Ejer 1. Ejer 1 Ejer 1. Holding ApS. et selskab ApS. Drift ApS

Transkript

1 Model 10 Ejerskifte af selskab hvor succession ikke er mulig V ejer virksomh eden i personligt regi omdanne r virksomh eden til et selskab gennemf ører en anpartso mbytning Ejer 2 49% 51% Ejer 2 gennemf ører en kapitalfor højelse i holdingse lskabet Ejer 2 se lskabet spaltes i to selskaber et med penge og et med anparter i driftssels kabet Denne model finder anvendelse ved overdragelse af en virksomhed, hvor det ikke er muligt at overdrage med succession enten fordi virksomheden er overvejende passiv (udlejningsejendom e.l.) eller fordi den skal overdrages til en udenfor successionskredsen. Driver ejeren før ejerskiftet virksomheden i personligt regi, skal der før overdragelse af selskabets aktier/anparter til køber ske omdannelse af den personligt ejede virksomhed til et selskab. Dette sker ved, at virksomhedens aktiver overdrages til selskabet mod, at den tidligere ejer modtager aktier/anparter i selskabet som vederlag herfor. Læs mere om virksomhedsomdannelse. Driver ejeren allerede virksomheden i selskabsform forud for overdragelsen, kan step 1 springes over. Aktieombytningen gennemføres for lettere at opfylde værnsreglerne ved en skattefri spaltning uden tilladelse.

2 Inden spaltningen af gennemføres, udloddes evt. frie midler fra til. Fordele og ulemper Fordele for sælger Ejendom i virksomheden kan overdrages uden tinglysningsafgift, da der ikke sker overdragelse af ejendom, men blot er tale om opdeling af et selskab Overdragelsen kan gennemføres uden skat, selv om virksomheden ikke kan overdrages med succession Værnsreglen i form af et ejertidskrav (holdingkravet) mellem og bliver ikke berørt af spaltningen Ulemper sælger Der skal være plads til at aflønne ejeren, hvoraf der skal betales skat. Modellen passer derfor bedst til virksomheder, hvor der er stabilt overskud Når først virksomheden ligger i et selskab, kan den ikke skattefrit omdannes tilbage i personlig ejerskab Variationsmuligheder Model 10 kan også anvendes uden holdingselskab. Så gennemføres kapitalforhøjelsen blot i driftsselskabet som efterfølgende spaltes. Man skal dog være opmærksom på krav til værdiansættelse af aktiver og passiver, samt forholdet mellem aktiver og forpligtelser i det indskydende og de modtagende selskaber, hvis spaltningen gennemføres uden tilladelse fra SKAT. Juridiske aspekter I forbindelse med anvendelse af model 10 skal man bl.a. være opmærksom på reglerne i selskabsloven og evt. landbrugsloven. Selskabsloven indeholder regler for aktie- og anpartsselskaber samt for partnerselskaber (P/S). I loven stilles en række betingelser, der skal opfyldes i forbindelse med stiftelse af selskaber, herunder Krav til dokumenter i form af stiftelsesdokument og vedtægter Krav til minimumskapital: for og for A/S og P/S Krav til ledelse, som skal bestå af en direktion og i en række tilfælde tillige af en bestyrelse eller et tilsynsråd Man skal være opmærksom på, at når der sker omdannelse fra personligt eje til selskab, er der tale om overdragelse til en anden juridisk person, og i forhold til kreditorer er der tale om et debitorskifte. Selskabet har ikke ret til uden videre at træde ind i alle de hidtidige aftaler og engagementer, og man skal derfor sikre sig samtykke fra bank, foderstof, mejeri osv. Man skal ligeledes være opmærksom på, at et evt. YJ-lån ikke kan overtages af selskabet og derfor må indfries.

3 Når selskabet er stiftet, er det en selvstændig juridisk person. Et salg af aktier/anparter udløser ikke pligt til at betale tinglysningsafgift i modsætning til, når en landbrugsejendom handles helt eller delvis. Et selskab kan kun lovligt eje en eller flere landbrugsejendomme, hvis betingelserne i landbrugslovens 20 er opfyldt. Heri stilles bl.a. betingelser om: At kun bestemte selskabstyper kan eje landbrugsejendomme At selskabet skal opfylde en bopælspligt Hvis disse krav ikke er opfyldt, kan selskabet ikke lovligt eje en landbrugsejendom efter landbrugsloven. Skattemæssige aspekter Først skal der vælges mellem en skattefri eller skattepligtig omdannelse. I de fleste tilfælde med større avancer vælges der en skattefri omdannelse, men der kan være store tab eller underskud i den skattepligtige indkomst for tidligere år, der gør det mere fordelagtigt at vælge en skattepligtig omdannelse. Lov om skattefri virksomhedsomdannelse indeholder en række betingelser, der skal være opfyldt for at omdannelsen kan være skattefri. Her stilles bl.a. betingelser om, at: Ejeren skal være fuldt skattepligtig i Danmark Alle aktiver og passiver i virksomheden skal som udgangspunkt overdrages til selskabet Hele vederlaget skal som udgangspunkt være i aktier eller anparter Anskaffelsessummen for aktierne eller anparterne skal som udgangspunkt være positiv Omdannelsen kan ske med seks måneders tilbagevirkende kraft, og dokumenter sendes til SKAT senest en måned efter omdannelsen Har ejeren anvendt virksomhedsordningen, er der en række bestemmelser både i lov om skattefri virksomhedsomdannelse og virksomhedsskatteloven, der skal tages hensyn til, bl.a.: Beløb hensat til senere hævning og mellemregningskontoen kan hæves inden omdannelsen Omdannes hele virksomheden, må anskaffelsessummen for kapitalandelene være negativ Konto for opsparet overskud kan endelig beskattes ved at nedsætte anskaffelsessummen for kapitalandelene Indskudskonto må ikke være negativ Se vejledning om skattefri virksomhedsomdannelse. Efter omdannelsen skal hovedaktionæren være opmærksom på, at det nu er selskabets virksomhed og derved selskabets aktiver og passiver. Der etableres sambeskatning i forbindelse med aktieombytningen.

4 Sælger skal endvidere være opmærksom på værnsreglerne i aktieavancebeskatningslovens 36 om aktieombytning uden tilladelse og fusionsskattelovens 15 a om spaltning uden tilladelse, såfremt der vælges ikke at anmode om tilladelse hos SKAT. Dokumenter, der skal udarbejdes Som nævnt under punktet juridiske aspekter er der en række dokumenter, der skal udfærdiges i forbindelse med stiftelse af et selskab, spaltning mv. En stor del af disse dokumenter kan ses på selskabssiden. Ved en skattefri virksomhedsomdannelse skal aktierne/anparternes anskaffelsessum opgøres. Se skattefri virksomhedsomdannelse. Endelig skal man være opmærksom på, at den ændrede organisationsform, cvr.nr., navn m.m. skal formidles ud til samarbejdsparterne og andre. Dette skal endvidere fremgå af brevpapir, hjemmeside, mail m.v. Paradigme for fortrolighedsaftale

5 Model 11 Ejerskifte af selskab via fusion, aktieombytning og spaltning 1 Ejer 2 og ejer 2 Ejer 2 driver hver en virksomh og 2 ed i ejer 2 selskabsf gennemf orm ører en fusion af deres selskaber Ejer 2 og ejer 2 gennemf ører en aktieomb ytning Ejer 2 se lskabet spaltes i to selskaber et med penge og et med anparter i driftssels kabet Denne model finder anvendelse ved enhver overdragelse af en virksomhed, hvor de to ejere allerede driver virksomhed i hver sit selskab. Modellen kan ligeledes anvendes, hvis de to ejere vil drive virksomhed sammen i en periode, hvor ejerne venter med sidste (og evt. næstsidste) step, indtil en af dem vil træde ud af den samlede virksomhed. Aktieombytningen gennemføres for lettere at opfylde værnsreglerne ved en skattefri spaltning uden tilladelse. Inden spaltningen af gennemføres, udloddes evt. frie midler fra til. Fordele og ulemper Fordele for sælger

6 Ejendom i virksomheden kan overdrages uden tinglysningsafgift, da der ikke sker overdragelse af ejendom, men blot er tale om opdeling af et selskab Overdragelsen kan gennemføres uden skat, selv om virksomheden ikke kan overdrages med succession Værnsreglen i form af et ejertidskrav (holdingkravet) mellem og bliver ikke berørt af spaltningen Ulemper sælger Sælger skal være opmærksom på det personlige ejertidskrav i forbindelse med spaltningen, hvor de skal have været selskabsdeltagere i minimum tre år forud for spaltningen Variationsmuligheder Model 11 kan også anvendes uden holdingselskab. Man skal dog være opmærksom på værnsreglerne ved en spaltning uden tilladelse fra SKAT. Juridiske aspekter I forbindelse med anvendelse af model 11 skal man bl.a. være opmærksom på reglerne i selskabsloven og evt. landbrugsloven. Selskabsloven indeholder regler for aktie- og anpartsselskaber samt for partnerselskaber (P/S). I loven stilles en række betingelser, der skal opfyldes i forbindelse med stiftelse af selskaber, herunder Krav til dokumenter i form af stiftelsesdokument og vedtægter Krav til minimumskapital: for og for A/S og P/S Krav til ledelse, som skal bestå af en direktion og i en række tilfælde tillige af en bestyrelse eller et tilsynsråd Et selskab er en selvstændig juridisk person. Et salg af aktier/anparter udløser ikke pligt til at betale tinglysningsafgift i modsætning til, når en landbrugsejendom handles helt eller delvis. Et selskab kan kun lovligt eje en eller flere landbrugsejendomme, hvis betingelserne i landbrugslovens 20 er opfyldt. Heri stilles bl.a. betingelser om: At kun bestemte selskabstyper kan eje landbrugsejendomme At selskabet skal opfylde en bopælspligt Hvis disse krav ikke er opfyldt, kan selskabet ikke lovligt eje en landbrugsejendom efter landbrugsloven. Skattemæssige aspekter Sælger skal være opmærksom på værnsreglerne i aktieavancebeskatningslovens 36 om aktieombytning uden tilladelse og fusionsskattelovens 15 a om spaltning uden tilladelse, såfremt der vælges ikke at anmode om tilladelse hos SKAT.

7 Sælger skal være opmærksom på det personlige ejertidskrav i forbindelse med spaltningen, hvor de skal have været selskabsdeltagere i minimum tre år forud for spaltningen Der etableres sambeskatning i forbindelse med aktieombytningen. Dokumenter, der skal udarbejdes (Sælger) Der skal udfærdiges en række dokumenter i forbindelse med stiftelse af et selskab, fusion mv.. En stor del af disse dokumenter kan ses på Team Selskabers temaside.

8 Model 12 Ejerskifte ved løbende ydelse Tegning fra model 1 Modellen finder oftest anvendelse ved overdragelse i fri handel, hvor der er usikkerhed om virksomhedens fremtidige resultat / goodwill. I forbindelse med overdragelsen aftales, at en del af eller hele virksomheden overdrages via en løbende ydelse. Den løbende ydelse er dermed en del af finansieringen af overdragelsen. Ved overdragelse hvor hele eller en del af overdragelsessummen finansieres via en løbende ydelse, mindskes beskatningen på overdragelsestidspunktet til en kapitaliseret værdi af den samlede overdragelsessum. Sælgeren overdrager virksomheden til en køber, som overtager virksomheden på en bestemt dag, hvorefter driften sker på den nye ejers regning og risiko. Hvor virksomheden er personligt drevet, fremstår handlen som overdragelse af ejerskabet til alle de aktiver, som til sammen udgør virksomheden. Køber overtager ikke automatisk gælden, men skal selv aftale finansiering. Overdragelse af gæld til køber kræver således kreditors accept. Fordele og ulemper Fordele for sælger Udskydelse af en del af beskatningen SKAT medvirker til finansiering af overdragelsen Ulemper for sælger Fremadrettet økonomisk forhold til køber Variationsmuligheder Modellen kan også anvendes selv om virksomheden drives i selskabsform. Parterne skal være opmærksomme på, at der kan være forskel på, om der sælges virksomhed (aktiver/passiver) eller aktier/anparter. Såfremt et holdingselskab sælger aktier/anparter via en løbende ydelse, er der risiko for at den andel af den ellers skattefrie avance på aktierne/anparterne, der ligger ud over den kapitaliserede værdi, bliver skattepligtig. Juridiske aspekter Due dilligence Ved en due dilligence får køber mulighed for at gennemgå virksomheden omhyggeligt, både i forhold til produktionen, juridiske aspekter og regnskabsmæssigt. Hvad køber burde have opdaget ved gennemgangen af de fremlagte oplysninger, kan han ikke senere påberåbe sig. Due dilligence har dermed

9 stor sammenhæng med sælgers oplysningspligt og købers muligheder for at gøre mangelsbeføjelser gældende. I lidt større virksomheder kan der være krav om due diligence, inden handlen kan lukkes, (typisk ikke så omfattende som ved salg af selskaber). Ønsker køber en sådan, skal der være klare aftaler om dennes gennemførelse samt konsekvenserne, såfremt køber ikke efterfølgende vil slutte handlen. Køberen til en virksomhed i fri handel er ofte en konkurrent. Sælger bør derfor være opmærksom på ikke at forelægge alle oplysninger om virksomheden til køberemnet, før denne har vist seriøs interesse. Det bør overvejes at forlange hensigts- og tavshedserklæringer forinden udlevering af regnskaber og lignende materiale. Navne på kunder og egentlige forretningshemmeligheder bør køber først have adgang til, efter aftalen er indgået. Ved overdragelse af landbrugsvirksomheder bør der udveksles oplysninger om virksomhedens produktionsgrundlag og økonomiske forhold. Sælgers ansvar overfor kreditorer Når man handler en personligt drevet virksomhed, sælger man en række aktiver, som til sammen udgør virksomheden. Sælger kan ikke uden en medkontrahents samtykke overdrage en forpligtelse til anden side. Det betyder blandt andet, at sælger selv skal indfri virksomhedens eksisterende kreditter, og at sælger ikke ved handelen frigøres for eventuel mangelsansvar overfor kunder. Sælgers ansvar overfor medarbejdere Er der ansatte medarbejdere i virksomheden, finder virksomhedsoverdragelsesloven anvendelse. Løbende ydelse En aftale om løbende ydelse skal indeholde mange aspekter, hvorfor vi anbefaler juridisk bistand når en sådan aftale indgås. Hvis aftalen ikke udformes korrekt, er der risiko for at hele overdragelsessummen kommer til beskatning, og den del der skulle være en løbende ydelse blot er en fordring/gæld for henholdsvis sælger og køber. Skatteretlige aspekter Salget af virksomheden udløser opgørelse og beskatning af fortjeneste og tab på de enkelte aktiver, som indgår i overdragelsen. For at kunne anvende løbende ydelse, skal der være usikkerhed om enten værdien eller løbetiden af ydelserne, og løbetiden skal være ud over aftaleåret. Den del af overdragelsessummen der kan henføres til den løbende ydelse opgøres til en kapitaliseret værdi, der beskattes ved overdragelsen. Der føres en konto hos både køber og sælger, hvor betalingen (den løbende ydelse) i løbetiden fragår. Betalingen har først skatte skattemæssige konsekvenser, når den overstiger den kapitaliserede værdi.

10 Sælger medregner en mindre afståelsessum i overdragelsesåret. Modtagne betalinger der overstiger den kapitaliserede værdi medregnes fuldt ud i indkomstopgørelsen. Udløber den løbende ydelse inden sælger har modtaget betalinger op til den kapitaliserede værdi, har sælger fradrag for forskelsbeløbet. Det er muligt at få henstand med skattebetalingen såfremt den løbende ydelse vedrører overdragelse af goodwill. Skattebetalingen gennemføres først, når sælger modtager betalinger vedrørende den løbende ydelse. Sælger og køber skal kontantomregne overdragelsessummen og fordele den ud på de enkelte aktiver også immaterielle aktiver, herunder goodwill, der ikke fremgår af regnskaberne, hvis den er oparbejdet. Goodwill udgør skattemæssigt værdien af at kunne overtage virksomhedens kundekreds, navn, telefonnumre og hjemmeside. Goodwill opgøres som den merværdi, som kan opnås ved salg af virksomheden overfor salg af de enkelte fysiske aktiver. Er parterne uafhængige, vil parternes aftale om overdragelsessum og fordeling heraf blive lagt til grund skattemæssigt. SKAT har dog adgang til at prøve fordelingen og ændre denne, såfremt den er åbenbart forkert. Skatten af fortjeneste og tab ved overdragelsen af virksomheden kan helt eller delvist udskydes ved indskud på ophørspension, opsparing i virksomhedsordningen eller genanbringelse af ejendomsavance. Vær opmærksom på de særlige betingelser, der gælder for at kunne udskyde beskatningen. Se denne spørgeramme. Læs også notat om Sælgers skattemæssige overvejelser. Dokumenter Ved overdragelse af virksomheden skal der udarbejdedes en række dokumenter. Ofte vil det være relevant at lave følgende: Overdragelsesaftale Eventuelt hensigts- og tavshedserklæringer Eventuel ansættelsesaftale(r) Eventuel lejeaftale vedrørende driftslokaler /ejendom Paradigme fortrolighedsaftale