H ELLE B ØDKER M ADSEN. Privatisering. og patientrettigheder. Jurist- og Økonomforbundets Forlag

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1 H ELLE B ØDKER M ADSEN Privatisering og patientrettigheder Jurist- og Økonomforbundets Forlag

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3 Helle Bødker Madsen Privatisering og patientrettigheder Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010

4 Privatisering og patientrettigheder 1. udgave, 1. oplag 2010 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Scandinavian Book, Århus Printed in Denmark 2010 ISBN Udgivet med støtte fra Margot og Thorvald Dreyers Fond Denne afhandling er af Det Samfundsvidenskabelige Fakultet Ved Aarhus Universitet antaget til forsvar for den juridiske doktorgrad. Aarhus den 2. februar 2010 Dekan Svend Hylleberg Forsvaret finder sted fredag den 9. april 2010 kl (præcis) I Juridisk auditorium, juridisk institut, Aarhus Universitet Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax:

5 Indholdsfortegnelse Indholdsfortegenlse Indholdsfortegenlse Forord DEL I. Afhandlingens ramme Kapitel 1. Indledning Afhandlingens emne og formål Afgrænsning af emnet Metode Plan for fremstillingen Kapitel 2. Patientrettigheder Indledning Patientbegrebet Rettighedsbegrebet Kvalificerede (bestemte) og simple (ubestemte) retskrav Patientrettigheder i snæver og bred betydning Processuelle og materielle rettigheder Negativ og positiv afgrænsning Behandling i snæver og bred betydning Kapitel 3. Delegationsaftaler Indledning Delegationsaftaler på sundhedsområdet DEL II. Bemyndigelsen til at samarbejde med private sundhedsaktører Kapitel 4. Hjemmelsgrundlaget Indledning Sygehusopgaver Patientrettigheder

6 Indholdsfortegenlse Udviklingstræk vedrørende samarbejdet med private Pligtmæssige aftaler Sundhedsloven Driftsoverenskomster som led i frit sygehusvalg Aftaler som led i udvidet frit sygehusvalg Aftaler som led i behandling af patienter med livstruende sygdomme og benyttelsesaftaler Grænser for bemyndigelsen Speciallovgivningen Praksisopgaver Patientrettigheder Udviklingstræk vedrørende samarbejdet med private Sygesikringsloven Sundhedsloven Kommunale sundhedsopgaver Patientrettigheder Forebyggelse og sundhedsfremme Forebyggende sundhedsydelser til børn og unge Tandpleje Hjemmesygepleje Genoptræning Alkoholbehandling Lægelig behandling af stofmisbrug Vederlagsfri fysioterapi hos en fysioterapeut i praksissektoren Sammenfatning DEL III. Forvaltningsrettens anvendelse, når der samarbejdes med private sundhedsaktører Kapitel 5. Sundhedsret og forvaltningsret Forvaltningsretten Forholdet mellem sundhedsret og forvaltningsret Kapitel 6. Speciel forvaltningsret Anvendelsesområde

7 Indholdsfortegenlse Kapitel 7. Almindelig forvaltningsret Anvendelsesområde De almindelige forvaltningslove Private specialsygehuse m.v. og selvejende hospicer Retsgrundsætninger Indledning Retsgrundsætninger vedrørende sagsbehandlingen Retsgrundsætninger vedrørende indholdsmæssige krav Sammenfatning Private sundhedsaktører, der udfører opgaver i henhold til delegationsaftaler Alment praktiserende læger God forvaltningsskik Udvidet bedømmelsesgrundlag Styring og kontrol De driftsansvarlige myndigheders beføjelser Indsigelser m.v Erstatning Sammenfatning Kapitel 8. Forvaltningsretlige prøvelsesinstanser Klagemuligheder til eksterne kontrolinstanser Sektorspecifikke klageinstanser Tilsynsmyndigheder Folketingets Ombudsmand Sammenfatning DEL IV. Forvaltningsrettens betydning Kapitel 9. Ydelser og retlig regulering Sondringen og dens betydning Kapitel 10. Myndighedsudøvelsesbegrebet Indledning Den forvaltningsretlige litteratur Kapitel 11. Afgørelsesbegrebet Forvaltningslovens forarbejder Forvaltningsretlig litteratur og praksis

8 Indholdsfortegenlse Beslutninger som led i patientbehandling Indledning Forvaltningsakter Faktisk forvaltningsvirksomhed Grænsetilfælde Sammenfatning Kapitel 12. Hjemmelskravet Den forvaltningsretlige litteratur Delegation af myndighedsudøvelse Delegation af faktisk forvaltningsvirksomhed Sundhedslovgivningen DEL V. Aftalerettens betydning Kapitel 13. Det retlige forhold mellem en privat sundhedsaktør og en patient Indledning Aftaleret og samspillet med de sundhedsspecifikke regler Sondringen mellem offentlig ret og privatret »Sundhedsfaglig virksomhed« Aftalerettens anvendelsesområde DEL VI. Forvaltningsrettens selvstændige betydning Kapitel 14. Sundhedsspecifikke regler og aftaleret eller forvaltningsret Indledning Forvaltningsret og aftaleret Forvaltningsret og sundhedsspecifikke regler Procedureregler Egenacces og offentlighed Notat- og journalføringspligt Inhabilitet Vejledning og information Repræsentation Partsaktindsigt Partshøring

9 Indholdsfortegenlse Begrundelse Klagevejledning Tavshedspligt og videregivelse af helbredsoplysninger m.v Indhentning af oplysninger Undersøgelsesprincippet Materielle regler retsgrundsætninger vedrørende behandlingstilbuddets vilkår og indhold Kravet om saglighed saglige og usaglige hensyn Pligtmæssige hensyn Pligtmæssigt skøn Proportionalitetsprincippet God forvaltningsskik Klageadgang Sammenfatning DEL VII. Aftale- og overenskomstreglernes betydning Kapitel 15. Aftale- og overenskomstregler Indledning Patientens adgang til at støtte ret på aftale- og overenskomstregler Hjemmelsspørgsmål Kapitel 16. Patienters retstilling Indledning Overenskomstreglerne på praksisområdet Oversigt over overenskomsterne og deres indhold Patienters klageadgang Patientrettigheder Pligter, der påhviler den driftsansvarlige myndighed Pligter, der påhviler den privatpraktiserende sundhedsperson Forvaltningsrettens anvendelse Hjemmelsspørgsmål Aftalen som led i udvidet frit sygehusvalg Patientrettigheder

10 Indholdsfortegenlse Forvaltningsrettens anvendelse Hjemmelsspørgsmål Sammenfatning DEL VIII. Afslutning Kapitel 17. Afhandlingens vigtigste konklusioner og resultater Kapitel 18. Retspolitiske betragtninger Indledning Hjemmelskravet Forvaltningsrettens anvendelse Praksissektoren Klageadgangen på sundhedsområdet Summary in English Litteratur Domme og afgørelser Stikordsregister

11 Forord Forord Forord Denne afhandling er indleveret til Det Samfundsvidenskabelige Fakultet ved Aarhus Universitet den 18. juni 2009 til forsvar for den juridiske doktorgrad. Materiale fremkommet efter den 1. marts 2009 er kun undtagelsesvis medtaget i afhandlingen. Tak til mine kolleger, som har bakket mig op. Jeg skylder også en tak til Jørgen Mathiassen, som i sin tid fik mig på sporet. Hans Peter Pedersen har samvittighedsfuldt hjulpet med at kontrollere referencer, og Susanne Dalsgaard Krag har tålmodigt bistået med udfærdigelse af litteraturregister. Det er jeg taknemmelig for. Den største tak skylder jeg min familie. Mine forældre, som altid har støttet mig. Mine børn Anders, Peter, Mikkel og Johanne, som skal have æren for, at afhandlingen blev virkeliggjort. Sidst, men ikke mindst, til Henrik: Tak fordi du holdt mig ud. Aarhus Universitet, juni 2009 Helle Bødker Madsen 11

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13 DEL I Afhandlingens ramme

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15 KAPITEL 1 Indledning Kapitel 1. Indledning 1.1. Afhandlingens emne og formål 1.1. Afhandlingens emne og formål Formålet med denne afhandling er at undersøge og vurdere om, og i hvilket omfang det har betydning for patienters rettigheder, herunder patienters retssikkerhed, at sundhedsvæsenets opgaver i en række tilfælde udføres af privatpraktiserende sundhedspersoner, private sygehuse, klinikker m.v. efter aftale eller overenskomst med de driftsansvarlige sundhedsmyndigheder i stedet for af de driftsansvarlige myndigheder selv. Myndighedsansvaret for sundhedsvæsenets tilbud til borgerne påhviler efter sundhedsloven regioner og kommuner, dvs. organer, som tilhører den offentlige forvaltning. 1 Forvaltningsretten, der regulerer forholdet mellem forvaltningsmyndighederne og borgerne, er således umiddelbart anvendelig. 2 De sundhedsspecifikke regler, dvs. de regler, som er særlige for sundhedsområdet, fungerer altså i et samspil med de almindelige forvaltningsretlige regler. Regioner og kommuner udfører imidlertid ikke sundhedsvæsenets opgaver alene. Sundhedsloven bestemmer, at sundhedsopgaverne udføres af de driftsansvarlige myndigheder og af praktiserende sundhedspersoner, øvrige offentlige og private institutioner m.v. Denne almindelige bemyndigelse til at overlade opgaveudførelsen til andre suppleres af regler i sundhedslovgivningen, som fastsætter, at bestemte sundhedsopgaver kan eller skal overlades til private sundhedsaktører ved aftale eller overenskomst. Den specielle forvaltningsret, dvs. de sundhedsspecifikke regler, omfatter i nogle tilfælde både offentlige og private sundhedsaktører. Det gælder til eksempel de sundhedsfaglige regler, som gælder i behandlingssituationen, f.eks. de faglige pligter, som følger af professionsreglerne og sundhedslovens regler om informeret samtykke, aktindsigt i patientjournalen, tavshedspligt og videregivelse af helbredsoplysninger. 1. Jf. Jens Garde m.fl., Forvaltningsret, Almindelige emner, 4. udgave, s , Hans Gammeltoft-Hansen m.fl., Forvaltningsret, 2. udgave, s. 84 og s Jf. kapitel 5. 15

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