Redegørelse til Statsforvaltningen vedrørende Ringkøbing-Skjern Kommunes udbud af højhastighedsnet.

Transkript

1 Returadresse Viden og Strategi Jura og Udbud Ved Fjorden 6, 6950 Ringkøbing Til Statsforvaltningen, Tilsynet Storetorv 10, 6200 Aabenraa Sagsbehandler Erna Pilgaard Direkte telefon E-post Dato 1. juni 2016 Sagsnummer Redegørelse til Statsforvaltningen vedrørende Ringkøbing-Skjern Kommunes udbud af højhastighedsnet. Indledning Statsforvaltningen, Tilsynet har ved brev af 2. marts 2016 anmodet Byrådet i Ringkøbing-Skjern Kommune om en udtalelse på baggrund af 4 henvendelser fra Air-Net ApS af 11. januar 2016, 27. januar 2016, 8. februar 2016 og 2. marts 2016 om Ringkøbing-Skjern Kommunes WAN-udbud. Henvendelsen af 2. marts 2016 blev først fremsendt til kommunen den 5. april Statsforvaltningen har efterfølgende den 5. april 2016 fremsendt to supplerende henvendelser fra Air- Net af 2. marts 2016 og 16. marts I følgebrevet er henvist til en henvendelse af 9. marts 2016 som ikke ses at være medsendt. Ringkøbing-Skjern Kommune har telefonisk den 8. april 2016 fået oplyst af Statsforvaltningen, at der ikke foreligger en henvendelse af 9. marts 2016, og at der fejlagtigt er henvist til denne. Ringkøbing-Skjern Kommune har derfor i denne redegørelse medtaget kommunens bemærkninger til Air-Nets henvendelser af 11. januar 2016, 27. januar 2016, 8. februar 2016, 2. marts 2016 og 16. marts Air-Net har sideløbende med henvendelserne til Statsforvaltningen fremsat en klage til Kommissionen af 24. februar 2016 samt supplerende klager af 2. marts 2016 og 16. marts Air-Nets klage til Kommissionen angår overordnet det forhold, om Ringkøbing-Skjern Kommune i forbindelse med udbud af bredbånd har overholdt EU s statsstøtteregler. Det er Ringkøbing-Skjern Kommunes vurdering, at dette er tilfældet, idet støtten er forenelig med det indre marked, jf. EUF-traktatens artikel 107, stk. 3 og opfylder betingelserne for gruppefritaget støtte, jf. Kommissionens forordning (EU) NR. 651/2014 af 17. juni 2014 om visse kategorier af støttes forenelighed med det indre marked i henhold til traktatens artikel 107 og 108. EU-Kommissionen har rettet henvendelse til Ringkøbing-Skjern Kommune for at få kommunens bemærkninger til klagerne indgivet af Air-Net. Der pågår således p.t. en dialog mellem EU- Kommissionen og kommunen om sagens statsstøtteretlige aspekter. EU-Kommissionen er som bekendt enekompetent til at træffe afgørelse om, hvorvidt støtte er forenelig med det indre marked efter EUF-traktatens artikel 107, stk. 2 og stk. 3. I lyset heraf og da sagen stadig verserer for Kommissionen, har Ringkøbing-Skjern Kommune ikke i denne redegørelse nærmere berørt spørgsmålet om overholdelse af EU s statsstøtteregler. En kort 1

2 omtale af forholdet følger dog nedenfor, i forbindelse med kommenteringen af Air-Nets henvendelse af 2. marts Air-Nets henvendelse af 11. januar Air-Net har ved mail af 11. januar 2016 videresendt kopi af klage til Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen til Statsforvaltningen. Air-Net anmoder Statsforvaltningen om at forholde sig til lovligheden af det fiberprojekt, som skal gennemføres i Ringkøbing-Skjern Kommune med finansiering af midler fra blandt andet Vækstpakken. I lyset af, at Air-Nets klage til Kommissionen angår spørgsmålet om, hvorvidt Ringkøbing-Skjern Kommune har overholdt EU s statsstøtteregler har kommunen fortolket spørgsmålet om lovligheden som et spørgsmål om, hvorvidt de danske nationale regler er overholdt i forbindelse med udbuddet. Nedenfor er der redegjort for, at Ringkøbing-Skjern Kommune har overholdt de danske nationale regler i forbindelse med udbuddet. Generel redegørelse: Ringkøbing-Skjern Kommune har med udbud af bredbånd ønsket at anskaffe datakommunikationsforbindelser til kommunens rådhuse og institutioner samt til udvalgte hjemmearbejdspladser og velfærdsløsninger. Samtidig ønskede kommunen med udbuddet at understøtte udbredelsen af NGA-net i form af højhastighedsprodukter til erhvervslivet med den afledte effekt, at tillige borgere i kommunens geografi ville få tilbudt adgang til højhastighedsprodukter. Erhvervslivet i Ringkøbing-Skjern Kommune omfatter godt erhvervsadresser, der er spredt ud over hele kommunens geografi. Her er eksempelvis både landbruget og turismeerhvervet kendetegnet ved, at de i høj grad ligger uden for de tætbefolkede by- og industriområder, hvor de ikke har adgang til højhastighedsprodukter. Der henvises til bilag 1 med den politiske beslutning i Økonomi- og Erhvervsudvalget den 23. juni 2015 og bilag 2 med beslutningen i Byrådet den 10. november Med udbuddet ville Ringkøbing-Skjern Kommune sikre udrulningen af såkaldt NGA-net 1 i de dele af kommunen, hvor der ikke var mulighed for højhastighedsbredbånd. Kommunens rådgiver, Netplan A/S, hørte derfor på kommunens vegne og efter EU's gruppefritagelsesforordning artikel 52, stk. 3, hørt 13 leverandører af NGA-net. Leverandørerne blev udvalgt ud fra hvilke leverandører, der enten udbød NGA-net, eller leverandører, der forventes at kunne tilbyde NGA-net inden for en 3 årig periode. Analysen byggede på Ringkøbing-Skjern Kommunes erfaringer fra kommunens første udbud af bredbånd fra 2012, hvor kommunen opnåede et indgående kendskab til bredbåndsaktørerne i kommunen. Herudover byggede analysen på Netplan A/S generelle kendskab til bredbåndsmarkedet i Danmark samt offentlig tilgængelig data fra internetsiden der er Erhvervsstyrelsens officielle database over bredbåndstilbud i Danmark og kan anvendes til at lokalisere den udbudte og/eller tekniske mulige hastighed i et område/på adresseniveau. De indkomne høringssvar har dannet grundlaget for Ringkøbing-Skjern Kommunes kortlægning og dermed afgrænsningen af den udbudte geografi, idet høringssvarene blandt andet viste, at en række områder allerede havde den fornødne bredbåndsinfrastruktur. 1 Next-generation access. 2

3 I perioden 8. maj 29. maj 2015 gennemførte Ringkøbing-Skjern Kommune desuden en offentlig teknisk høring (bilag 3). Den tekniske høring blev offentliggjort på kommunens hjemmeside og som vejledende forhåndsmeddelelse (EU-tidende nr. 2015/S ). I forbindelse med den tekniske høring blev markedet for det første oplyst om Ringkøbing-Skjern Kommunes forventninger til det fremtidige støttede indkøb. For det andet blev markedet oplyst om, at kommunen gennemførte en kortlægning af eksisterende infrastruktur samt eventuelle udbygningsplaner af højhastighedsbredbånd. For det tredje blev markedet stillet konkrete spørgsmål til det kommende udbud, herunder spørgsmål omkring delkontrakter og engrospriser. Markedet blev for det fjerde opfordret til at indlevere input til brug for fastsættelse af vilkår for udbuddet. Det har således været muligt for alle interesserede i markedet at orientere sig om høringen, herudover har det været muligt for alle at aflevere høringssvar. Ringkøbing-Skjern Kommune annoncerede støtten af bredbånd i perioden 26. juni 24. november 2015 i form af et begrænset udbud i overensstemmelse med Europa-Parlamentets og Rådets direktiv nr. 2004/18/EF af 31. marts 2004 om samordning af fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og anlægskontrakter (EUT nr. 2015/S ). Efter endt udbudsprocedure tildelte Ringkøbing-Skjern Kommune kontrakten til EnergiMidt. Erhvervsfremmeloven og vejledningen hertil vedrørende udrulning af bredbånd Hjemlen for Ringkøbing-Skjern Kommune til at indkøbe bredbånd til erhvervsfremmeformål mv. er lovbekendtgørelse nr. 348 af 14. april 2016, Erhvervsfremme og regional udvikling, 13, jf. 1 og vejledningen fra Erhvervs- og Vækstministeriet af 31. januar 2014 om udrulning af bredbånd i medfør af lov om erhvervsfremme og regional udvikling, side 2 ff. En kommune kan med hjemmel i erhvervsfremmeloven yde støtte til udrulning af bredbånd. Det fremgår af vejledningen af 31. januar 2014, at hovedformålet med den digitale infrastruktur er udrulning til erhvervsudviklingsformål, men det forhindrer ikke, at de udpegede områder kan være hjemsted for virksomheder og husstande, og hvor husstandene dermed kan få gavn af udrulningen af bredbånd til området, jf. vejledningen på side 3. Det fremgår af vejledningen på side 5, at I forbindelse med gennemførelsen af et udbud om indkøb af bredbånd til kommunens institutioner, medarbejdere mv. kan kommuner tilføje et krav eller en option om, at leverandører samtidig forpligter sig til at levere bredbåndsdækning i medfør af lov om erhvervsfremme og regional udvikling, 13, stk. 1, nr. 2. Det er derfor sammenfattende Ringkøbing-Skjern Kommunes opfattelse, at kommunen har hjemmel i erhvervsfremmeloven til at yde støtte til udrulning af bredbånd. Teknologineutralitet Ringkøbing-Skjern Kommunes indkøb af bredbånd overholder kravet i vejledningen af 31. januar 2014, hvorefter støtte til udrulning af bredbånd skal gennemføres i overensstemmelse med reglerne om teknologineutralitet. Ringkøbing-Skjern Kommunes indkøb af bredbånd har haft til formål at udbrede højhastighedsinternet i kommunen og kommunen har defineret NGA-net som 100/100 Mbit/s og op mod 1 gigabit. Det fremgår af Erhvervsstyrelsens høringsnotat af 19. februar 2014,(bilag 4), om vejledning om udrulning af bredbånd, på side 6, at en henvisning til NGA-net er dermed teknologineutral, og 3

4 vejledningens henvisning til stabile hastigheder på 30 Mbit/s er indsat for at give en forklaring på, hvad et NGA-net normalt forventes at kunne levere. Og videre på samme side: en kommune bør derfor kun stille funktionelle krav, dvs. krav til den virkning der ønskes, og ikke til det middel, der skal bruges til at opnå virkningen. Det fremgår af Vejledningen af 31. januar 2014 på side 5 nederst, at en kommunen ikke må stille krav om anvendelse af en bestemt teknologi, herunder om hvorvidt, der skal være tale om en trådløs eller kablede teknologier. Kommunerne må derimod gerne stille præcise krav til, hvad løsningen skal kunne levere af hastigheder og andre kvalitetsparametre som f.eks. forsinkelse (latency) eller stabilitet. Det fremgår af Vejledningen af 31. januar 2014 på side 6: Det vil være op til den enkelte kommune at vurdere, hvilke bredbåndshastigheder der er behov for i områderne. Da der allerede er basal bredbåndsdækning i hele landet, bør projekternes fokus være højhastighedsbredbånd også kaldet NGA-net. Der kan være flere definitioner af dette, men almindeligvis antages det, at infrastrukturen dermed skal kunne levere stabile hastigheder på mindst 30 Mbit/s download. Ringkøbing-Skjern Kommune har ikke i udbuddet stillet krav til teknologiløsninger, herunder krav om, at der alene kunne bydes ind med fiber-teknologi. Alle teknologiløsninger har kunnet deltage i udbuddet. Herudover har udbuddet været åbent over for alle de typer af teknologier, som kan levere højhastighedsinternet, herunder også trådløse teknologier. Ringkøbing-Skjern Kommune har i forbindelse med kortlægningen og høringen ikke efterspurgt oplysning om hvilken teknologi, som virksomhederne leverer højhastighedsbredbånd med, men alene efterspurgt oplysning om muligheden for at levere konkrete hastigheder. Derimod har kommunen bedt virksomhederne om at oplyse adresser, der kan forsynes med højhastighedsbredbånd. Hensigten hermed var, at kommunen ønskede at gennemføre en teknologineutral høring og kortlægning samt at skabe grundlaget for et teknologineutralt udbud. I forbindelse med fastlæggelsen af Ringkøbing-Skjern Kommunes fremtidige behov for bredbåndshastigheder har kommunen anvendt den fremskrivningsmetode, som Nexia International anvendte i forbindelse med analysen for den danske stat. 2 Kommunen har taget udgangspunkt i en fremskrivningsprocent på henholdsvis 20%, 30 % og 35 % og har fremskrevet bredbåndshastigheden til 2030-niveau. Dette har medført følgende beregnede bredbåndshastigheder (download og upload): 20 %: 505/186 Mbit/s 30 %: 2,1/0,8 Gbit/s 35 %: 4,2/1,6 Gbit/s Kommunen havde et ønske om at indkøbe og støtte en fremtidssikret løsning og samtidig udbyde en løsning, som var teknisk mulig for leverandørerne at tilbyde. På baggrund af de beregnede fremskrevne hastigheder samt analysen fra Aalborg universitet (Center for NetværksPlanlægningen) lagde Ringkøbing-Skjern Kommune sig derfor fast på hastighederne 100/100 Mbit/s og op til 1 Gbit/s (herefter NGA-net ). Kravene i erhvervsfremmereglerne om teknologineutralitet er således overholdt. Høring og kortlægning Ringkøbing-Skjern Kommunes indkøb af bredbånd overholder kravet i vejledningen af 31. januar 2014, hvorefter støtte til udrulning af bredbånd skal gennemføres i overensstemmelse med reglerne om høring og kortlægning. 2. Nexia International (2012): Bredbaandsbehov mod 2020, 4

5 Kommunens rådgiver Netplan har på kommunens vegne, forud for udbuddet af bredbånd, gennemført en høring af 13 virksomheder. Høringen og kortlægningen resulterede i, at nogle områder blev taget ud af kommunens udbud da disse enten aktuelt eller indenfor de næste 3 år ville blive tilbudt relevant dækning af markedet. Ringkøbing-Skjern Kommune iværksatte en supplerende høring og kortlægning i form af en offentlig høring den 22. februar Denne kortlægning og høring henvendte sig til de virksomheder, som ikke i første omgang var blevet hørt. Høringsbrev samt svarskema med liste over adresser i Ringkøbing-Skjern Kommune blev den 22. februar 2016 sendt pr. mail til AirNet og Teracom., jf. bilag 5. Offentliggørelse af kortlægningen fandt sted gennem TED-databasen og den 3. marts 2016 med høringsfrist til og med den 29. marts I forbindelse med offentliggørelsen af den nye høring blev Air-Net og Teracom A/S opfordret til at deltage i høringen. Air-Net har afgivet et høringssvar den 29. marts Høringsdialogen er med som bilag 6 til denne redegørelse. Begge virksomheder har undladt at udfylde høringsmaterialet og derved dokumentere deres eventuelle infrastruktur. Ringkøbing-Skjern Kommune inviterede derfor ved brev af 20. april 2016 Air-Net og Teracom til et møde med henblik på at få afdækket, hvorvidt de pågældende virksomheder har eksisterende bredbåndsinfrastruktur eller har udbygningsplaner inden for en 3 årig periode. Begge virksomheder har afslået at deltage i et møde. Der henvises til bilag 7 og 8 vedrørende høringsdialogen om invitation til deltagelse i møde. Offentligt EU udbud. Ringkøbing-Skjern Kommunes indkøb af bredbånd overholder kravet i vejledningen af 31. januar 2014, hvorefter støtte til udrulning af bredbånd skal gennemføres i overensstemmelse med udbudsreglerne. Kommunen har i 2015 gennemført et EU udbud med dækningskrav til kommunens institutioner samt ca adresser på virksomheder, sommerhuse og boliger i kommunen, svarende til ¾ af kommunen som ikke havde eller ville få adgang til den ønskede dækning. I forbindelse med udbuddet har der været iværksat en teknisk høring til markedet, hvor der blev efterlyst input til essentielle dele vedrørende erhvervsfremmedelen, altså den del af udbuddet, som støttemidlerne går til. Høringen blev annonceret på kommunens hjemmeside og på EUudbudsportalen. Det blev beskrevet, at kommunens geografi skulle opdeles i forskellige områder, hvor der kunne søges støtte til de områder, hvor der ikke er eller i en 3-årig periode vil blive forberedt en bredbåndsinfrastruktur af eksisterende udbydere. I høringen blev markedet opfordret til at tilkendegive, hvis en konkret områdeinddeling var af betydning for interessen til at give bud. Air-Net afgav ikke høringssvar eller rettede andre henvendelser til kommunen i forbindelse med gennemførelsen af udbuddet. På baggrund af den tekniske høring og høring i forbindelse med kortlægning udgik ca. ¼ af kommunens adresser. I klagen anføres mere konkret følgende forhold: 1. Er udbuddet sket efter gældende regler for den slags? Ja, udbuddet er sket i henhold til EU reglerne for udbud. Alle tilbudsgivere, der har søgt om at blive prækvalificerede er blevet dette. To af disse har afgivet tilbud. Ringkøbing-Skjern Kommune har ikke modtaget klager over udbuddet og kommunen har heller ikke været indklaget for Klagenævnet for Udbud. Det skal i den forbindelse fremhæves, at Air-Net ikke har anmodet om at blive prækvalificeret i forbindelse med udbuddet. Air-Net har heller ikke i øvrigt vist interesse for udbuddet. Udbudsmaterialet vedlægges som bilag 9. 5

6 2. Er det i overensstemmelse med lovgivningen, når Air-Net som betydelig aktør på bredbåndsmarkedet i Ringkøbing-Skjern Kommune ikke er blevet hørt eller på anden måde er involveret i den kortlægning af bredbåndsbehovet i kommunen, som er en forudsætning for at kunne søge statslige midler til udvikling af bredbånd? Ringkøbing-Skjern Kommune har gennemført den fornødne høring- og kortlægning, jf. afsnittet herom ovenfor. Hvad angår de statsstøtteretlige aspekter skal dette ikke uddybes yderligere i denne redegørelse, jf. omtalen herom i indledningen. 3. Er det i overensstemmelse med dansk lovgivning og EU's konkurrenceregler, at Air-Net som privat investor påføres konkurrence som følge af tilskud fra Vækstpakken? Det er et landspolitisk spørgsmål, som det ikke er muligt for Ringkøbing-Skjern Kommune at besvare. Det samme spørgsmål kunne anføres i forhold til regeringens nye bredbåndspulje på 200 mio. kr. 4. Er udbuddet teknologineutralt? Havde man foretaget en bredere afsøgning af markedet, herunder af aftaler om levering af mobilt bredbånd ville man ikke have overholdt EU's krav om markedssvigt. Ja, udbuddet er teknologineutralt, jf. ovenfor i den generelle redegørelse under teknologineutralitet. 5. Air-Net påpeger at Ringkøbing-Skjern Kommune overtræder statsstøttereglernes anvendelse i forbindelse med hurtig etablering af bredbåndsnet (2013/C 25/01). Der henvises nærmere til stk. 6, der klart afviser muligheden for offentlige investeringer i bredbåndsnet, hvis dette underminerer kommercielle investorers muligheder. Ringkøbing-Skjern Kommune har forud for udbuddet konsulteret advokatfirmaet Bech Bruun for rådgivning om overholdelse af statsstøttereglerne, jf. bilag 10 med notat af 29. april Det fremgår bl.a. heraf, at støtten udgjorde statsstøtte, men at støtten kunne gruppefritages efter Kommissionens forordning (EU) 651/2014 af 17. juni 2014 om visse kategorier af støttes forenelighed med det indre marked i henhold til traktatens artikel 107 og 108. Herudover blev det vurderet, at hvis støtten ikke kunne gruppefritages, ville støtten kunne tilrettelægges således, at støtten kunne erklæres forenelig med det indre marked efter EU-retningslinjer for statsstøttereglernes anvendelse i forbindelse med hurtig etablering af bredbåndsnet (2013/C25/01) Bech Bruun har i henhold til reglerne om statsstøtte foretaget en indberetning til Kommissionen i henhold til gruppefritagelsesreglerne den 14. december 2015 og kontrakten er underskrevet den 24. november Støtten er således indberettet inden for fristen på 20 arbejdsdage. Det er Ringkøbing-Skjern Kommunes opfattelse, at udbuddet er gennemført i overensstemmelse med EU's statsstøtteregler. I lyset af den verserende klagesag for Kommissionen har Ringkøbing-Skjern Kommune ikke uddybet dette forhold yderligere i denne redegørelse. 6. Air-Net anfører i klagen at Ringkøbing-Skjern Kommune har afvist at give aktindsigt i sine undersøgelser om backbone og fordelingsnet, idet man henviser til, at retten til aktindsigt ikke omfatter oplysninger om drifts- eller forretningsforhold eller lign, for så vidt det er af væsentlig økonomisk betydning for den virksomhed, oplysningerne angår. Ringkøbing-Skjern Kommune er ikke bekendt med, at Air-Net har klaget over afslag på aktindsigt i kommunen i denne sag. Der verserer flere klagesager om aktindsigt vedrørende kommunens udbud. Statsforvaltningen har ikke truffet afgørelse i nogen af disse sager endnu, så derfor ønsker Ringkøbing- Skjern Kommune ikke i denne redegørelse at kommentere Air-Nets bemærkninger om aktindsigt. Air-Nets henvendelse af 27. januar Air-Net anmoder om at den tidligere fremsendte klage får opsættende virkning. Der henvises til at EnergiMidt Fiber allerede har iværksat den første aggressive og offentlig støttede salgskampagne rettet mod et af Air-Nets kerneområder, et sommerhusområde ved Bjerregård Strand, hvor Air-Net for 2 år 6

7 siden gennemførte omfattende investeringer i ny mast og nyt sendeudstyr, og hvor der er en markedsandel på over 50% blandt de i alt 957 husstande i det pågældende vejlaug. Det er Ringkøbing-Skjern Kommunes opfattelse, at kommunen har ydet støtte til udrulning af bredbånd i overensstemmelse med både nationale regler samt EU's statsstøtteregler. Det er derfor kommunens opfattelse, at Statsforvaltningen ikke har hjemmel til at tillægge Air-Nets klage opsættende virkning. Air-Nets henvendelse af 8. februar Air-Net anfører, at Ringkøbing-Skjern Kommune bryder med god forvaltningsskik og muligvis overtræder kommunalfuldmagten, når de i et kommunalt finansieret magasin til husstande markedsfører en privat internetoperatør over for blandt andre vores kunder i kommunen. Artiklen fremgår i magasinet, Din Kommune, 3 der udkommer en gang årligt, og hvor kommunen informerer sine borgere om væsentlige kommunale projekter og gennemførte arrangementer. Ringkøbing-Skjern Kommune har ikke markedsført en privat internetoperatør, men har informeret borgere i kommunen om udbuddet og indkøbet af højhastighedsforbindelser. Air-Nets henvendelse af 2. marts I mail af 2. marts 2016 fremsender Air-Net såkaldt yderligere dokumentation for deres klage over Ringkøbing-Skjern Kommunes overtrædelse af EU's statsstøtteregler. Det er Ringkøbing-Skjern Kommunes opfattelse, at kommunen har ydet støtte til udrulning af bredbånd i overensstemmelse med EU's statsstøtteregler. I lyset af den verserende klagesag for Kommissionen har Ringkøbing-Skjern Kommune ikke uddybet dette forhold yderligere i denne redegørelse. Air-Nets henvendelse af 16. marts Air-Net fremsender ligeledes supplerende klage af 16. marts 2016 med oplysninger om det såkaldte ulovlige bredbåndsudbud og den heraf følgende konkurrenceforvridning på bredbåndsmarkedet i Ringkøbing-Skjern Kommune. Ringkøbing-Skjern Kommune skal ligeledes i forbindelse med denne supplerende klage vedrørende EU's statsstøtteregler gøre opmærksom på, at det er kommunens opfattelse, at støtten til udrulning af bredbånd er ydet i overensstemmelse med EU's statsstøtteregler. I lyset af den verserende klagesag for Kommissionen har Ringkøbing-Skjern Kommune ikke uddybet dette forhold yderligere i denne redegørelse. Venlig hilsen Iver Enevoldsen Borgmester Viden og Strategi Jura og Udbud Ringkøbing-Skjern Kommune 3 Ringkøbing-Skjern Kommune (2016): Din Kommune, 7