Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk. Michael Serup. Generationsskifte. Omstrukturering 3. UDGAVE

Transkript

1 Michael Serup Generationsskifte Omstrukturering 3. UDGAVE

2 Michael Serup Generationsskifte omstrukturering 3. udgave/1. oplag Karnov Group Denmark A/S, København 2019 ISBN Omslag: Axel Surland, Ljungbyhed Sats og tryk: AKAPRINT a/s, Aarhus Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Forord 5 Afsnit i Generationsskifte Kapitel 1 Generationsskifte planlægning og aftaler Om begrebet generationsskifte Planlægning af generationsskifte Relevante hensyn ved generationsskifte Hensynet til den ældre og til den unge Hensynet til virksomheden Hensynet til generationsskiftebeskatningen De strukturerede overvejelser Aftalen om generationsskifte Generationsskifteaftalens elementer De enkelte hoveddokumenter Overdragelsesaftale Gavebrev Aftale om fælles ejerskab Tilknyttede aftaler Sikringsakter Fonde og generationsskifte 43 Kapitel 2 Det retlige grundlag for generationsskifte Overdragelsesbegrænsninger Aftaleretlige rådighedsindskrænkninger De løbende kontraktforhold Særligt om tilbehørspant i fast ejendom Ægteskabsretlige rådighedsbegrænsninger Familiens helårsbolig Misbrugskrav Arveretlige rådighedsbegrænsninger Dødsgaver og dødslejegaver Uskiftet bo Gensidigt testamente 58 9

4 2. Erhvervelsesbegrænsninger Generationsskifte til umyndige Overdragelser til umyndige Forvaltningen af den umyndiges formue Særligt om landbrug 64 Kapitel 3 Den almindelige generationsskiftebeskatning Generelt om indkomstbeskatning Fysiske personer Virksomhedsordningen Kapitalselskaber Det skatteretlige realisationsbegreb Afståelse ved ophør af ejendomsret Afståelse af begrænsede ejerrettigheder Det skatteretlige realisationstidspunkt Fremrykket skatteretlig realisation Udskudt skatteretlig realisation Overdragelse uden realisation Betingelser og forbehold Almindeligt om Skats korrektionsadgang Skatteforbehold Skatteretlig omgørelse Opgørelse af anskaffelses- og afståelsessummer Opgørelse efter den almindelige hovedregel Anskaffelsessummen Afståelsessummen Særligt om løbende ydelser Afgrænsning af en løbende ydelse Anvendelsesområdet for LL 12 B Aftalens parter Aftalen skal være gensidigt bebyrdende Aftalens genstand Kapitalisering af den løbende ydelse Saldosystem for de løbende ydelser Ydelsens ophør Overdragelse af løbende ydelser Henstandsordning for immaterielle aktiver Et eksempel på løbende ydelser og henstand Kontantværdiansættelse Fordeling på flere aktiver Realisationsbeskatningen

5 5.1. Realisationsbeskatning af de enkelte aktiver Fast ejendom Genvundne afskrivninger Kapitalgevinster Udskudt avancebeskatning ved geninvestering Driftsmidler Immaterielle aktiver Skatteretlig goodwill Landbrugets beholdninger og besætninger mv Aktier mv Avanceopgørelsen Indgangsværdi for minoritetsaktionærer 18. maj Ejertidsnedslag for hovedaktionærer pr. 18. maj Kapitalnedsættelse og salg til selskabet (indløsning) Obligationer, gældsbreve, fordringer mv Næringsaktiver Andre formuegoder Den særlige beskatning ved virksomhedsophør Ophørsbeskatning af driftsmiddelsaldo Ophør med virksomhedsordningen Beskatning af opsparet overskud Alene delvist ophør med virksomhedsordningen Hvornår foreligger der virksomhedsophør Virksomhedsophør eller fortsat drift En eller flere virksomheder Anskaffelsessum og afskrivningsgrundlag Tinglysningsafgift Moms ved virksomhedsoverdragelse Den almindelige momspligt Momsreguleringsforpligtelser Omkostninger ved overdragelse mv. 235 Kapitel 4 Den særlige generationsskiftebeskatning Værdiansættelse i et generationsskifte Aktier mv Goodwill mv Fast ejendom Fordringer og gældsbreve Varelagre mv Formueaktiver i øvrigt Brugs- eller indtægtsnydelser

6 2. Gavebeskatningen Det skatteretlige gavebegreb Gavefordel Gavehensigt Gavens fremtrædelsesform Gaveafgift Den gaveafgiftsberettigede personkreds Afgiftspligtens omfang De afgiftsfri gaver De afgiftsfri bundgrænser Afgiftspligtige gaver Nedsat afgift for successionsaktiver Fradrag af passivpost Fradrag af tinglysningsafgift Fradrag af afgift til fremmed stat Afgiftspligtens indtræden og berigtigelse mv Henstand med gaveafgift Klage over afgiftsberegning mv Genoptagelse Særligt om familielån Særregler for beskatning af gavegiver Forældrebeskatning af gaveafkast Afskåret fradragsret for løbende ydelser til børn Afskåret fradragsret for renter af gavegæld Overdragelse med skattemæssig succession Den successionsberettigede personkreds Familiesuccession Medarbejdersuccession Successionsoverdragelse af personlig virksomhed Kravet om erhvervsvirksomhed Succession i ideel andel af virksomhed Successionsadgangen for de enkelte aktiver Successionens skatteretlige virkninger Succession med hensyn til af- og nedskrivninger Succession med hensyn til avancebeskatning Succession i opsparet overskud (VSO) mv Erhververens fradrags- og afskrivningsret Successionsoverdragelse af aktier Betingelser i relation til selskabet Aktivkriteriet Indtægtskriteriet

7 Betingelser i relation til aktierne Successionens skatteretlige virkninger Passivpost som kompensation for udskudt skattebyrde De fikserede passivposter Aftalte passivposter Den ligningsmæssige behandling af passivposter Parternes beslutning om succession Kapitalafkastordningen for aktier og anparter Betingelser for anvendelse af ordningen Beregning af kapitalafkastet Pensionssikring Ophørspension Den omfattede personkreds Krav om erhvervsvirksomhed Selvstændig i en periode på mindst 10 år Hel eller delvis afståelse af erhvervsvirksomhed Pensionsindskuddets størrelse Indbetaling af og fradrag for pensionsindskuddet De omfattede pensionsordninger Etablering af opsat pensionsordning 395 Kapitel 5 Privatformueretlige forhold Formuedeling mellem ægtefæller Formuefællesskab Særeje Særejeformer Særejeomfang Særligt om gæld Etablering af særeje Ændring og bortfald af særeje Formuedeling mellem arvinger Den legale arvedeling Arvedeling ved testamente mv Ægtefællens ret til uskiftet bo Aftaler om udvidet testationskompetence Aftaler om begrænset testationskompetence Oprettelse af testamente Kombinering af ægtepagt og testamente Sikringsklausuler ved gave og arv Klausul om særeje Klausul om båndlæggelse

8 3.3. Klausul om ejerrækkefølge (successionsrækkefølge) Begunstigelse i pensionsordninger mv Fremtidsfuldmagt 436 Afsnit II Omstrukturering Kapitel 6 Virksomhedsstruktur og omstrukturering Generelt om valg af virksomhedsstruktur Virksomhedens forhold Deltagernes forhold Lovregulering og offentlig kontrol og indsigt Skattemæssige forhold Koncernstruktur for kapitalselskaber Den selskabs- og skatteretlige koncern Selskabsretlige koncernaspekter Sambeskatning af koncerner 465 Kapitel 7 Skattefri virksomhedsomdannelse Betingelserne for skattefri omdannelse Krav til ejeren Krav til selskabet Krav til virksomheden Afgrænsningen af virksomhed Alle virksomhedens aktiver og passiver Krav til åbningsbalancen Krav til omdannelsesvederlaget Virksomheder med flere ejere Krav til beslutning og anmeldelse Virkningerne af skattefritagelse De skatteretlige virkninger for ejeren De skatteretlige virkninger for selskabet Omdannelse fra virksomhedsordningen Omdannelse og ophør med virksomhedsordningen Omdannelse uden ophør med virksomhedsordningen Indskud af privat gæld ved omdannelsen Den civilretlige virksomhedsomdannelse Et eksempel på virksomhedsomdannelse Omdannelse med almindelig realisationsbeskatning Omdannelse med skattemæssig succession

9 Kapitel 8 Skattefri aktieombytning Betingelserne for skattefri aktieombytning Krav til de deltagende aktionærer og selskaber Krav til aktieombytningen Krav om stemmeflertal Krav til ombytningsvederlaget Tilladelse eller treårigt holdingkrav Tilladelse fra Skat Treårigt holdingkrav Virkningerne af skattefritagelse Virkningerne for aktionærerne Virkningerne for de deltagende selskaber Den civilretlige aktieombytning Et eksempel på skattefri aktieombytning Ombytning med almindelig realisationsbeskatning Ombytning med skattemæssig succession 535 Kapitel 9 Skattefri tilførsel af aktiver Betingelserne for skattefri tilførsel af aktiver Krav til de deltagende selskaber Krav til tilførslen Tilførsel af en virksomhed Krav om en virksomhed Afgrænsning af virksomhedens aktiver og passiver Virksomheden skal fungere med egne midler Krav til vederlaget for tilførslen Krav til tidspunktet for tilførslen Tilladelse eller treårigt holdingkrav mv Virkningerne af skattefri tilførsel af aktiver Virkningerne for det indskydende selskab Virkningerne for det modtagende selskab Succession i aktiver og passiver Skattemæssige underskud og tab Virkningerne for aktionærerne i de deltagende selskaber Den civilretlige tilførsel af aktiver Et eksempel på skattefri tilførsel af aktiver Tilførsel med almindelig realisationsbeskatning Tilførsel med skattemæssig succession 575 Kapitel 10 Skattefri spaltning Betingelserne for skattefri spaltning

10 1.1. Krav til de deltagende selskaber Krav til spaltningen Spaltningens aktiver og passiver Vederlaget til aktionærerne Krav til tidspunktet for spaltningen Tilladelse eller supplerende objektive betingelser Anvendelse af handelsværdier Balancetilpasning af aktiver og forpligtelser Forbud mod kontantvederlag til selskabsaktionærer Treårigt holdingkrav for selskabsaktionærer Afskæring af skattefri spaltning uden tilladelse Krav om indberetning Virkningerne af skattefri spaltning Virkningerne for det indskydende selskab Virkningerne for det modtagende selskab Virkningerne for aktionærerne Den civilretlige spaltning Et eksempel på skattefri spaltning Spaltning med almindelig realisationsbeskatning Spaltning med skattemæssig succession 611 Kapitel 11 Tilladelse til skattefri omstrukturering Det retlige grundlag for tilladelseskravet Skatteundgåelse som hovedformål Værner imod omgåelse af realisationsbeskatning Sondring mellem mål og midler Sondring mellem formål og hovedformål Blåstemplede formål indskrænker skatteundgåelsesklausulen Konkretisering og bevisbyrde Særligt om generationsskifte Tilladelse med vilkår Tilbagekaldelse af tilladelse 634 Afsnit iii Generationsskifte og omstrukturering Kapitel 12 Generationsskifte af personlige virksomheder Etablering af interessentskab Interessentskabets civilretlige virkninger Interessentskabets skatteretlige virkninger Analyse og gennemførelse af generationsskiftet

11 1.4. Nærmere om berigtigelsen af generationsskiftet Et eksempel på etablering af interessentskab Generationsskifte med almindelig realisationsbeskatning Generationsskifte med skattemæssig succession Etablering af kommanditselskab Kommanditselskabets civilretlige virkninger Kommanditselskabets skatteretlige virkninger Et eksempel på etablering af kommanditselskab Skattefri virksomhedsomdannelse 658 Kapitel 13 Generationsskifte af virksomheder i selskabsform Grundlæggende overvejelser Det almindelige salg af aktier Avancebeskatningen af den ældre ejer Finansieringen af generationsskiftet Strukturhensyn Indløsning af den udtrædende ejer Køb via holdingselskab Salg til søsterselskab Forudgående aktieombytning Forudgående skattefri tilførsel af aktiver Generationsskifte ved skattefri spaltning 679 Anvendte forkortelser 686 Litteraturforkortelser 688 Litteraturfortegnelse 690 Oversigt eksempler 692 Doms- og afgørelsesregister 694 Stikordsregister