Kommunen har anmodet Selskabet om at præcisere, hvilke udgifter der relaterer sig til markedsføring/fremstød for fjernvarmeforsyning.

Transkript

1 Horten Philip Heymans Allé Hellerup Tlf Fax J.nr NOTAT 1. INDLEDNING Hvidovre Fjernvarmeselskab A.m.b.A. ("Selskabet") har anmodet Hvidovre Kommune ("Kommunen") om at stille garanti for et lån på i alt kr., der efter det oplyste "primært skal bruges i forbindelse med forarbejderne samt fremstød for fjernvarme i forbindelse med konvertering af to nye områder i Svendebjerg- og Strandmark Vest-områderne". Selskabet har udarbejdet en økonomisk oversigt over de aktiviteter, som låntagningen vedrører. Det fremgår af denne, at der ud af det samlede lånebeløb på 6,5 mio. kr., er afsat 2 mio. kr. til "Forprojekt COWI samt fremstød til og med december 2012". Kommunen har anmodet Selskabet om at præcisere, hvilke udgifter der relaterer sig til markedsføring/fremstød for fjernvarmeforsyning. I brev af 12. marts 2013 har Selskabet oplyst, at 1,2 mio. kr. af de i alt 2. mio. kr. til "Forprojekt COWI samt fremstød til og med december 2012" vedrører markedsføring/fremstød, mens 0,8 mio. kr. vedrører udgifter til COWI's projektforslag. Kommunen har anmodet Horten om at vurdere, om Kommunen lovligt kan stille kommunegaranti for den del af lånet, som vedrører "fremstød". Nedenfor har vi indledningsvis kort redegjort for det hjemmelsgrundlag, der gælder ved kommunale garantistillelser. Herefter har vi vurderet, om Kommunen har hjemmel til at stille garanti for lån til brug for "fremstød" i forbindelse med varmeforsyningsvirksomhed. 2. SAMMENFATNING En varmeforsyningsvirksomhed kan efter varmeforsyningslovgivningen afholde rimelige omkostninger til markedsføring af virksomhedens produkter, når markedsføringsudgifterne må anses for at stå i rimeligt forhold til den gevinst, som virksomheden forventer at opnå gennem mar- Horten Advokatpartnerselskab CVR

2 kedsføringsaktiviteterne. Kommunen kan lovligt drive varmeforsyningsvirksomhed. Derfor kan kommunen også lovligt stille garanti for omkostninger, som en varmeforsyningsvirksomhed lovligt kan afholde. Side 2 På baggrund af de modtagne oplysninger er det vores umiddelbare vurdering, at Kommunen kan stille garanti for markedsføringsomkostningerne som en del af projektomkostningerne i forbindelse med udvidelse af fjernvarmenettet, når udgifterne til markedsføring ("fremstød") må anses for at stå i rimeligt forhold til den gevinst, som Selskabet forventer at opnå gennem markedsføringsaktiviteterne. Selskabet må - baseret på tidligere erfaringer anses for at have berettiget forventning om, at markedsføringen af fjernvarmeprojektet vil føre til, at et større antal forbrugere tilslutter sig, end hvis Selskabet ikke markedsførte projektet. Hvis denne forventning bliver indfriet, vil det føre til bedre varmepriser for det samlede forbrugerkollektiv. Vi har dog ikke de økonomiske forudsætninger for at vurdere rimeligheden i den budgetterede omkostninger. Kommunalretlige principper kræver, at Kommunen alene stiller garanti for Selskabets lån, hvis lånoptagelse må anses for en økonomisk forsvarlig disposition. Som nævnt ovenfor har vi ikke forudsætningerne for at vurdere, om der er tale om en rimelig udgift, herunder om der er tale om en økonomisk forsvarlig disposition. Denne vurdering må nødvendigvis foretages af personer med et indgående kendskab til Selskabets samlede økonomi og vurdering af den forventede resultat af selskabets investering i markedsføring. Hvis kommunen stiller garanti for lånet, skal kommunen opkræve garantiprovision for lånet svarende til markedsprisen. 3. HJEMMELSGRUNDLAG VED GARANTISTILLELSE Kommuner kan som hovedregel ikke uden lovhjemmel yde økonomisk støtte i form af tilskud, lån, garantistillelse eller lignende til private erhvervsvirksomheder. Forbuddet mod at yde individuel støtte til private erhvervsvirksomheder modificeres dog i det omfang, kommunen herved varetager en lovlig kommunal interesse. I praksis indebærer dette, at kommuner kan yde støtte til opgaver, som kommunen selv ville kunne varetage. Udøvelse af varmeforsyningsvirksomhed udgør en opgave, som kommunen selv ville kunne varetage. Kommunen kan derfor på visse betingelser indirekte deltage i denne opgave gennem en garantistillelse for en varmeforsyningsvirksomhed. Det er ikke afgørende, om varmeforsyningsvirksomheden er helt eller delvist ejet af andre end kommunen, når blot det lån, som garantien vedrører, alene ydes til varetagelse af opgaver, som kommunen selv lovligt ville kunne varetage. Hvis kommunen stiller garanti, skal kommunen opkræve provision for garantien, svarende til markedsvilkår.

3 Det kan derfor lægges til grund, at Kommunen har hjemmel til at stille en kommunegaranti for et lån optaget af Selskabet, når det lån, som garantien vedrører, alene ydes til varetagelse af opgaver, som Kommunen selv lovligt ville kunne varetage. Side 3 4. KAN HVIDOVRE KOMMUNE STILLE GARANTI FOR LÅN TIL FREMSTØD? Ønsket om at få garanti for lån til blandt andet "fremstød" af varmeforsyningsvirksomhed forstås på den måde, at Selskabet ønsker at optage et lån, som blandt andet skal dække de forventede udgifter ved at orientere potentielle kunder om muligheden for fremover at få fjernvarme i områderne Svendebjerg- og Strandmark Vest. Det fremgår i den forbindelse af Selskabets hjemmeside, ( at anlægsarbejderne i de to områder først påbegyndes, når der er indgået tilslutningsaftale med 30 % af områdets beboere. Selskabet har i et brev af 12. marts 2013 oplyst, at "fremstøddet" har til formål at sikre, at minimumstilslutningen opnås. Selv om denne tilslutning bliver opnået, vil det dog være til alle fjernvarmebrugeres fordel, hvis man opnår yderligere tilslutning, idet varmeprisen for den enkelte forbruger, da vil blive lavere. Der er således tale om markedsføring af varmeforsyningen. Der er ikke i den trykte lovgivning taget stilling til, om kommuner kan markedsføre kommunens aktiviteter. Spørgsmålet skal derfor afgøres ud fra på den ene side fortolkning af varmeforsyningsloven begreb "nødvendige udgifter" (afsnit 4.1) og på den anden side de almindelige kommunalretlige grundsætninger om kommuners opgavevaretagelse de såkaldte kommunalfuldmagtsregler (afsnit 4.2). 4.1 Varmeforsyningslovens regler Det følger af varmeforsyningslovens 20, at varmeforsyningen alene kan indregne "nødvendige udgifter" i varmepriserne. Det må antages, at hvis udgifter til markedsføring kan indregnes i varmepriserne efter varmeforsyningslovens 20, stk. 1, vil en kommunalt ejet varmeforsyning også kunne afholde de pågældende udgifter, og indregne udgifterne i varmepriserne. Det må dermed også anses som en lovlig kommunal aktivitet at markedsføre varmeforsyningen, når dette er relevant for at gøre potentielle nye kunder opmærksomme på varmeforsyningen, og det må anses for at være til gavn for forbrugerkollektivet. Energitilsynet har tidligere taget stilling til, om markedsføring af varmeforsyningen kan anses som en nødvendig udgift. Energitilsynet accepterer omkostninger til markedsføring som lovlige, nødvendige udgifter, når den pågældende markedsføring kan anses for at være en naturlig del af driften af varmeforsyningsvirksomheden. I en afgørelse af 28. februar 2011 vedrørende Fjernvarme Fyn, har Energitilsynet i den sammenhæng udtalt, at man ved afgørelsen af, om en aktivi-

4 tet kan indregnes i varmepriserne, må foretage en afvejning af på den ene side hensynet til virksomheden og dens drift, og på den anden side hensynet til varmeforbrugerne, som har ret til den lavest mulige omkostningsbestemte varmepris. Side 4 Konkret nåede Energitilsynet frem til, at markedsføringen af varmeforsyningsvirksomheden, som havde haft til formål at skabe bedre løsninger for virksomhedens drift (= at få flere kunder), havde en naturlig sammenhæng med driften af en varmeforsyningsvirksomhed af den pågældende størrelse. Fjernvarme Fyn kunne derfor indregne omkostningerne til markedsføring i varmepriserne. Tilsynet lagde ved afgørelsen blandt andet vægt på, at omkostningerne til markedsføring kun udgjorde "en beskeden del" (0,4 %) af virksomhedens samlede, årlige omsætning. Det må på baggrund af Energitilsynets afgørelse af 28. februar 2011 lægges til grund, at markedsføringsomkostninger kan være "nødvendige" omkostninger, hvis omkostningerne til markedsføring ikke overstiger den forventede gevinst ved aktiviteterne (= øget tilslutning og dermed reducerede varmepriser for samtlige forbrugere). Selskabet har i brevet af 12. marts 2013 oplyst, at erfaringerne fra tidligere projekter peger på, at markedsføring af projekterne fører til en højere tilslutningsprocent. I de seneste gennemførte projekter vedrørende Holmegårds- og Langegårdsskolen, har tilslutningsprocenten været 65 %. Minimumskravet var i de to projekter 50 %. Der synes således at være en berettiget forventning om, at markedsføringstiltagene vedrørende Svendebjerg- og Strandmark Vest-områderne vil føre til, at der opnås en højere tilslutning til fjernvarme, end hvis man ikke markedsførte fjernvarmeprojektet. Vi forudsætter, at Selskabet har en begrundet forventning om, at Selskabets gevinst ved markedsføringstiltagene vil overstige Selskabets omkostninger til markedsføringen. På baggrund af Energitilsynets praksis må det derfor være nærliggende at gå ud fra, at der vil være tale om "nødvendige" omkostninger, som vil kunne indregnes i varmepriserne efter varmeforsyningslovens 20. Vi ikke har kendskab til Selskabets samlede, årlige omsætning, hvorfor vi allerede af den grund ikke har forudsætningerne for at afgøre, om beløbet på 1,2 mio. udgør en "beskedent" beløb i forhold til Selskabets samlede, årlige omsætning. 4.2 Kommunalfuldmagtsreglerne Det er almindeligt antaget, at kommuner efter kommunalfuldmagtsreglerne ikke uden lovhjemmel kan drive handel, håndværk, industri og finansiel virksomhed. I et svar af 16. november 1984 udtalte den daværende Indenrigsminister sig om et regionalt naturgasselskabs mulighed for reklamevirksomhed. I svaret tilsluttede Indenrigsministeren sig en udtalelse af 29. oktober 1984 fra Tilsynsrådet for Vejle amt (nu Statsforvaltningen Syddanmark) om naturgasselskabets indgåelse af en sponsorkontrakt med Vejle Boldklub. Tilsynsrådet vurderede, at et kommunalt ejet naturgasforsyningsselskabs (et I/S)' lovligt kunne indgå sponsoraftale med en boldklub.

5 Tilsynsrådet lagde vægt på, at naturgasselskabets formål var at afsætte naturgas indenfor selskabets område i konkurrence med andre leverandører af energi, som førte en ret aggressiv markedsføring. Tilsynsrådet vurderede på den baggrund, at det var lovligt, at selskabet afholdt betydelige udgifter til reklame og anden markedsføring for naturgas i området. Sponsorkontrakten måtte anses for et led i denne både nødvendige og lovlige markedsføringsindsats for naturgas. Side 5 Statsforvaltningerne har i overensstemmelse hermed efterfølgende flere gange tilkendegivet, at den pågældende type markedsføring lovligt kan finde sted inden for rammerne af kommunalfuldmagtsreglerne. Det er derfor også vores vurdering, at markedsføring af fjernvarmevirksomhed i Kommunens forsyningsområde er en opgave, som Kommunen lovligt kunne varetage for sig selv. Derfor vil Kommunen også lovligt kunne stille garanti for et lån til Selskabet til brug for sådanne aktiviteter. Det er dog et krav, at de midler, som anvendes til markedsføring, ikke står i åbenbart misforhold til formålet. Kommunen er også i denne sammenhæng forpligtet til at handle økonomisk forsvarligt. Som anført ovenfor under afsnit 4., lægger vi efter de modtagne oplysninger til grund, at det beløb, som Selskabet ønsker at anvende til markedsføringstiltag, står i rimeligt forhold til den gevinst, som Selskabet forventer at opnå ved markedsføringen. Det er derfor også vores umiddelbare vurdering, at Kommunen lovligt kan stille garanti for afholdelse af disse omkostninger. Vi har dog ikke forudsætningerne for at vurdere, om der med projektet er tale om en økonomisk forsvarlig business case, og dermed en business case, som Kommunen kan stille garanti for. Afsluttende skal det nævntes, at det er en betingelse for, at Kommunen lovligt kan stille garanti for Selskabets lånoptagelse, at kommunen opkræver garantiprovision af lånet svarende til markedsværdien. Hellerup, 2. april 2013 Horten Line Markert