Nyheder og tendensen i medieretten

Transkript

1 Nyheder og tendensen i medieretten Begrebet offentlig fremførelse Advokat Søren Chr. Søborg Andersen 23. august 2013

2 Eneretten til offentlig fremførelse Ophavsretten medfører en eneret til at gøre et værk tilgængeligt for almenheden. Værket gøres tilgængeligt for almenheden, når værket fremføres offentligt, jf. ophavsretslovens 2, stk. 3. Offentlig fremførelse kan opdeles i opførelse og overføring. Overføring: Trådbunden eller trådløs overføring af værker til almenheden, herunder udsendelse i radio og fjernsyn og tilrådighedsstillelse af værker på en sådan måde, at almenheden får adgang til dem på et individuelt valgt sted og tidspunkt, jf. ophavsretslovens 2, stk. 4, nr. 1. Eksempler: Udsendelse af værker i radio eller fjernsyn eller værker, som lægges ud på internettet, f.eks. på en hjemmeside eller via uploads side 2

3 EU-harmonisering Begrebet offentlig fremførelse er ikke i sin helhed EU-harmoniseret. Retten til overføring er EU-harmoniseret. Retten til opførelse er ikke EU-harmoniseret (se udtrykkeligt EU-Domstolens dom i C-283/10 (Globus)). Ophavsretslovens 2, stk. 4, nr. 1, implementerer således Infosocdirektivets art. 3, stk. 1, jf. også låne- og lejedirektivets art. 8, stk. 2. Infosoc-direktivets art. 3, stk. 1: Medlemsstaterne tillægger ophavsmænd eneret til at tillade eller forbyde trådbunden eller trådløs overføring til almenheden af deres værker, herunder tilrådighedsstillelse af deres værker på en sådan måde, at almenheden får adgang til dem på et individuelt valgt sted og tidspunkt. side 3

4 Offentlighed eller tilgængeliggørelse for almenheden Det er alene offentlige fremførelser, der kan forbydes af ophavsmanden/rettighedshaveren, jf. til almenheden. Traditionelle udgangspunkt: vurdering af, om der er personlige bånd mellem den, som beslutter fremførelsen, og dem, som fremførelsen sker over for. Hvis der er personlige bånd, er det indenfor privatsfæren og derfor ikke en offentlig fremførelse. Principielt uden betydning, hvor mange mennesker værksfremførelsen sker for. Eks: Lovligt at vise/udlåne et beskyttet værk for familie eller venner. Det traditionelle udgangspunkt er blevet modificeret af EU-Domstolens seneste retspraksis: C-306/05 (Rafael Hoteles), C-135/10 (Marco del Corso), C-162/10 (Phonographic Performance), C-89/04 (Mediakabel), C-192/04 (SPRE), C-403/08 og C-429/08 (Premier League), C-283/10 (Globus), C-607/11 (Catchup). side 4

5 2005: Et ubestemt antal potentielle modtagere I Mediakabel udtaler EU-Domstolen, at begrebet offentligheden angiver et ubestemt antal potentielle modtagere. Mediakabel (pr. 30). I den konkrete sag var modtagerne tv-seere. Denne definition af offentligheden/almenheden er bekræftet i senere afgørelser SPRE (pr. 31), Rafael Hoteles (pr. 39), Marco del Corso (pr. 84), Phonographic Performance (pr. 33). Den 15. marts 2012 angiver EU-Domstolen i Marco del Corso og Phonographic Performance, at et antal er ubestemt, når et værk gøres tilgængeligt på enhver hensigtsmæssig måde i forhold til alle, dvs. ikke begrænset til særlige medlemmer af en privat gruppe. Marco del Corso (pr. 85), Phonographic Performance (pr. 34). side 5

6 2006: Et betydeligt antal modtagere I Rafael Hoteles synes EU-Domstolen at anføre, at begrebet almenheden/offentligheden angiver et betydeligt antal personer Rafael Hoteles (pr. 38), Phonographic Performance (pr. 33), Marco del Corso (pr. 84) I Marco del Corso forklares kriteriets indhold således: kriteriet om et betydeligt antal personer har til formål at angive, at begrebet offentligheden har en vis minimumsgrænse, hvilket udelukker en flerhed af personer, som er for lille eller endog ubetydelig, fra begrebet. Phonographic Performance (pr. 35), Marco del Corso (pr. 86). Ved fastlæggelsen af dette antal skal der tages hensyn til den kumulative virkning af, at værkerne stilles til rådighed for de potentielle modtagere. I den forbindelse er det ikke kun relevant at vide, hvor mange personer, der har sideløbende adgang til samme værk, men ligeledes hvor mange personer, der har adgang til værket efter hinanden. Rafael Hoteles (pr. 39), Phonographic Performance (pr. 35), Marco del Corso (pr. 87) side 6

7 2006: Bevidst overføring til almenheden I Rafael Hoteles blev der ligeledes lagt vægt på om den, der bestemmer den offentlige fremførelse, havde kendskab til, at der blev givet adgang til beskyttede værker. EU-Domstolen har efterfølgende flere gange fremhævet, hvorvidt der bevidst er sket overføring til almenheden. C-135/10 (pr. 82), C-162/10 (pr. 40), C-403/08 og C-429/08 (pr ), C-306/05 (pr. 42). Er det udtryk for et krav om en form for tilregnelse? side 7

8 2006: For egen vindings skyld I Rafael Hoteles blev der også lagt vægt på, om overføringen til almenheden skete med vinding for øje. EU-Domstolen tog imidlertid ikke stilling til, om dette er en betingelse for, at der sker overføring til almenheden. Rafael Hoteles (pr. 44) Den 4. oktober 2011 påpegede EU-Domstolen i Premier League, at det ikke er uden relevans for vurderingen af hvorvidt værket gøres tilgængeligt for almenheden/offentligheden, at fremførelsen sker med vinding for øje. Denne formulering bekræftet efterfølgende. Marco del Corso (pr. 88), Phonographic Performance (pr. 36), Premier League (pr. 204). EU-Domstolen bemærkede imidlertid i Catchup, at kriteriet om egen vinding ikke er en absolut betingelse. Catchup, pr. 42. side 8

9 EU-Domstolen: Grundlæggende kriterier EU-Domstolen har fastlagt følgende kriterier for, hvornår en overføring foretages for almenheden/offentligheden: 1. Værket skal vises for et ubestemt antal potentielle modtagere 2. Værket skal vises for et betydeligt antal personer 3. Den, der står for overføring af værket til almenheden, gør det bevidst 4. Værket udnyttes for egen vindings skyld Det er dog understreget, at der skal foretages en helhedsvurdering. Det er imidlertid ikke ganske klart hvilke momenter, der skal tillægges afgørende betydning? Påfaldende at økonomiske hensyn tilsyneladende spiller en væsentlig rolle. side 9

10 Konkrete eksempler Virkningen af EU-Domstolens retspraksis på dansk ret: 1. Erhvervsdrivende 2. Sociale institutioner 3. Undervisning 4. Foreninger 5. arbejdspladser side 10

11 1. Erhvervsdrivende Det traditionelle synspunkt Det er offentlig (fornyet) fremførelse, at afspille CD er, høre radio eller have fjernsynet tændt i forretningslokaler. Erhvervsdrivendes brug af værker i deres lokaler blev normalt betragtet som opførelser. Eksempel på offentlig fremførelser: Radio eller tv tændt på café, restauranter og barer, samt hos frisører og tandlæger EU-Domstolens vurdering Det er overføring til almenheden, når: Et hotel har tv på værelserne, jf. C-306/05 Der afspilles radio og tv på restauranter og barer, jf. C-429/08 og C-403/08 Det er nok ikke overføring til almenheden, at: En tandlæge spiller radio i sin klinik, jf. C-135/10 En advokat, læge, revisor eller kosmetolog spiller radio i deres forretningslokale side 11

12 1. Erhvervsdrivende Marco del Corso Faktum: Retssag mellem italiensk forvaltningsselskab og en italiensk tandlæge. Forvaltningsorganet krævede et vederlag for udnyttelse af værker, der blev spillet i radioen i tandlægens private tandlægepraksis under konsultation med patienterne. EU-Domstolen: Der skete ikke fremførelse af beskyttede værker for offentligheden 1) Tandlægen udbredte bevidst værkerne til sine patienter. 2) Det var alene et stabilt og bestemt antal potentielle modtagere. 3) Tandlægens patienter udgjorde en lille eller endog ubetydelig gruppe den personkreds, som sideløbende opholdt sig i tandlægens praksis var almindeligvis stærkt begrænset. 4) Tandlægen kunne ikke med rimelighed forvente en stigning i patientkredsen eller en stigning af priserne, som følge af udbredelsen af værkerne. En sådan udbredelse kan dermed ikke i sig selv påvirke tandlægens indtægt. side 12

13 2. Sociale institutioner Traditionelt synspunkt: U H - TV i fængsler: Videresendelse af kabeltv til celler og opholdsrum var offentlig fremførelse. Højesteret lagde bl.a. vægt på det, at der ikke var et personligt bånd mellem personale og indsatte. Herudover var kredsen af indsatte tilfældig og vekslende. EU-Domstolens retspraksis: EU-Domstolens grundlæggende kriterier skal fremover anvendes i samme/lignende situationer. Overvejelse: sker der offentlig fremførelse på plejehjem, døgninstitutioner mm i henhold til EU- Domstolens kriterier? side 13

14 3. Undervisning Traditionel vurdering: U Ø: Landsretten fandt, at det var offentlig fremførelse, når en danseskole afspillede musik på sine hold. Dette blev begrundet med, at der var åbent for alle med de nødvendige kundskaber, også selvom holdenes medlemmer var stabile og at holdene i flere år primært bestod af den samme kreds af deltagere. U Ø: Landsretten fandt, at det var offentlig fremførelse at afspille musik i fitnesscentre, idet der var adgang for stort set alle mod betaling. EU-Domstolens retspraksis: Undervisning er i dag præget af brug af internet, film, musik, youtube, virtuelle studiegrupper og studierum. Fitness centre afspiller radio i lokalerne og har fjernsyn tændt, således at medlemmerne underholdes under træningen. Hvorvidt dette er offentlig fremførelse skal derfor i mange tilfælde afgøres efter EU-Domstolens grundlæggende kriterier. side 14

15 4. Foreninger Traditionelt synspunkt: Elementer, der inddrages i vurderingen af om fremførelsen er offentlig: Formålet med foreningen Antallet af medlemmer Begrænsninger i forhold til medlemskab Foreningens arrangementer er åbne for gæster U Ø: Det var offentlig fremførelse at spille musik ved pensionistfest, idet der var vid adgang til medlemskab for alle indenfor en bestemt aldersgruppe, foreningens formål var af selskabelig art, og der var sket offentlig annoncering af festen. U H: gymnastikforenings afspilning af musik på hold var ikke offentlig fremførelse. Højesteret lagde vægt på, at foreningen var ikke-erhvervsdrivende, baseret på frivilligt, ulønnet arbejde, havde rod i lokalsamfundet, fremmede sociale relationer, og at holdene havde et begrænset antal deltagere. EU-Domstolens retspraksis: EU-Domstolens grundlæggende kriterier finder måske anvendelse, jf. CD-afspilleren i Phonographic Performance. Overvejelse: Er det offentlig fremførelse at bruge værker i mindre foreninger? side 15

16 5. Arbejdspladser Traditionel retsstilling: Fremførelse i en erhvervsvirksomhed, der finder sted for en større kreds. Fremførelse for mere end 40 ansatte. U H: Renovationsvirksomhed havde 838 medarbejdere med adgang til radio, tv og CD-afspillere. H fandt, at det ikke var offentlig fremførelse, idet der højest var plads til 21 medarbejdere i henholdsvis kontorer, værksteder og motionsrum af gangen. I lastbilernes førerrum var der kun plads til 2-3 medarbejdere. Der skete derfor ikke fremførelse til mere end 40 ansatte. Efter EU-Domstolens retspraksis: De grundlæggende kriterier finder anvendelse. Konkret helhedsvurdering, som kan fravige reglen om mere end 40 ansatte. Overvejelse: Er fremførelse af værker på mindre virksomheder offentlig? side 16

17 Status og opsummering 4 nye grundlæggende kriterier, som fastlægger begrebet offentlig fremførelse. Sondring mellem opførelse og overføring er væsentlig. Såfremt en værksudnyttelse kan karakteriseres som en overføring, skal EU-Domstolens kriterier anvendes. Forventet påvirkning af retsstillingen i Danmark men de nye tider har nok ikke indfundet sig i praksis endnu. Ældre dansk retspraksis skal bruges varsomt. side 17