Statsforvaltningens udtalelse af 16. maj 2008 til en borger:

Transkript

1 Statsforvaltningens udtalelse af 16. maj 2008 til en borger: Statsforvaltningen Syddanmark har fra Folketingets Ombudsmand den 10. august 2007 modtaget en klage fra Dem over Odense Kommunes opkrævning af et gebyr for bortskaffelse af farligt affald Statsforvaltningen har nu afsluttet sagens behandling. Statsforvaltningen finder ikke, at Odense Kommune har handlet i strid med lovgivningen i forbindelse med opkrævning af gebyr for den pågældende affaldsordning. Her følger en gennemgang af sagens baggrund og derefter en nærmere begrundelse for statsforvaltningens opfattelse. Sagens baggrund: De klagede den 1. maj 2007 til Folketingets Ombudsmand over, at De den 6. marts 2007 havde modtaget en opkrævning af gebyr for farligt erhvervsaffald. Opkrævningen var skrevet på papir med Odense Kommunes brevhoved men uden angivelse af, hvilken forvaltning, der var afsender. I skrivelsen blev der videre henvist til Kommunernes Landsforening samt Modtagestation Fyn I/S, og af det vedhæftede indbetalingskort fremgik, at gebyret skulle indbetales til Odense Energi A/S. De sendt samme dag, den 6. marts 2007, en skriftlig klage over, at De skulle betale gebyret til Modtagestation Fyns I/S og Odense Energi A/S. Efterfølgende sendte De den 12. marts 2007 en skriftlig klage til kommunens tekniske forvaltning. De klager over, at De skal betale gebyret, idet det affald Deres virksomhed frembringer er teposer, madrester, blomsteraffald og kladdepapir og ikke farligt affald. De oplyser, at Deres printerpatron er genopfyldelig. De klager videre over, at opkrævningen var uigennemsigtig, og at De ikke kunne finde ud af, hvem der var opkrævende myndighed. TILSYNET MED KOMMUNERNE I REGION SYDDANMARK STATSFORVALTNINGEN SYDDANMARK STORETORV AABENRAA JOURNAL NR.: /250 SAGSBEHANDLER: IMSOE DIREKTE TELEFON: TELEFON: TELEFAX: CVR- NR EAN- NR syddanmark@statsforvaltning.dk EKSPEDITIONSTID: MANDAG - ONSDAG: TORSDAG: FREDAG: TELEFONTID: MANDAG- ONSDAG: TORSDAG: FREDAG: TELEFONTIDEN ER I PERIODEN (BEGGE DAGE INCL.): MANDAG- ONSDAG: TORSDAG: FREDAG: By- og Kulturforvaltningen svarende den 23. april 2007 således:

2 ( ) Odense Kommune skal stille forskellige ordninger for farligt affald til rådighed for kommunens virksomheder. Vi ønsker, at ordningerne sikrer en høj miljø- og sikkerhedsstandard, og styrke kontrollen med affaldsstrømmene, desuden skal vi, indberette en del statistik og opgørelser til centralt sted. Dette er vi forpligtet til af regeringen og EU. Endelig skal vi udarbejde affaldsplaner, regulativer og føre tilsyn vedr. affaldshåndteringen i virksomhederne. Udgifterne til denne administration skal dækkes af virksomhederne. Vi har derfor, med anbefaling af bl.a. Kommunernes Landsforening, valgt at indføre en ny og standardiseret finansiering af området. Det betyder, at alle potentielle producenter af farligt affald, skal bidrage til administrationen af disse ordninger via et fast årligt gebyr. Dette uanset om eller hvor meget affald der produceres i en virksomhed. De virksomheder der skal betale gebyret er udvalgt efter NACEbranchekoder. Gebyret er vedtaget af Odense Byråd. Vi har efterfølgende konstateret, at der har været nogle mangler i disse lister. Disse mangler vil blive rettet op inden udsendelse af gebyret for 2008, idet listerne revideres inden da. Det er stort set alle virksomheder, der producerer farligt affald, da man også klassificerer rengøringsmidler, tomme tonerpatroner, lysstofrør og fx batterier som farligt affald. Det er altså ikke kun tale om det man tidligere kaldte olie og kemikalieaffald. Gebyret for 2007 er på 105 kr. ekskl. moms. Gebyret er det samme for alle virksomheder, der er beliggende på Fyn og Langeland. Lovbestemmelse: I Miljøbeskyttelsesloven (LBK nr af 22/12/ , afskrift er vedlagt) er det fastlagt, at der ikke må ske krydssubsidiering. Det vil sige, at en gruppe ikke må betale for andre udgifter, eller at udgiften til fx administration og risikoberedskab for farligt affald fra virksomheder ikke må betales af andre ordninger. I samme paragraf er det fastlagt, at kommunen kan samle alle udgifter til fx farligt affald til et samlegebyr, ( ). Odense Kommune har valgt at anvende samlegebyret. Det samlede gebyr kan deles ud på mange metoder, men Odense Kommune har valgt at dele gebyret solidarisk mellem alle aktive virksomheder, der potentielt producerer farligt affald, altså også de virksomheder som måske ikke i år producerer noget farligt affald. De eneste virksomheder, der kan undtages er virksomheder, hvor der ingen aktivitet er, eksempelvis virksomheder der er SIDE 2

3 under afvikling og landbrug, hvor alt jord er bortforpagtet ol. ( ) Modtagestation Fyn I/S besvarede i maj 2007 Deres klage således: ( ) Indledningsvist skal det fastslås, at det er Odense Kommune, som i lighed med de øvrige kommuner på Fyn, har vedtaget at ændre gebyrstrukturen for opkrævning af gebyr for farligt affald med virkning fra den 1. januar Generelt opkræves gebyr for farligt affald hos virksomheder, som vurderes at være potentielle producenter af farligt affald. Udvælgelsen er foretaget ud fra de branchekoder, som virksomhederne er tilmeldt under hos CVR registret, idet en arbejdsgruppe under KL har udarbejdet en vejledende liste over de branchekoder, som vurderes at være potentielle producenter af farligt affald. Listen er efterfølgende gennemgået og revideret i en arbejdsgruppe tilsluttet Modtagestation Fyn I/S. Deres virksomhed: Journalist ( ) Er registret med branchekoden: Pressebureauer Virksomheder, tilmeldt under denne branchekode, er i henhold til ovenstående udvalgt som værende potentielle producenter af farligt affald. Ud fra det oplyste vurderer Modtagestationen Fyn I/S derfor fortsat, at der skal opkræves gebyr for farligt affald fra ovennævnte virksomhed. Der vil kunne opnås dispensation fra dette, hvis virksomheden kan dokumentere, at den har en årlig omsætning mindre end kr. for Af formelle grunde skal det oplyses, at De har mulighed for at påklage Modtagestation Fyns vurdering hos Odense Kommune, hvor virksomheden er anmeldt som hjemmehørende. ( ) Af indbetalingskortet og opkrævningen vedrørende gebyret fremgår, at det er Odense Energi A/S der opkræver et administrationsgebyr for Odense Kommune vedrørende Modtagestation Fyn I/S. Gebyret er på 131,25 kr. Statsforvaltningen anmodede den 18. oktober 2007 Odense Kommune om en udtalelse i sagens anledning. SIDE 3

4 Odense Kommune svarede den 22. november 2007 således: ( ) Gebyrfastsættelse: Efter bekendtgørelse nr om affald kap. 9 er Odense Kommune forpligtet til at etablere ordninger til at sikre, at farligt affald indsamles, og Odense Kommune har i den forbindelse bestemt, at der betales gebyr for administrationen af affaldsordningerne. Gebyret skal opkræves ved de virksomheder, som har benyttelsespligt af de etablerede ordninger, jf. lov nr af 22/ , stk. 1. Benyttelsespligten omfatter efter Odense Kommunes regulativ for farligt affald 4, stk. 6 enhver grundejer, virksomhed, offentlig eller privat institution. ( ) Odense Byråd har den 22. november 2006 fastsat gebyrets størrelse for kalenderåret 2007 ( ) Administrationen: Administrationen af gebyret har givet anledning til fortolkningstvivl, idet virksomhed ikke var defineret i regulativet. Der har i 2007 været administreret efter følgende retningslinier. Virksomheder defineres i denne forbindelse som nedenstående: Enheder som har en CVR registrering. En omsætning som er større end kr. årligt. En aktivitet som udføres for økonomisk vinding eller som er omfattet af hvile i sig selv princippet. Enheden der ikke er en frivillig forening. Omsætningsgrænsen på kr. er valgt, da det er den grænse Erhvervs- og Selskabsstyrelsen samt skattemyndighederne anvender for, hvornår en enhed skal lade sig registrere med et CVR nummer. Sluttelig kan det nævnes, at Forvaltningen i forbindelse med den netop forestående revision af regulativet for farligt affald vil indstille til Byrådet, at definitionen af virksomhed udtrykkelig fastlægges i regulativet for farligt affald, for at tydeliggøre regulativet anvendelsesområde. Sagsbehandlingen: SIDE 4

5 Gebyret er opkrævet ved girokort af 28. marts 2007 med Odense Kommunes logo og teksten Odense Kommune, ligesom det fremgår, at der er tale om et gebyr for farligt affald, og at Odense Energi A/S opkræver administrationsgebyret for Odense Kommune. Det fremgår, at spørgsmål kan rettes til Modtagestation Fyn I/S. Af selve indbetalingskortet fremgår det, at beløbsmodtageren er Odense Energi A/S, herunder er adressen nævnt. På denne baggrund er det By- og Kulturforvaltningens opfattelse, at skrivelsen ikke efterlader begrundet tvivl om, hvem gebyret tilkommer. ( ) Retsgrundlag: 44, stk. 1 og 48 i bekendtgørelse af lov om miljøbeskyttelse (miljøbeskyttelsesloven lovbekendtgørelse nr af 22. december 2006 med senere ændringer) lyder således: 44. Miljøministeren kan fastsætte regler om bortskaffelse af affald, herunder om anmeldelse, sortering, opbevaring, indsamling, transport, behandling, oparbejdning af affald og pligt til at benytte særlige affaldsmæglere, forhandlere, indsamlingsog oparbejdningsvirksomheder m.v. Reglerne kan endvidere omfatte særlige affaldstyper, affaldsmaterialer og affaldsprodukter. 48. Kommunalbestyrelsen kan fastsætte gebyrer til dækning af udgifter til 1) planlægning, etablering, drift og administration af affaldsordninger, herunder anvisningsordninger, samt til sortering, indsamling af affald m.v. og til etablering og drift af virksomheder og anlæg for oparbejdning af affald og affaldsbortskaffelse, jf. dog 50 a, 2) indsamling og registrering af oplysninger, jf. 47, og 3) forskudsvis dækning af planlagte investeringer på affaldsområdet, jf. dog 50 a. Stk. 2. Der kan opkræves et samlet gebyr for de ordninger m.v., som kommunalbestyrelsen har iværksat. Stk. 3. Kommunalbestyrelsens afgørelse efter stk. 1 og 2 kan ikke påklages til anden administrativ myndighed. Stk. 4. Miljøministeren kan udarbejde standardbetalingsvedtægter. Stk. 5. Gebyrer efter stk. 1 og 2 påhviler den, der har tinglyst adkomst på ejendommen, og beløbene har samme fortrinsret i ejendommen som offentlige skatter og afgifter. For beløbene er der udpantningsret. 3, stk. 1, nr. 2 og stk. 3, 61 og 63 i bekendtgørelsen om affald (affaldsbekendtgørelsen bekendtgørelse nr af 13. december 2006) lyder således: SIDE 5

6 3. I denne bekendtgørelse forstås ved: 2) Farligt affald: Affald, der er opført på listen over affald i bilag 2 og markeret som farligt affald, og som opfylder kriterierne i bilag 3 og 4, samt affald, der opfylder kriterierne i bilag 3 og 4. Stk. 3. Kommunalbestyrelsen afgør, om affald er omfattet af stk. 1, nr. 2, nr. 3 eller nr For farligt affald kan kommunalbestyrelsen etablere indsamlingsordninger i form af henteordninger, jf. dog 62. Stk. 2. For farligt affald i mindre mængder, særlige fraktioner og fra husholdninger skal kommunalbestyrelsen etablere indsamlingsordninger. Stk. 3. Borgere, grundejere, virksomheder, offentlige og private institutioner er forpligtet til at benytte de ordninger, der er fastsat efter stk. 1 og Kommunalbestyrelsen kan efter ansøgning meddele virksomheder, den offentlige eller private institution fritagelse for benyttelsespligten i 61, stk. 3, hvis virksomheden, den offentlige eller private institution godtgør, at det farlige affald kan håndteres miljømæssigt forsvarligt ved virksomhedens, den offentlige eller private institutions foranstaltning. En fritagelse kan højst meddeles for 4 år ad gangen. 5.1, 6.5, stk. 1 og 8 i det på tidspunktet for opkrævningen gældende Regulativ for farligt affald på Fyn (med ikrafttræden den 1. august 2003) lød således: 5.1 Modtagestationen kan meddele fritagelse for benyttelsespligten i Ved bortskaffelse af farligt affald skal affaldsproducenten benytte Den fælleskommunale afhentningsordning. En fortegnelse over de registrerede virksomheder udleveres af Modtagestationen. 8 Til dækning af de omkostninger, der er forbundet med Modtagestationens administrative opgaver efter dette regulativ, kan Modtagestationen opkræve et administrationsgebyr af affaldsproducenterne. Opkrævningen kan ved aftale overlades til de transportører eller affaldsbehandlere, som Modtagestationen i henhold til regulativets 5.2, stk. 3 har indgået skriftlig aftale med. Odense Kommune orienterede herudover om følgende på sin hjemmeside: SIDE 6

7 Hvis din virksomhed er i en branchekode, der har farligt affald, er det i og for sig ligegyldigt, om den reelt producerer farligt affald eller ej, det er potentialet, der tæller. Men vi er klar over, at de ovennævnte branchekoder er meget brede og i nogle tilfælde vil gå for vidt. Hvis du derfor mener, at du bør fritages for det årlige gebyr, enten pga. omfanget af virksomheden (der kan opnås dispensation, hvis di virksomheds omsætning er under ,- årligt), eller virksomhedens art, eller du har måske afhændet virksomheden, er der mulighed for at indgive en skriftlig ansøgning om fritagelse. Udtalelse: Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne overholder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1 i lov om kommunernes styrelse (styrelsesloven lovbekendtgørelse nr af 24. oktober 2006, senest ændret ved 1 i lov nr. 224 af 8. april 2008). Det tilsyn, som de kommunale tilsynsmyndigheder udøver, er et retligt tilsyn. Det falder uden for tilsynsmyndighedernes beføjelser at tage stilling til kommunernes skønsudøvelse i det omfang, skønnet er udøvet indenfor de rammer, lovgivningen sætter. Statsforvaltningen fører ikke tilsyn med, om principper for god forvaltningsskik er overholdt, da disse principper ikke har karakter af retsregler. Statsforvaltningen konstaterer, at der med bestemmelsen i 48 i miljøbeskyttelsesloven er udtrykkelig hjemmel til at opkræve gebyrer til dækning af udgifter i forbindelse med administration af affaldsordninger. Kommunalbestyrelsen kan således fastsætte gebyrer til dækning af samtlige de udgifter, der er forbundet med den enkelte kommunes administration, kortlægning, planlægning, håndtering og bortskaffelse af affald for så vidt angår den enkelte affaldsordning, jf. 48, stk. 1 i miljøbeskyttelsesloven. Ved en affaldsordning forstås en sammenhængende række af aktiviteter i forbindelse med bortskaffelsen af én affaldstype (ex. farligt affald), herunder aktiviteter som administration og behandling, jf. Miljøstyrelsens skrivelse af 27. august 2003 til Statsamtet Fyn (MST jnr. M ) SIDE 7

8 48, stk. 2 i miljøbeskyttelsesloven giver kommunalbestyrelsen mulighed for at opkræve et samlegebyr til dækning af de samlede omkostninger til flere ordninger for en samlet ensartet brugergruppe. For så vidt angår samlegebyrer kan kommunen tage udgangspunkt i de samlede kommunale omkostninger på affaldsområdet og fordele dem efter gennemsnitsbetragtninger. Kommunalbestyrelsens fastsættelse af et samlet gebyr skal fortsat inden for rimelige grænser svare til den ydelse, som leveres eller stilles til rådighed for den enkelte bruger, der ud fra en gennemsnitsbetragtning må antages at have gavn af ordningen. Inden for gruppen farligt affald kan der være udarbejdet flere ordninger afhængig af karakteren af det farlige affald; olieaffald, kemisk affald, klinisk affald mv. Det fremgår af Odense Kommunes regulativ for farligt affald, at det dækker håndteringen af farligt affald generelt, klinisk risiko affald samt affald fra olie- og benzinudskillere. Statsforvaltningen lægger til grund, at Odense Kommunes samlegebyr dækker kommunens samlede administrative omkostninger til ordningerne vedrørende farligt affald. Statsforvaltningen har videre noteret sig oplysningen om, at ingen del af gebyret er afhængig af den faktiske benyttelse af affaldsordningerne, og at der kan meddeles dispensation, hvis virksomhedens omsætning er begrænset eller virksomheden har et begrænset omfang. Statsforvaltningen finder det således ikke i strid med loven, at gebyret behandles som et samlegebyr efter 48, stk. 2 i miljøbeskyttelsesloven. Farligt affald fra virksomheder, offentlig eller private institutioner skal indsamles via indsamlingsordninger, som kommunalbestyrelsen skal iværksætte. Virksomhederne er forpligtet til at benytte de ordninger, der etableres. For så vidt angår opkrævning af gebyr, selvom der ikke produceres farligt affald, bemærker statsforvaltningen således, at det ikke er nogen betingelse for opkrævning af gebyrer i medfør af 48 i miljøbeskyttelsesloven, at virksomheden konkret frembringer affald. Det afgørende er således, at ordningen stilles til rådighed og ikke ordningens faktiske anvendelse. Der henvises til dom afsagt af Østre Landsret henholdsvis den 30. januar 2004 og den 5. februar 2004, gengivet i Ugeskrift for Retsvæsen 2004, henholdsvis side 1230 og SIDE 8

9 Statsforvaltningen har noteret sig, at Odense Kommune ved vurderingen af, hvilke virksomheder der er potentielle producenter af farligt affald, tager udgangspunkt i Danmarks Statistiks branchekoder - NACE-branchekoderne. Hverken miljøbeskyttelsesloven eller affaldsbekendtgørelsen indeholder nærmere om, hvordan kommunen fastlægger, hvem der er potentiel producent af farligt affald. Det er således op til den enkelte kommune indenfor vide rammer at fastsætte de retningslinier, hvorefter brugerkredsen afgrænses. Selvom et forhold ikke er reguleret i lovgivningen, forudsættes det, at en kommune har en helt generel forpligtelse til at overholde grundsætningen om saglighed i forvaltningen. Statsforvaltningen har intet belæg for at antage, at kommunen ved fastsættelse af de hovedgrupper, der betragtes som potentielle producenter af farligt affald på baggrund af Danmarks Statistiks branchekoder, har handlet i strid med grundsætningen om saglighed i forvaltningen. Statsforvaltningen har i den forbindelse noteret sig muligheden for at få dispensation fra ordningen, herunder hvis virksomhedens omfang tilsiger det. Kommunalbestyrelsen kan fritage en virksomhed fra at benytte indsamlingsordningen, hvis virksomheden kan godtgøre, at affaldet på anden måde kan blive bortskaffet forsvarligt. En fritagelse fra benyttelsespligten til de kommunale ordninger kan højst gives for fire år ad gangen, jf. affaldsbekendtgørelsens 63. Det fremgår ikke af sagens akter, om De har rettet henvendelse til Odense Kommune med henblik på at søge dispensation fra benyttelsespligten, henset til omfanget af Deres virksomhed. Deres klage over, at det ikke med tydelighed fremgik, hvem der var opkrævende myndighed, er et spørgsmål om god forvaltningsskik, som statsforvaltningen ikke fører tilsyn med som ovenfor nævnt. Statsforvaltningen foretager ikke videre i sagens anledning. I øvrigt SIDE 9

10 Statsforvaltningen har sendt en kopi af denne skrivelse til Odense Kommune. Udtalelsen vil snarest blive offentliggjort på statsforvaltningens hjemmeside på internettet: ( Med venlig hilsen Anne Rasmussen kontorchef / Ingeborg Mamsen Nissen fuldmægtig SIDE 10