses som en slags støtte til små virksomheder. Negativt for en Kleinunternehmer" er, at han ikke kan gøre købsmoms gældende. Dermed er hans indkøb dyrere end momspligtige erhvervdrivende. Dog kan han også friviligt vælge at betale moms ( optieren ), dvs. at han allerede fra 1 euro omsætning har mulighed for at skrive fakturaer med moms og også at gøre købsmoms gældende ved Finanzamt (det tyske skattevæsen). Dog kan erhvervsdrivende fra udlandet med driftssted i Tyskland ikke gøre brug af denne ordning. Kleinunternehmer kan ansøge om et Umsatzsteueridentifikationsnummer" (tysk SE-nummer). Deres indkøb af ydelser i EU-lande bliver befriet fra udenlandsk moms, hvis de angiver deres gyldige momsnummer. Dermed beregnes der i EUlande ingen moms. Dog skal den tyske moms indberettes og betales, uden mulighed for at gøre købsmoms gældende. De fleste Kleinunternehmer" vælger derfor ikke denne regel. En Kleinunternehmer" er ikke skattefritaget i Tyskland, men skal som alle erhvervsdrivende ligeledes aflevere opgørelser og betale skat. Dermed skal der alt efter indkomstart fremstilles en årsopgørelse over indkomst/indtægter og de dermed forbundne omkostninger/udgifter. Inden for næringsloven gælder der ingen særlige regler. Der skal foretages en anmeldelse, hvis den er nødvendig iht. den tyske næringslov.

10 Persondata ved virksomhedsoverdragelse Ved virksomhedsoverdragelser lægges der ofte ikke særlig vægt på de persondataretlige aspekter. Artiklen sætter fokus på et par emner, som man skal være opmærksomme på i forbindelse virksomhedsoverdragelse. Forud for enhver virksomhedsoverdragelse, bør både køber og sælger overveje om overdragelsen helt eller delvist er omfattet af de danske regler om beskyttelse af persondata. Datatilsynet sondrer mellem transaktioner, som er omfattet af persondataloven, og transaktioner, som ikke er omfattet af persondataloven. Ved overdragelse af alle aktier i en virksomhed forbliver virksomheden dataansvarlig og derfor vil en sådan overdragelse ikke være omfattet af persondataloven. Der sker således ikke en behandling af personoplysninger i persondatalovens forstand. Dette samme gør sig formentlig gældende ved overdragelse af en personligt drevet virksomhed, delvis overdragelse af aktier eller andele af et interessentskab, men der foreligger ikke afgørelser herom. Kåre Wanscher Advokat Tlf kaw@dk.maqs.com Persondataloven gælder derimod ved delvist køb af en virksomhed som f.eks. overdragelse af aktiver, kundeinformationer m.m. Dette medfører, at det i sådanne tilfælde er den dataansvarliges ansvar at sikre, at overdragelsen sker i overensstemmelse med persondataloven. Ifølge datatilsynet vil overdragelse af almindelige kundeinformationer, som navn, -adresse m.m. normalt kunne ske uden samtykke fra den registrerede kunde. Derimod vil oplysninger om kundens hidtidige køb m.m. ikke kunne overdrages uden den registrerede kundes samtykke. Afgørelsen vil altid skulle foretages på baggrund af de konkrete oplysninger i den enkelte sag. Due diligence Sælgers overdragelse af personoplysninger vedrørende virksomhedens ansatte, kunder m.m. til købers rådgivere ved en due diligence, anses af Datatilsynet som en behandling af personoplysninger. Almindelige oplysninger såsom navn, adresse, løn, uddannelse m.m. kan efter omstændighederne overdrages til køber uden tilladelse fra den registrerede. Derimod vil overdragelse af følsomme oplysninger såsom oplysninger om race, etnisk baggrund, religion, helbred m.m. samt overdragelse af semi-følsomme oplysninger vedrørende f.eks. strafbare forhold, kræve den registreredes forudgående samtykke. Herudover anbefaler Datatilsynet, at alle følsomme og semi-følsomme oplysninger anonymiseres så vidt muligt forud for overdragelse af oplysningerne til køber.

11 Premium Partnere