Aktionærlån og selvfinansiering. Revisordøgnet 2013 Bella Center, 27. september 2013 Seniorkonsulent, cand.merc.aud., ph.d.

Transkript

1 Aktionærlån og selvfinansiering Revisordøgnet 2013 Bella Center, 27. september 2013 Seniorkonsulent, cand.merc.aud., ph.d. Jesper Seehausen

2 Hvorfor er kapitalejerlån interessante? Regnskab Revision Uændret Uændret Skatteret Strafferet Uændret Selskabsret Kapitalejerlån Erstatningsret Uændret Uændret 2 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

3 Hvad vil du gerne have ud af formiddagen? 3 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

4 Formiddagens program Hvor mange ulovlige kapitalejerlån findes der? Revisortilsynet og Erhvervsstyrelsen Kvalitetskontrol og undersøgelser Eksempler på kapitalejerlån (hæfte) Selskabsretlige aspekter Forbuddet mod kapitalejerlån og undtagelserne hertil Tilbagebetaling, hæftelse og modregning Hvordan reagerer Erhvervsstyrelsen, hvis den konstateret et ulovligt kapitalejerlån? Fravalg af revision, tilvalg af udvidet gennemgang og kapitalejerlån Skatteretlige aspekter Strafferetlige aspekter Regnskabsmæssige aspekter Note- og skemakrav Revisionsmæssige aspekter Forbehold og supplerende oplysninger Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe 4 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

5 Hvem er jeg? Cand.merc.aud Danica-prisen for bedste kandidatafhandling Ph.d Afhandling om Going concern i retligt perspektiv (Thomson Reuters) LL.M (forventet) Selskabsret med fokus på revisor og revision i selskabsretligt perspektiv Aalborg Universitet Ph.d.-stipendiat m.v. Tuborgfondets Erhvervsøkonomiske Pris Beierholm Faglig udviklingsafdeling Seniorkonsulent i revision og selskabsret Ansvarlig for erklæringer og selskabsretlige forhold Aalborg Universitet Ekstern lektor i revision og selskabsret Medlem af FSR danske revisorers selskabsretsgruppe Medlem af Karnov Groups redaktionsgruppe vedr. erklæringer Underviser internt og eksternt Artikler i bl.a. Revision & Regnskabsvæsen 5 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

6 Hvor mange ulovlige kapitalejerlån findes der? 6 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

7 FSR danske revisorers undersøgelse af ulovlige kapitalejerlån oktober 2012 (1:2) 7 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

8 FSR danske revisorers undersøgelse af ulovlige kapitalejerlån oktober 2012 (2:2) 8 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

9 Børsen 16. oktober 2012 (1:3) 9 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

10 Børsen 16. oktober 2012 (2:3) 0,2 % 10 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

11 Børsen 16. oktober 2012 (3:3) 160 sager DKK 696 mio. Gennemsnitligt DKK 4,35 mio. 11 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

12 FSR danske revisorers undersøgelse af forbehold og supplerende oplysninger maj 2013 (1:2) 12 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

13 FSR danske revisorers undersøgelse af forbehold og supplerende oplysninger maj 2013 (2:2) 13 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

14 Revisortilsynet og Erhvervsstyrelsen Kvalitetskontrol og undersøgelser

15 Revisortilsynets redegørelse om kvalitetskontrollen 2011 (1:2) 15 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

16 Revisortilsynets redegørelse om kvalitetskontrollen 2011 (2:2) 16 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

17 Erhvervsstyrelsens redegørelse om det offentlige tilsyn med revisorer og revisionsvirksomheder Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

18 Eksempler på kapitalejerlån Selskabs- og skatteretligt

19 Eksempler på kapitalejerlån (1:3) 19 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

20 Eksempler på kapitalejerlån (2:3) Indeholder en lang række eksempler på kapitalejerlån, herunder både lovlige og ulovlige kapitalejerlån Omfatter både de selskabsretlige og de skatteretlige aspekter Selskabsretligt Er der tale om en ulovligt kapitalejerlån? Eksempler på lovlige kapitalejerlån er markeret med grøn, eksempler på ulovlige kapitalejerlån med rød og eksempler på muligvis ulovlige kapitalejerlån med gul Skatteretligt Skal kapitalejerlånet beskattes? Eksempler på kapitalejerlån, der ikke skal beskattes, er markeret med grøn, eksempler på kapitalejerlån, der skal beskattes, med rød og eksempler på kapitalejerlån, der muligvis skal beskattes, med gul 20 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

21 Eksempler på kapitalejerlån (3:3) Forudsætninger Der er ikke tale om omgåelse Lånet eller sikkerhedsstillelsen krænker ikke evt. minoritetskapitalejeres eller kreditorernes interesser Lånet eller sikkerhedsstillelsen er forsvarlig(t) i forhold til selskabets kapitalberedskab Der eksisterer ikke forskellige kapitalklasser i selskabet Der foreligger ikke ejeraftaler eller andet, der forrykker ejerforholdene mellem kapitalejerne Der er tale om et kapitalejerlån, der er ydet efter den 14. august 2012, hvor LL 16E trådte i kraft (eller vilkår væsentligt ændret) Det er ofte en konkret vurdering, dels hvorvidt et kapitalejerlån er ulovligt, dels hvorvidt kapitalejerlånet skal beskattes 21 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

22 Oversigt over eksemplerne (1:3) Eksempel 1-4 kapitalejere i selskabet Eksempel 5 og 6 långivnings- eller sikkerhedsstillelsestidspunktet er afgørende Eksempel 7 ledelsen i selskabet Eksempel 8 og 9 kapitalejere i moderselskabet Eksempel 10 og 11 kapitalejere i andre selskaber end moderselskabet Eksempel 12 kapitalejere i selskabet Eksempel 13 ledelsen i moderselskabet Eksempel 14 ledelsen i andre selskaber end moderselskabet Eksempel 15 ægtefæller Eksempel 16 nærtstående i ret op- eller nedstigende linje Eksempel 17 samlevere Eksempel 18 søskende 22 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

23 Oversigt over eksemplerne (2:3) Eksempel lovlig selvfinansiering Eksempel medarbejdere Eksempel 28 medarbejderselskaber Eksempel 29 moderselskaber Eksempel 30 og 31 kapitalejere i selskabet Eksempel 32 indirekte moderselskaber Eksempel 33 kapitalejere i indirekte moderselskaber Eksempel 34 ledelsen i indirekte moderselskaber Eksempel udenlandske moderselskaber Eksempel 41 og 42 datterselskaber og ledelsen i datterselskaber Eksempel 43 og 44 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Eksempel søsterselskaber 23 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

24 Oversigt over eksemplerne (3:3) Eksempel partnerselskaber Eksempel interessentskaber Eksempel kommanditselskaber Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver Eksempel 70 andre selskabsformer 24 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

25 Kapitalejerlån Selskabsretlige aspekter 25 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

26 Forbuddet mod kapitalejerlån og undtagelserne hertil 26 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

27 Begrebet kapitalejerlån m.v. Begrebet kapitalejerlån Kaldtes tidligere for aktionær- eller anpartshaverlån En samlet betegnelse for lån til eller sikkerhedsstillelse for kapitalejere eller medlemmer af ledelsen m.v. Et selskabsretligt, ikke et skatteretligt begreb Kapitalejere En samlet betegnelse for aktionærer og anpartshavere (SL 5, nr. 15) Ledelsen En samlet betegnelse for direktionen, den evt. bestyrelse og det evt. tilsynsråd ( 5, nr. 4, 5 og 19 samt 111) Omfatter kun direktører, der er registreret som direktører hos Erhvervsstyrelsen Personer, der bærer titlen direktør, men ikke er registreret som direktører hos Erhvervsstyrelsen, er ikke omfattet Omfatter også evt. medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer Omfatter også evt. suppleanter til bestyrelsen eller tilsynsrådet ( 111, stk. 4) 27 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

28 Forbuddet mod kapitalejerlån (1:2) Hovedreglen kapitalejerlån er ulovlige Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, jf. dog Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet 1. pkt. gælder også personer, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt., ved ægteskab eller slægtskab i ret op- eller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær (SL 210, stk. 1) Bemærk Forbuddet er ikke betinget af, at de pågældende har bestemmende indflydelse i selskabet Forbuddet omfatter både fysiske og juridiske personer, herunder både kapitalselskaber (A/S og ApS), personselskaber (I/S samt K/S og P/S m.v.), fonde og foreninger m.v. Husk dog undtagelsen vedr. moderselskabslån ( 211, stk. 1) 28 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

29 Forbuddet mod kapitalejerlån (2:2) Bemærk (fortsat) Forbuddet gælder også, selv om lånet ydes på markedsmæssige vilkår, og der stilles betryggende sikkerhed for lånet Det er forholdene på långivningstidspunktet, der er afgørende Erhvervsstyrelsen anlægger en formålsfortolkning Ved vurderingen af 210 skal også formålet med bestemmelsen tages i betragtning. En konstruktion kan således overholde ordlyden i bestemmelsen, men alligevel blive betragtet som en overtrædelse af bestemmelsen, hvis konstruktionen har til formål at omgå 210 (udtalelse af 29. april 2010) Bestemmelsen om særligt nærtstående personer tager fortrinsvis sigte på samlevere, men andre nærtstående som f.eks. søskende kan efter omstændighederne også være omfattet af bestemmelsen Hvad med svigerbørn? Erhvervsstyrelsens fortolkning Det er en konkret vurdering, og ja svigerbørn kan sagtens være omfattet. I skal vurdere[, om] lånet [foretages] som følge af den pågældendes tilknytning til svigerfaderen, og vi [lægger] afgørende vægt på, om der foretages tilsvarende lån til andre (svar på konkret forespørgsel) 29 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

30 Eksempel 45 søsterselskaber (1:2) C 50,1-100 % 50,1-100 % A A/S B A/S Lån eller sikkerhed 30 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

31 Eksempel 45 søsterselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er ikke et (ulovligt) kapitalejerlån, idet låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed, medmindre der er tale om omgåelse Lovbemærkningerne - Forbuddet mod kapitalejerlån omfatter ikke lån til andre selskaber, der er kontrolleret af den samme personkreds, medmindre der ved lånet tilsigtes en omgåelse af lånerestriktionerne, f.eks. ved at låneprovenuet skal anvendes til udbetaling til kapitalejerne i låntagerselskabet Skatteretligt Lånet eller sikkerhedsstillelsen skal formentlig ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed B A/S er ikke en fysisk person, men en juridisk person Hertil kommer, at B A/S ikke har bestemmende indflydelse over A A/S Det må dog vurderes konkret, idet C konkret kan have indirekte fordel 31 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

32 Eksempel 47 søsterselskaber (1:2) C ApS 0,1-50 % 50,1-100 % Lån A A/S B A/S Lån 32 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

33 Eksempel 47 søsterselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, selv om låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed, idet der er tale om omgåelse Både lånet fra A A/S til B A/S og lånet fra B A/S til C ApS er ulovligt Lovbemærkningerne - Forbuddet mod kapitalejerlån omfatter ikke lån til andre selskaber, der er kontrolleret af den samme personkreds, medmindre der ved lånet tilsigtes en omgåelse af lånerestriktionerne, f.eks. ved at låneprovenuet skal anvendes til udbetaling til kapitalejerne i låntagerselskabet Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse C ApS er ikke en fysisk person, men en juridisk person 33 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

34 Eksempel 57 interessentskaber (1:2) C? %? % A A/S B I/S Lån eller sikkerhed 34 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

35 Eksempel 57 interessentskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, selv om låntagerselskabet eller det selskab, der får stillet sikkerhed, ikke er kapitalejer i långiverselskabet eller det selskab, der stiller sikkerhed Lovkommentarerne - Lån til et interessentskab, hvor en eller flere af interessenterne er kapitalejere i det långivende selskab, er efter Erhvervsstyrelsens administrative praksis omfattet af forbuddet mod kapitalejerlån Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal beskattes, hvis C har bestemmende indflydelse over A A/S Det ulovlige kapitalejerlån skal derimod ikke beskattes, hvis C ikke har bestemmende indflydelse over A A/S Det er uden betydning, om C har bestemmende indflydelse over B I/S eller ej LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser Et interessentskab er transparent skatteretligt 35 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

36 Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver (1:2) B Udlån af bil eller lignende? % A A/S 36 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

37 Eksempel 69 udlån af fysiske aktiver (2:2) Selskabsretligt Dette er ikke et ulovligt kapitalejerlån Lovkommentarerne - Forbuddet mod kapitalejerlån finder kun anvendelse på udlån af penge eller pengeeffekter (checks, veksler, obligationer, aktier og lignende) - Udlån af biler, skibe, sommerhuse, maskiner m.v. er derimod som udgangspunkt ikke omfattet af forbuddet - Dette gælder dog kun ubetinget, hvis der er tale om lån til brug, dvs. et låneforhold, hvor låntager har pligt til at tilbagelevere selve den lånte genstand Skatteretligt Dette er ikke et kapitalejerlån, der skal beskattes, selv om B måtte have bestemmende indflydelse over A A/S Dispositionen kan dog have andre skattemæssige konsekvenser det afhænger af, hvilke aktiver der udlånes, og om B har bestemmende indflydelse over A A/S eller ej Endvidere kan det være et praktisk problem at dokumentere udlån fremfor gave, dvs. aftaler, løbende betalinger samt indberetninger får direkte betydning for udfaldet Udlånet kan dog efter omstændighederne være i strid med den selskabsretlige lighedsgrundsætning (SL 45, stk. 1, 1. pkt.) 37 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

38 Forbuddet mod kapitalejerlån sammenfatning Omfattede dispositioner Omfattede personer Lån Kapitalejere eller ledelsen i selskabet Sikkerhedsstillelse Kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet Andre dispositioner, hvor der stilles midler til rådighed for de omfattede personer Særligt nærtstående til disse personer (ved ægteskab, slægtskab i ret- op eller nedstigende linje eller på anden måde) 38 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

39 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån Undtagelse 1 selvfinansiering Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, hvis der er tale om selvfinansiering, jf (SL 210, stk. 2) Hovedreglen selvfinansiering er ulovligt Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for tredjemands erhvervelse af kapitalandele i selskabet eller dets moderselskab, jf. dog 206, stk. 2 samt 213 og 214 ( 206, stk. 1) Undtagelse selvfinansiering er lovligt under visse betingelser Kreditvurdering af modtageren eller modtagerne ( 206, stk. 3) Godkendelse af generalforsamlingen Skriftlig redegørelse fra det centrale ledelsesorgan ( 207) Skal indsendes til Erhvervsstyrelsen Krav om forsvarlighed Kun beløb, der kan anvendes til udlodning af ordinært udbytte (frie reserver i årsregnskabet) ( 208) Sædvanlige markedsvilkår ( 209) 39 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

40 Selvfinansiering kontra efterfinansiering (1:2) Selvfinansiering er ulovligt, medmindre betingelserne for lovlig selvfinansiering er opfyldt Efterfinansiering kan derimod efter omstændighederne være lovligt Udlodning af udbytte? Ikke i strid med forbuddet mod selvfinansiering, selv om udbyttet anvendes til at tilbagebetale akkvisitionsgæld Lovkommentarerne Udbetaling af udbytte til nye kapitalejere efter en overtagelse er som udgangspunkt ikke omfattet af forbuddet mod selvfinansiering Dette gælder, uanset om der er tale om udlodning af ordinært eller ekstraordinært udbytte Her har de særlige regler om udlodning af udbytte forrang for bestemmelserne om selvfinansiering Kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere? Ikke i strid med forbuddet mod selvfinansiering, selv om midlerne anvendes til at tilbagebetale akkvisitionsgæld En kapitalnedsættelse med udbetaling til kapitalejere sidestilles således med en udlodning af udbytte 40 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

41 Selvfinansiering kontra efterfinansiering (2:2) Erhvervelse af egne kapitalandele? Ikke i strid med forbuddet mod selvfinansiering, selv om midlerne anvendes til at tilbagebetale akkvisitionsgæld Erhvervelse af egne kapitalandele sidestilles således også med udlodning af udbytte Moderselskabslån? Kan være i strid med forbuddet mod selvfinansiering, hvis midlerne anvendes til at tilbagebetale akkvisitionsgæld Det afgørende er, om ydelsen af lånet har været aftalt eller forudsat på overtagelsestidspunktet Lovkommentarerne betingelser Midlerne fra lånet må ikke direkte eller indirekte anvendes til at tilbagebetale den gæld, som moderselskabet optog ved erhvervelsen af kapitalandelene i datterselskabet Udlånet må ikke have indgået i finansieringsplanerne for overtagelse af kapitalandelene i datterselskabet Det er på tidspunktet for udlånet forudsætningen, at moderselskabet har både vilje og evne til at tilbagebetale lånet 41 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

42 Revisornævnets kendelse af 29. maj 2012 i sag nr. 45/2010-S (1:2) Det følger af den dagældende AL 115, stk. 2 (nu SL 206 stk. 1), at et selskab ikke må yde lån til finansiering af aktier i selskabet eller aktier eller anparter i dets moderselskab. Et selskab må heller ikke stille midler til rådighed eller sikkerhed i forbindelse med en sådan erhvervelse. Det fremgår af de foreliggende oplysninger, at Holdingselskabet C & B Bjerring Invest A/S blev stiftet ultimo 2007/primo 2008 med en aktiekapital på DKK med det formål at købe aktierne i A A/S, og at selskabet ved starten af 1. regnskabsperiode den 7. januar 2008 havde en egenkapital på DKK Det fremgår videre, at købesummen for datterselskabet udgjorde ca. t.dkk 9.500, hvoraf ca. DKK 5 mio. fremkom ved, at moderselskabet optog et lån i E BANK bank, der var bank for både moder- og datterselskab. Det fremgår endelig, at datterselskabet omkring maj 2008 optog et lån på ca. DKK 10 mio. i E BANK bank mod pant i bygninger mv., og at dette lån blev anvendt til at indfri moderselskabets lån til samme bank, som var optaget i forbindelse med og til brug for moderselskabets køb af datterselskabet. Nævnet finder, at A A/S herved har finansieret købet af sig selv, ligesom selskabet har stillet pant i egne aktiver til sikkerhed for lånet til købet af sig selv, hvilket er i strid med selvfinansieringsforbuddet i den dagældende AL 115, stk. 2. Den omstændighed, at A A/S låneoptagelse fandt sted ca. ½ år efter købet af selskabet, kan efter nævnets opfattelse ikke føre til andet resultat henset til, at lånet blev anvendt til at indfri den gæld, som moderselskabet havde påtaget sig i forbindelse med erhvervelsen af datterselskabet, og at datterselskabets låneoptagelse efter moderselskabets manglende kapitalberedskab må anses for at have været en forudsætning for købet af selskabet. 42 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

43 Revisornævnets kendelse af 29. maj 2012 i sag nr. 45/2010-S (2:2) Efter 7, stk. 2, i erklæringsbekendtgørelsen skal revisor give supplerende oplysninger i revisionspåtegningen om forhold, som revisor bliver bekendt med under sit arbejde, og som giver en begrundet formodning om, at medlemmer af ledelsen kan ifalde erstatnings- eller strafansvar for handlinger eller undladelser, der berører virksomheden m.fl. Der skal altid oplyses om overtrædelse af den for virksomheden fastsatte selskabsretlige eller tilsvarende lovgivning. Som ovenfor anført finder nævnet, at der ved låneomlægningen er sket ulovlig selvfinansiering i strid med den dagældende AL 115, stk. 2. Nævnet finder derfor, at indklagede i revisionspåtegningen på årsrapporten for 2008 for A A/S skulle have afgivet en supplerende oplysning herom, jf. erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2. Den omstændighed, at indklagede har drøftet spørgsmålet med selskabets advokat, der samtidig var medlem af bestyrelsen, findes ikke at kunne fritage indklagede for ansvaret for vurderingen af, om der forelå ulovlig selvfinansiering. Revisornævnet har i den forbindelse også tillagt det vægt, at indklagedes arbejdshandlinger vedrørende undersøgelse af, hvorvidt der forelå ulovlig selvfinansiering, ikke ses dokumenteret i indklagedes arbejdspapirer. Ved ikke i revisionspåtegningen på årsrapporten for 2008 for A A/S at have afgivet en supplerende oplysning om ulovlig selvfinansiering, har indklagede således overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2, og derved tilsidesat god revisorskik, jf. RL 16, stk Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

44 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (fortsat) Undtagelse 2 kapitalejerlån til danske og visse udenlandske moderselskaber moderselskabslån ( koncernlån ) Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske og visse udenlandske moderselskabers forpligtelser (SL 211, stk. 1) For så vidt angår udenlandske moderselskaber, er det et krav, at der er tale om et moderselskab, der er et aktie- eller anpartsselskab eller et selskab med en tilsvarende retsform, og at moderselskabet har hjemsted i: Et andet EU-land Et EØS-land Schweiz Australien, Canada, Hong Kong, Japan, Sydkorea, New Zealand, Singapore, Taiwan eller USA (Erhvervs- og Selskabsstyrelsens bekendtgørelse om lån m.v. til udenlandske moderselskaber) 44 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

45 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (fortsat) Bemærk Moderselskabet er det evt. selskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet ( 5, nr. 20 samt 6 og 7) Et selskab kan kun have ét direkte moderselskab Hvis flere selskaber opfylder betingelserne for at være moderselskab, er det alene det selskab, der faktisk udøver den bestemmende indflydelse over selskabet, der anses for at være moderselskab ( 6, stk. 1) Bestemmelsen om moderselskaber omfatter både direkte og indirekte moderselskaber Et lån fra et datterselskab til dets moderselskab må ikke krænke evt. minoritetskapitalejeres eller kreditorernes interesser Lånet skal desuden både væres i datterselskabets og moderselskabets (og dermed koncernens) interesse 45 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

46 Eksempel 31 kapitalejere i selskabet (1:2) B ApS C ApS 50 % 50 % A A/S 46 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

47 Eksempel 31 kapitalejere i selskabet (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, medmindre B ApS undtagelsesvist har bestemmende indflydelse over A A/S og dermed er moderselskab for dette selskab (se eksempel 29) Hvis modtageren af lånet eller sikkerheden havde været C ApS, ville resultatet naturligvis have været det samme SL 210, stk. 1, 1. pkt. - Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere i selskabet Hvis B ApS har bestemmende indflydelse over A A/S, kan dette f.eks. skyldes, at B ApS ejer eller råder over mere end halvdelen af stemmerettighederne i A A/S, eller at B ApS har beføjelse til at udpege eller afsættelse flertallet af medlemmerne i det øverste ledelsesorgan i A A/S, og dette ledelsesorgan har bestemmende indflydelse over A A/S (SL 7, stk. 2 og stk. 3, nr. 1 og 3) Skatteretligt Kapitalejerlånet skal ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed B ApS er ikke en fysisk person, men en juridisk person 47 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

48 Eksempel 39 udenlandske moderselskaber (1:2) C A/S 50,1-100 % USA Lån eller sikkerhed B A/S Kina 50,1-100 % Danmark A A/S 48 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

49 Eksempel 39 udenlandske moderselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er ikke et ulovligt kapitalejerlån, selv om moderselskabet, dvs. B A/S, har hjemsted i Kina, idet bedstemoderselskabet, dvs. C A/S, har hjemsted i USA Lovkommentarerne - Et mellemliggende udenlandsk moderselskab, der ikke opfylder definitionen på et moderselskab i relation til reglerne om modtagelse af særlige moderselskabslån, medfører ikke, at evt. trinhøjere liggende moderselskaber, der opfylder denne definition, ikke kan modtage særlige moderselskabslån Skatteretligt Kapitalejerlånet skal ikke beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed C A/S er ikke en fysisk person, men en juridisk person 49 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

50 Eksempel 40 udenlandske moderselskaber (1:2) C Lån 50,1-100 % Danmark B ApS Lån Tyskland 50,1-100 % Danmark A A/S 50 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

51 Eksempel 40 udenlandske moderselskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån, selv om Tyskland er et af de mange EU-lande, der modsat Danmark ikke har et generelt forbud mod kapitalejerlån, idet der er tale om omgåelse Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal beskattes LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse C har indirekte bestemmende indflydelse over A A/S 51 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

52 Eksempel 56 interessentskaber (1:2) B I/S Lån eller sikkerhed 50,1-100 % A A/S 52 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

53 Eksempel 56 interessentskaber (2:2) Selskabsretligt Dette er et ulovligt kapitalejerlån SL 210, stk. 1, 1. pkt. - Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere i selskabet SL 211, stk. 1 - Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske moderselskabers forpligtelser SL 5, nr. 20 samt 6 og 7 - Ved et moderselskab forstås et kapitalselskab, der har bestemmende indflydelse over en eller flere dattervirksomheder Et interessentskab er ikke et kapitalselskab og kan dermed ikke være moderselskab (LEV 2, stk. 1) Skatteretligt Det ulovlige kapitalejerlån skal måske beskattes det afhænger af ejerforholdene i B I/S Det ulovlige kapitalejerlån skal beskattes, hvis B I/S er delvist ejet af en fysisk person, der har bestemmende indflydelse over B I/S og dermed A A/S Det ulovlige kapitalejerlån skal derimod ikke beskattes, hvis B I/S ikke er delvist ejer af en fysisk person, der har bestemmende indflydelse over B I/S og dermed A A/S LL 16E, stk. 1, 1. pkt. Hvis et selskab omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2, dvs. bestemmende indflydelse LL 16E, stk. 1, 3. pkt. 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser Et interessentskab er transparent skatteretligt 53 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

54 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (fortsat) Undtagelse 3 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Et selskab kan som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer (SL 212) Bemærk Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner er som hovedregel kendetegnet ved, at selskabet løbende foretager dispositioner af denne karakter med uafhængige parter Dispositioner, der er sjældent forekommende, er mere komplicerede Her må der foretages en konkret vurdering af, om transaktionen kan betragtes som sædvanlig for selskabet og inden for branchen Der er ikke kun selve transaktionen, men også vilkårene for transaktionen, der skal være sædvanlige Betalingsbetingelser, kreditvurdering, sikkerhedsstillelse m.v. skal således ske på samme vilkår, som tilsvarende transaktioner sædvanligvis gennemføres med over for tredjemand 54 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

55 Hvad er en sædvanlig forretningsmæssig disposition? Betingelser, der skal være opfyldt, for at der er tale om en (enkeltstående) sædvanlig forretningsmæssig disposition Har kapitalejeren og selskabet en fælles interesse i, at der bliver ydet lån eller stillet sikkerhed til det pågældende formål? Er vilkårene for dispositionen fastsat ud fra almindelige markedsvilkår, og ligger det fast, at dispositionen ikke krænker andre kapitalejere eller kreditorerne? Er vilkårene for dispositionen fastsat efter sædvanlige forretningsmæssige principper, og er dispositionen et led i selskabets forretninger? Må dispositionen forventes at indebære klare fordele for selskabet, eller er dispositionen nødvendig for at opretholde status quo? Ville selskabet også have foretaget dispositionerne, hvis det ikke havde været underlagt kapitalejerens indflydelse? Tages der fornødent hensyn til selskabets interesser i tilfælde af lånets misligholdelse, herunder en forsvarlig afvikling af selskabets mellemværende med kapitalejeren, og bliver lånet afviklet på sædvanlig måde, således at selskabets risiko ikke forlænges unødvendigt? Baseret på artikel i UfR gengivet i lovkommentarerne 55 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

56 Revisornævnets kendelse af 30. august 2011 i sag nr. 77/2010-S Revisornævnet lægger til grund for sin afgørelse, at forbuddet mod anpartshaverlån ifølge den dagældende selskabslovgivning og den nugældende er et absolut forbud. Nævnet lægger videre til grund ved afgørelsen, at den omstændighed, at der er foregået et køb/salg mellem selskab og hovedanpartshaver, ikke automatisk bevirker, at der foreligger et ulovligt anpartshaverlån, idet der kan være tale om en normal forretningsmæssig disposition. I denne sag lægger nævnet til grund som bevist, at A ApS' frasalg af en luksusbil, som anført af indklagede, på overdragelsestidspunktet var erhvervsmæssigt velbegrundet, hvilket blandt andet kan ses af selskabets årsrapport for regnskabsåret Nævnet lægger videre til grund, at salget var sædvanligt set i forhold til, at selskabet, der havde købt bilen, så sig nødsaget til at sælge den. Nævnet har i den forbindelse lagt vægt på, at der i praksis på området ikke alene ses på, hvad der er sædvanligt for selskabet, men også, hvad der er sædvanligt for branchen. Nævnet har endelig anset det bevist, ved en erklæring fra en bilforhandler, hvis indhold ikke er bestridt af klager, om, at salgsvilkårene, der indeholdt en afdragsordning, på overdragelsestidspunktet og i forhold til bilen skete på markedsmæssige vilkår. Henset hertil samt til at det ubestridt lægges til grund, at hovedanpartshaveren var økonomisk solid, og da indklagede havde foretaget undersøgelser og vurderinger i forhold til transaktionen, finder Revisornævnet ikke, at indklagede har overtrådt erklæringsbekendtgørelsen og handlet i strid med god revisorskik ved at undlade at afgive en supplerende erklæring [oplysning]. Derfor frifindes indklagede. 56 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

57 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån (fortsat) Undtagelse 4 pengeinstitutter m.v. Forbuddet mod kapitalejerlån (og forbuddet mod selvfinansiering) finder ikke anvendelse på pengeinstitutter og realkreditlån ydet af et realkreditinstitut (SL 213) Undtagelse 5 Medarbejderlån med henblik på erhvervelse af kapitalandele Forbuddet mod kapitalejerlån (og forbuddet mod selvfinansiering) finder ikke anvendelse på dispositioner foretaget med henblik på at erhverve kapitalandele af eller til medarbejderne i selskabet eller et datterselskab ( 214) 57 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

58 Undtagelser til forbuddet mod kapitalejerlån sammenfatning Undtagelser Bemærkninger Undtagelse vedr. selvfinansiering Undtagelse vedr. kapitalejerlån til danske og visse udenlandske moderselskaber Undtagelse vedr. sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer, hvis der er tale om selvfinansiering Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske og visse udenlandske moderselskabers forpligtelser Et selskab kan som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer Undtagelse vedr. pengeinstitutter m.v. Undtagelse vedr. medarbejderlån med henblik på erhvervelse af kapitalandele Forbuddet mod kapitalejerlån finder ikke anvendelse på pengeinstitutter og realkreditlån ydet af et realkreditinstitut Forbuddet mod kapitalejerlån finder ikke anvendelse på dispositioner foretaget med henblik på at erhverve kapitalandele af eller til medarbejderne i selskabet eller et datterselskab 58 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

59 Tilbagebetaling, hæftelse og modregning 59 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

60 Tilbagebetaling og hæftelse (1:2) Hvis et selskab har ydet økonomisk bistand i strid med 210, stk. 1 vedr. kapitalejerlån (eller 206, stk. 1 vedr. selvfinansiering), skal beløbet tilbageføres til selskabet sammen med en årlig rente af beløbet svarende til den rente, der er fastsat i rentelovens 5, stk. 1 og 2 med et tillæg af 2 %, medmindre højere rente er aftalt (SL 215, stk. 1) Den rente, der er fastsat i rentelovens 5, stk. 1 og 2, svarer til Nationalbankens udlånsrente med et tillæg af 8 % (tidligere 7 %, ændret med virkning pr. 1. marts 2013) Renteopgørelse Nationalbankens udlånsrente pr. 1. juli ,2 % Tillæg i medfør af rentelovens 5, stk. 1 og 2 8 % Tillæg i medfør af SL 215, stk. 1 2 % Årlig rente i alt 10,2 % Kan tilbagebetaling ikke finde sted, eller kan aftaler om anden økonomisk bistand ikke bringes til ophør, indestår de personer, der har truffet aftale om eller opretholdt dispositioner i strid med 210, stk. 1 (eller 206, stk. 1) for det tab, som selskabet måtte blive påført ( 215, stk. 2) 60 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

61 Tilbagebetaling og hæftelse (2:2) Sikkerhedsstillelse foretaget i strid med 210, stk. 1 (eller 206, stk. 1) er bindende for selskabet, hvis aftaleparten ikke havde kendskab til, at sikkerheden var stillet i strid med denne (disse) bestemmelse(r) ( 215, stk. 3) Långivning foretaget i strid med bestemmelsen (bestemmelserne) er derimod aldrig bindende Bemærk Tilbagebetaling skal i princippet ske straks, men Erhvervsstyrelsen giver typisk en frist på 6 uger, hvis den opdager et ulovligt kapitalejerlån Låntagers salg af de pågældende kapitalandele eller dennes udtræden af selskabets ledelse anses ikke som en afvikling af lånet Det ulovlige forhold kan således kun ophøre gennem tilbagebetaling 61 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

62 Tilbagebetaling som løn eller udbytte Der er intet til hinder for, at et ulovligt kapitalejerlån tilbagebetales som løn eller udbytte Der er i denne situation ikke tale om, at det ulovlige kapitalejerlån omkvalificeres til løn eller udbytte, men blot at kapitalejerlånet tilbagebetales som løn eller udbytte og ikke med likvide midler Tilbagebetaling som løn Indberetning af bruttoløn, således at nettolønnen svarer til det ulovlige kapitalejerlån Der skal indeholdes kildeskat af lønnen efter de almindelige regler herom Tilbagebetaling som udbytte Udlodning af udbytte, således at det udbetalte udbytte svarer til det ulovlige kapitalejerlån Der kan være tale om ordinært eller ekstraordinært udbytte De almindelige regler om udlodning af udbytte skal overholdes Der skal desuden indeholdes udbytteskat efter de almindelige regler herom Der er ikke krav om, at der er likvide midler, der forlader selskabet i forbindelse med tilbagebetalingen 62 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

63 Tilbagebetaling ved eftergivelse? Tilbagebetaling af et ulovligt kapitalejerlån ved eftergivelse accepteres ikke selskabsretligt, idet der ikke er tale om reel tilbagebetaling Man risikerer desuden nemt at handle i strid med selskabets og/eller kreditorernes interesser Det forhold, at en fordring kan (skal) nedskrives regnskabsmæssigt, hvis den er nødlidende, er således ikke ensbetydende med, at fordringen kan nedskrives selskabsretligt Erhvervsstyrelsens fortolkning [D]et [er] vores opfattelse, at et selskab ikke kan eftergive ulovlige lån. Disse skal søges tilbagebetalt (herunder modregnes i udbytte, løn m.v.) (svar på konkret forespørgsel) 63 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

64 Modregning i koncernforhold (1:5) Eksempel 1 Eksempel 2 C C Lån % 100 % Lån 2 B ApS Lån 2 Lån 1 B ApS 100 % 100 % A A/S A A/S 64 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

65 Modregning i koncernforhold (2:5) I eksempel 1 er lån 1 som udgangspunkt et ulovligt kapitalejerlån, idet C er kapitalejer i B ApS Tilsvarende gælder i eksempel 2, idet C er kapitalejer i B, der er moderselskab for A A/S Hertil kommer, at SL både forbyder direkte og indirekte kapitalejerlån ( 210, stk. 1) I begge eksempler er lån 2 imidlertid større end lån 1 Netto (på koncernniveau) er der således ikke tale om et ulovligt kapitalejerlån, men om et lovligt lån fra C til A A/S eller B ApS Dette forudsætter imidlertid, at de to lån kan modregnes juridisk Hvis lån 1 er større end lån 2, er der under alle omstændigheder tale om et ulovligt kapitalejerlån fra B ApS eller A A/S til C 65 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

66 Modregning i koncernforhold (3:5) Almindelige betingelser for modregning af fordringer Udjævnelighed Fordringerne skal lyde på samme type af aktiv (penge) Denne betingelse er opfyldt Afviklingsmodenhed Frigørelses- henholdsvis forfaldstiden skal være kommet for hovedhenholdsvis modfordringen Denne betingelse er normalt også opfyldt Gensidighed Fordringerne skal bestå mellem de samme personer (fysiske eller juridiske) Denne betingelse er ikke opfyldt! Konsekvensen heraf er, at de to lån ikke kan modregnes juridisk, og at lån 1 derfor er et ulovligt kapitalejerlån, selv om der netto ikke er tale om et ulovligt kapitalejerlån 66 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

67 Modregning i koncernforhold (4:5) Eksempel 3 C 100 % Lån 1 DKK 1 mio. Lån 3 DKK B ApS 100 % Lån 2 DKK 1 mio. A A/S 67 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

68 Modregning i koncernforhold (5:5) C har tidligere ydet et lån på DKK 1 mio. til B ApS ( lån 1 ), ligesom B ApS tidligere har ydet et lån på DKK 1 mio. til A A/S ( lån 2 ) I løbet af regnskabsåret låner C DKK i A A/S ( lån 3 ) Ultimo regnskabsåret udlignes dette lån ved, at der afdrages først DKK på lånet fra B ApS til A A/S og dernæst samme beløb på lånet fra C til B ApS Erhvervsstyrelsens fortolkning [V]i [mener], at sagen skal vurderes pr. juridisk enhed. Lån til og fra selskaber i en koncern kan ikke vurderes samlet som et nettobeløb, men skal vurderes pr. selskab Vi er umiddelbart også af den opfattelse, at lån til og fra et selskab ikke kan betragtes netto. Hvis der er modregningsadgang, må det forudsættes, at denne udnyttes, hvis forholdet skal anses for lovligt (svar på konkret forespørgsel) Lån 3 er således i løbet af regnskabsåret udtryk for et ulovligt kapitalejerlån, idet C er kapitalejer i B ApS, der er moderselskab for A A/S 68 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

69 Hvordan reagerer Erhvervsstyrelsen, hvis den konstaterer et ulovligt kapitalejerlån? 69 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

70 Erhvervsstyrelsens reaktion step 1 (1:3) 70 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

71 Erhvervsstyrelsens reaktion step 1 (2:3) 71 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

72 Erhvervsstyrelsens reaktion step 1 (3:3) 72 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

73 Erhvervsstyrelsens reaktion step 2 73 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

74 Erhvervsstyrelsens reaktion step 3 74 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

75 Politiets evt. reaktion 75 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

76 Erhvervsankenævnets kendelse af 24. februar 2012 (j.nr ) Erhvervsankenævnet finder efter det oplyste, at det af klager ydede lån til anpartshaverne ikke var led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition, jf. SL 212. Herefter og da hverken det af klager anførte om passivitet og forældelse eller om, at der er sendt inkassoskrivelser til, og at disse muligt kunne formås til at stille sikkerhed for det fulde mellemværende, kan føre til et andet resultat tiltræder ankenævnet, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ved skrivelse af 17. november 2010 har påbudt selskabet at søge lånet inklusiv lovpligtige renter inddrevet straks og dokumentere dette over for styrelsen. 76 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

77 Erhvervsankenævnets kendelse af 11. januar 2013 (j.nr ) (1:2) Erhvervsankenævnet finder efter det oplyste, herunder navnlig revisors påtegning og ledelsens beretning i årsrapporten for 2010, at K ApS mellemregning med anpartshaver på DKK måtte anses som et lån fra selskabet til anpartshaver i strid med SL 210. Ankenævnet kan således ikke lægge til grund, at ejeren af selskabet har foretaget en a conto udlodning i 2010 efter reglerne om ekstraordinær udlodning på DKK Nævnet har blandt andet lagt vægt på, at udlodningen ikke er indarbejdet i selskabets årsrapport for 2010, og at der ikke er modtaget dokumentation for den selskabsretlige gennemførelse af udlodningen men at det tværtimod angives i ledelsesberetningen, at de endelige dokumenter aldrig blev udarbejdet, hvorfor der i stedet gennemføres en ordinær udlodning for 2010 [dvs. i 2011]. Ankenævnet finder endvidere ikke, at mellemregningen kan anses som en forudbetaling fra selskabet til anpartshaver i forbindelse med handlen vedrørende den faste ejendom. Nævnet har blandt andet lagt vægt på, at forudbetalingen ikke fremgår af selskabets årsrapport for 2010, herunder af balancen i årsregnskabet. 77 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

78 Erhvervsankenævnets kendelse af 11. januar 2013 (j.nr ) (2:2) For så vidt angår spørgsmålet, om mellemregningen i forbindelse med ejendomshandelen vedrørende [ejendommen] er omfattet af SL 212 og dermed alligevel er lovlig bemærkes, at mellemregningen ikke findes at være led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition, jf Det findes således ikke godtgjort, at anpartshaver kunne have solgt den faste ejendom på de vilkår, som handlen indebar herunder med betaling af købesummen på aftaletidspunktet og overdragelse af ejendommen på en i forhold hertil fremtidig ikke fastsat dato til en uafhængig tredjemand. Ankenævnet tiltræder derfor, at Erhvervsstyrelsen ved skrivelse af 28. november 2011 har påbudt selskabet at søge lånet inklusiv lovpligtige renter inddrevet straks og dokumentere dette over for styrelsen. 78 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

79 Fravalg af revision, tilvalg af udvidet gennemgang og kapitalejerlån 79 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

80 Fravalg af revision og tilvalg af udvidet gennemgang En virksomhed, der har pligt til at udarbejde årsrapport efter reglerne for regnskabsklasse B, C eller D, skal lade sit årsregnskab og et evt. koncernregnskab revidere af en eller flere revisorer En virksomhed, der er omfattet af regnskabsklasse B, kan dog vælge at lade revisionen udføre efter Erhvervsstyrelsens erklæringsstandard for små virksomheder En virksomhed, der er omfattet af regnskabsklasse B, kan desuden undlade at lade årsregnskabet revidere, hvis virksomheden i to på hinanden følgende regnskabsår på balancetidspunktet ikke overskrider to af følgende størrelser En balancesum på DKK 4 mio. En nettoomsætning på DKK 8 mio. Et gennemsnitligt antal heltidsbeskæftigede i løbet af regnskabsåret på 12 (ÅRL 135, stk. 1) 80 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

81 Fravalg af revision og kapitalejerlån (1:2) Undtagelsen vedr. fravalg af revision kan ikke anvendes af en virksomhed, hvis virksomheden eller den, som har bestemmende indflydelse over virksomheden, accepterer et bødeforelæg eller som led i en straffesag dømmes for overtrædelse af selskabslovgivningen, regnskabslovgivningen eller skatte- og afgiftslovgivningen Tilsvarende gælder, hvis en tilknyttet virksomhed accepterer et bødeforelæg eller som led i en straffesag dømmes for overtrædelse af selskabslovgivningen, regnskabslovgivningen eller skatte- og afgiftslovgivningen I disse tilfælde skal virksomhedens årsregnskaber for de følgende tre regnskabsår revideres Erhvervsstyrelsen kan forlænge den periode, hvor virksomhedens årsregnskaber skal revideres, med op til to regnskabsår (ÅRL 135, stk. 6) Der er tale om en automatisk sanktion Der er således ikke nødvendigt, at Erhvervsstyrelsen, politiet eller domstolene træffer beslutning om, at selskabet ikke kan fravælge revision 81 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

82 Fravalg af revision og kapitalejerlån (2:2) Erhvervs- og vækstministerens svar på spørgsmål 1 fra Erhvervs-, Vækst- og Eksportudvalget til L 26 Med hensyn til hvilke strafbare forhold der kan udløse, at revision ikke kan fravælges, kan jeg oplyse, at selskabslovgivningen og regnskabslovgivningen, herunder bogføringsloven, indeholder strafbestemmelser for en lang række overtrædelser af bestemmelserne Strafbestemmelserne i selskabsloven fremgår af Dvs. Efter bestemmelserne er f.eks. lån til aktionærer og ledelsesmedlemmer samt opretholdelse heraf strafbelagt, ligesom en række andre uforsvarlige udbetalinger fra selskabet er strafbelagt Hvis en kapitalejer, der har bestemmende indflydelse over et selskab, accepterer et bødeforelæg eller idømmes en bøde for overtrædelse af forbuddet mod kapitalejerlån, kan selskabet ikke fravælge revision 82 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

83 Fravalg af revision, tilvalg af udvidet gennemgang og kapitalejerlån (1:3) Hvis Erhvervsstyrelsen ved en undersøgelse af årsrapporten konstaterer væsentlige fejl eller mangler i forhold til selskabslovgivningen eller regnskabslovgivningen, kan Erhvervsstyrelsen beslutte, at undtagelsen vedr. fravalg af revision ikke kan anvendes af virksomheden i indeværende og de to følgende regnskabsår Erhvervsstyrelsen kan dog altid beslutte, at undtagelsen ikke kan anvendes, hvis der er ydet lån, som er omfattet af selskabslovgivningens forbud om lån til virksomhedsdeltagere og ledelse, og der er tale om lån af ikke ubetydelig størrelse eller gentagne overtrædelser af forbuddet i selskabslovgivningen Erhvervsstyrelsen kan samtidig beslutte, at virksomheden ikke kan anvende undtagelsen vedr. udvidet gennemgang Erhvervsstyrelsen kan i særlige tilfælde beslutte at forlænge perioden, hvor virksomhedens årsregnskaber skal revideres, med yderligere ét regnskabsår (ÅRL 135, stk. 7) Det er nødvendigt, at Erhvervsstyrelsen træffer beslutning om, at selskabet ikke kan fravælge revision og evt. heller ikke kan tilvælge udvidet gennemgang Der er således ikke tale om en automatisk sanktion 83 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

84 Fravalg af revision, tilvalg af udvidet gennemgang og kapitalejerlån (2:3) Bemærkningerne til L 26 Der vil altid blive pålagt revision i de tilfælde, hvor forholdene omkring det ulovlige lån betyder, at overtrædelsen samtidig anmeldes til politiet i henhold til f.eks. selskabslovens 367. Erhvervsstyrelsen vil imidlertid også ud fra en konkret vurdering kunne pålægge en virksomhed revision, selv om forholdet ikke er anmeldt til politiet Det kan f.eks. være i situationer, hvor selskabet har forsøgt at skjule de ulovlige forhold, eller lånet har været opretholdt over en længere årrække Det kan endvidere være ud fra en vurdering af den potentielle risiko for tab, som selskabet påfører f.eks. medarbejdere, kreditorer og det offentlige I denne vurdering vil f.eks. indgå lånets størrelse sammenholdt med virksomhedens egenkapital og økonomiske forhold, selskabets resultater og udvikling, f.eks. om virksomheden gennem en længere årrække har kørt med underskud 84 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

85 Fravalg af revision, tilvalg af udvidet gennemgang og kapitalejerlån (3:3) Bemærkningerne til L 26 (fortsat) Beslutningen om, at en virksomhed ikke kan vælge erklæringsstandarden om udvidet gennemgang, vil bero på en konkret vurdering af, om f.eks. Virksomhedens ejer har forsøgt at skjule lånet ved at lade det indgå i regnskabsposten Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser i stedet for den korrekte regnskabspost Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Dvs. I sådanne situationer kan et krav om en revision efter revisionsstandarderne være nødvendigt for at sikre, at der ikke igen ydes ulovlige lån Hvis Erhvervsstyrelsen ved en undersøgelse af årsrapporten for et selskab konstaterer, at forbuddet mod kapitalejerlån er overtrådt, kan Erhvervsstyrelsen træffe beslutning om, at selskabet ikke kan fravælge revision og evt. heller ikke kan tilvælge udvidet gennemgang 85 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

86 Kapitalejerlån Skatteretlige aspekter 86 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

87 Kapitalejerlån skatteretlige aspekter (1:3) Husk at kapitalejerlån er et selskabsretligt, ikke et skatteretligt begreb Hovedreglen visse kapitalejerlån skal beskattes Hvis et selskab m.v. omfattet af SEL 1, stk. 1, nr. 1 eller 2 og tilsvarende selskaber m.v. hjemmehørende i udlandet direkte eller indirekte yder lån til en fysisk person, behandles lånet efter skattelovgivningens almindelige regler om hævninger uden tilbagebetalingspligt, forudsat at der mellem långiver og låntager er en forbindelse omfattet af 2 1. pkt. finder tilsvarende anvendelse på sikkerhedsstillelser og på midler, der stilles til rådighed (LL 16E, stk. 1) Ved tilbagebetaling af lån m.v., der er beskattet efter stk. 1, medregnes det tilbagebetalte ikke ved opgørelsen af selskabets skattepligtige indkomst ( 16E, stk. 2) 87 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

88 Kapitalejerlån skatteretlige aspekter (2:3) Hovedreglen visse kapitalejerlån skal beskattes (fortsat) SEL 1, stk. 1, nr. 1 og 2 omfatter: A/S er og ApS er Andre selskaber, i hvilke ingen af deltagerne hæfter personligt for selskabets forpligtelser, og som fordeler overskuddet i forhold til deltagernes i selskabet indskudte kapital Selskaber omfattet af 2C Selskaber m.v. omfattet af LEV 3 LL 2 omhandler bestemmende indflydelse Ved bestemmende indflydelse forstås ejerskab eller rådighed over stemmerettigheder, således at der direkte eller indirekte ejes mere end 50 % af aktiekapitalen eller rådes over mere end 50 % af stemmerne Ved bedømmelsen af bestemmende indflydelse medregnes aktier og stemmerettigheder, som indehaves af koncernforbundne selskaber eller personlige aktionærer og deres nærtstående Som nærtstående anses den skattepligtiges ægtefælle, forældre og bedsteforældre samt børn og børnebørn og disses ægtefæller eller dødsboer efter de nævnte personer 88 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

89 Kapitalejerlån skatteretlige aspekter (3:3) Undtagelse 1 sædvanlige forretningsmæssige dispositioner 1. pkt. finder ikke anvendelse på lån, der ydes som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition (LL 16E, stk. 1) Bemærk at bestemmelsen ikke henviser til SL 212 Undtagelse 2 pengeinstitutter 1. pkt. finder ikke anvendelse på sædvanlige lån fra pengeinstitutter (LL 16E, stk. 1) Undtagelse 3 selvfinansiering 1. pkt. finder ikke anvendelse på lån til selvfinansiering som nævnt i SL 206, stk. 2 (LL 16E, stk. 1) En undtagelse vedr. kapitalejerlån til moderselskaber er ikke nødvendig, idet LL 16E kun omfatter kapitalejerlån til fysiske personer 89 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

90 Omfattede personer selskabs- og skatteretligt Kun selskabsretligt Fysiske kapitalejere uden bestemmende indflydelse Juridiske kapitalejere uden bestemmende indflydelse Kun skatteretligt Fysiske kapitalejere med bestemmende indflydelse i udenlandske selskaber eller virksomheder Ledelsesmedlemmer Både selskabs- og skatteretligt Fysiske kapitalejere med bestemmende indflydelse Særligt nærtstående 90 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

91 Kapitalejerlån Strafferetlige aspekter 91 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

92 Strafferetlige aspekter Overtrædelse af 210, stk. 1 vedr. kapitalejerlån (eller 206, stk. 1 vedr. selvfinansiering) straffes med bøde, ligesom et selskabs opretholdelse af dispositioner, der er truffet i strid med denne (disse) bestemmelse(r), straffes med bøde (SL 367, stk. 1) Dvs., at ikke alene ydelse, men også opretholdelse af et ulovligt kapitalejerlån (eller ulovlig selvfinansiering) er strafbart Der kan pålægges selskaber m.v. (juridiske personer) strafansvar efter reglerne i strfl. kapitel 5 (SL 369, stk. 1) I praksis er straffesubjektet imidlertid ledelsen, ikke selskabet Forældelsesfristen for strafansvaret er 5 år (tidligere 2 år, ændret med virkning pr. 1. juli 2013) regnet fra det tidspunkt, hvor det ulovlige kapitalejerlån (eller den ulovlige selvfinansiering) er indfriet (strfl. 93, stk. 1, nr. 1 og 94, stk. 1) 92 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

93 Statsadvokaten for Særlig Økonomisk Kriminalitets notat om ulovlige aktionær- eller anpartshaverlån (1:2) Baseret på UfR H, men stadig udtryk for gældende ret Låntagere aktionærer, anpartshavere eller medlemmer af ledelsen Bøde på 5 % af lånets hovedstol Bøden halveres hvis lånet tilbagebetales med renter inden for den 6 ugers frist, der typisk fastsættes af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen (nu Erhvervsstyrelsen) ved konstatering af et ulovligt aktionær- eller anpartshaverlån Medlemmer af ledelsen, der ikke er låntagere, men har disponeret på selskabets vegne Samme bødestørrelser som for låntagere Medlemmer af ledelsen, der ikke er låntagere og ikke har deltaget i den ulovlige disposition Kan straffes med bøde, hvis de har fået kendskab til den ulovlige disposition, men ikke har taget skridt til at kræve lånet tilbagebetalt Bøde på 1 % af lånets hovedstol For advokater og andre særligt kyndige kan bøden efter omstændighederne forhøjes op til 2 % af lånets hovedstol 93 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

94 Statsadvokaten for Særlig Økonomisk Kriminalitets notat om ulovlige aktionær- eller anpartshaverlån (2:2) Revisorer Bør indbringes for Disciplinærnævnet (nu Revisornævnet) I mere alvorlige tilfælde kan der rejse tiltale for overtrædelse af de straffebestemmelser, der gælder for revisorer Bødeberegning Ved bødeberegningen bør udgangspunktet være lånets hovedstol uden tillæg af påløbne renter Hvis lånet har haft vekslende størrelse, bør bøden beregnes på baggrund af den højeste saldo i den periode, hvor forældelse ikke er indtrådt 94 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

95 Kapitalejerlån Regnskabsmæssige aspekter 95 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

96 Note- og skemakrav (1:5) Hvis et selskab (eller en erhvervsdrivende fond) har et tilgodehavende hos medlemmer af ledelsen, skal selskabet angive summen af disse tilgodehavender fordelt på hver ledelseskategori For hver kategori skal angives de væsentligste vilkår, herunder rentefoden, og de beløb, der er tilbagebetalt i løbet af året Er et lån optaget og indfriet i årets løb, skal det oplyses særskilt Stk. 1 finder tilsvarende anvendelse for sikkerhedsstillelser, der er sket for den nævnte personkreds Stk. 1 og 2 finder tilsvarende anvendelse for ledelsesmedlemmer i modervirksomheder Stk. 1-3 finder tilsvarende anvendelse for personer, der står de omhandlede ledelsesmedlemmer særligt nær (ÅRL 73) Bemærk Notekravet omfatter kun selskaber (A/S, ApS og P/S) (samt erhvervsdrivende fonde) Notekravet gælder dog også for selskaber (og erhvervsdrivende fonde) omfattet af regnskabsklasse B 96 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

97 Note- og skemakrav (2:5) Notekravet omfatter kun ledelseslån, dvs. lån til eller sikkerhedsstillelse for medlemmer af ledelsen Notekravet omfatter derimod ikke egentlige kapitalejerlån, dvs. lån til eller sikkerhedsstillelse for kapitalejere, der ikke er medlemmer af ledelsen Notekravet omfatter dog både lovlige og ulovlige ledelseslån Der er ikke krav om opdeling i lovlige og ulovlige mellemværender Oplysningerne skal ikke gives i forhold til enkeltpersoner, men i forhold til ledelseskategorier, f.eks. direktion og bestyrelse Oplysningerne skal dog også gives, selv om der kun er ét medlem af den pågældende ledelseskategori Notekravet indeholder ingen undtagelser og omfatter derfor også ledelseslån opstået som led i sædvanlige forretningsmæssige dispositioner Særligt nærtstående personer er defineret i SL 210, stk. 1, 3. pkt. Hvis selskabet har et tilgodehavende hos en nærtstående til et medlem af ledelsen, skal oplysningerne vedr. den pågældende ledelseskategori også omfatte dette tilgodehavende, dog ikke specificeret i forhold til, hvad der vedrører ledelsesmedlemmet henholdsvis den nærtstående 97 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

98 Note- og skemakrav (3:5) Balanceskemaerne Finansielle anlægsaktiver omfatter bl.a.: Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder Tilgodehavender hos associerede virksomheder Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse (ÅRL bilag 2, skema 1) Tilgodehavender under Omsætningsaktiver omfatter bl.a.: Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder Tilgodehavender hos associerede virksomheder Andre tilgodehavender Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse (bilag 2, skema 2) 98 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

99 Note- og skemakrav (4:5) Bemærk Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder har forrang for Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder skal således indregnes under Tilgodehavender hos tilknyttede virksomheder og ikke under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser har derimod ikke forrang for Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse opstået som led i almindelige samhandel skal således indregnes under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse og ikke under Tilgodehavender fra salg og tjenesteydelser Ulovlige kapitalejerlån skal altid indregnes under Omsætningsaktiver og aldrig under Anlægsaktiver Lovlige kapitalejerlån kan derimod i princippet både indregnes under Anlægs- og Omsætningsaktiver 99 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

100 Note- og skemakrav (5:5) Bemærk (fortsat) Skemakravet omfatter tilgodehavender hos både virksomhedsdeltagere, f.eks. kapitalejere, og ledelse Notekravet i 73 omfatter derimod alene ledelseslån, men ikke egentlige kapitalejerlån Skemakravet omfatter ligesom notekravet både lovlige og ulovlige ledelseslån Der er ikke krav om opdeling i lovlige og ulovlige mellemværender Skemakravet omfatter i modsætning til notekravet ikke tilgodehavender hos særligt nærtstående Skemakravet omfatter ligesom notekravet også tilgodehavender hos de omfattede personer personligt drevne virksomheder 100 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

101 Revisornævnets kendelse af 29. november 2011 i sag nr R Efter de foreliggende oplysninger, herunder kvalitetskontrollantens erklæring og arbejdspapirer, som står uimodsagt fra indklagedes side, lægger nævnet til grund, at det i årsrapporten for 2009 for PH-K ApS under tilgodehavender opførte beløb på DKK udgjorde et ulovligt anpartshaverlån. Nævnet bemærker, at det af sammenligningstallet for 2008 fremgår, at der også for dette år eksisterede et tilgodehavende hos anpartshaver. Herefter og af de grunde, som er anført af Revisortilsynet, finder nævnet, at indklagede ved ikke at have afgivet supplerende oplysning om det ulovlige anpartshaverlån og supplerende oplysning [forbehold] om, at der ikke i årsregnskabet er oplyst om de væsentligste vilkår for tilgodehavendet, jf. ÅRL 73, har overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 1, og 2, og derved tilsidesat god revisorskik. 101 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

102 Revisortilsynets kvalitetskontrol 2012 (foreløbige resultater) 102 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

103 Kapitalejerlån Revisionsmæssige aspekter 103 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

104 Forbehold og supplerende oplysninger revision (1:2) Hvis revisor bliver opmærksom på et kapitalejerlån, skal revisor vurdere, hvorvidt der er tale om et lovligt eller et ulovligt kapitalejerlån Revisor skal ikke blot være opmærksom på kapitalejerlån, der eksisterer på balancedagen, men også kapitalejerlån, der har eksisteret i løbet af regnskabsåret, men er tilbagebetalt på balancedagen (erklæringsvejledningens afsnit 5.6.2) Forbehold Hvis notekravet i ÅRL 73 ikke er overholdt, skal revisor tage forbehold herfor som udgangspunkt altid væsentligt Hvis et kapitalejerlån ikke er indregnet under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse under Omsætningsaktiver, skal revisor tage forbehold herfor som udgangspunkt altid væsentligt Hvis et kapitalejerlån ikke er målt korrekt, f.eks. fordi lånet ikke er tillagt lovpligtige renter eller ikke er nedskrevet til en lavere nettorealisationsværdi, skal revisor tage forbehold herfor, hvis forholdet er væsentligt Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 104 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

105 Forbehold og supplerende oplysninger revision (2:2) Supplerende oplysninger om ledelsesansvar Revisor skal (endvidere) give supplerende oplysninger om forhold, som revisor er blevet bekendt med under sit arbejde, og som giver en begrundet formodning om, at medlemmer af ledelsen kan ifalde erstatnings- eller strafansvar for handlinger eller undladelser der vedrører virksomheden, tilknyttede virksomheder, virksomhedsdeltagere, kreditorer eller medarbejdere Herunder skal altid oplyses om overtrædelse af bl.a. den for virksomheden fastsatte selskabsretlige eller tilsvarende lovgivning (erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2) Der er tale om Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold ( 7, stk. 4) Hvis revisor bliver opmærksom på et ulovligt kapitalejerlån, skal revisor således som udgangspunkt altid give supplerende oplysninger om ledelsesansvar Erklæringsvejledningen gør dog undtagelse for bagatelagtige beløb (afsnit 5.6.2) Hvad med udvidet gennemgang, review og opstilling af finansielle oplysninger (assistance)? 105 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

106 Disciplinærnævnets kendelse af 16. juli 2002 i sag nr. 15/2001-S og flere senere kendelser Forbuddet i AL 115, stk. 1 (nu SL 210, stk. 1), mod lån til selskabsdeltagere er absolut og er ikke afhængigt hverken af omstændighederne ved lånets opståen, de tekniske forhold vedrørende selskabets bogføring eller revisors vurdering af evt. risici for selskabets kreditorer. Revisors pligt til at gøre opmærksom på sådanne forhold er ligeledes absolut, jf. erklæringsbekendtgørelsens 6, stk. 2 (nu 7, stk. 2) Herefter finder Disciplinærnævnet, at indklagede har tilsidesat god revisionsskik ved to regnskabsår i træk ikke at påtale disse lån i årsregnskabet, skønt indklagede i henhold til revisionsprotokollen var fuldt opmærksom på disse og deres manglende lovlighed. Det tilføjes, at det er en alvorlig tilsidesættelse af revisors pligter som offentlighedens tillidsrepræsentant at afgive blank revisionspåtegning sideløbende med, at revisionsprotokollen, der ikke var tilgængelig for offentligheden, klart viser, at revisor var opmærksom på forholdet og ønskede at gøre dette klart over for selskabets ledelse. 106 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

107 Revisornævnets kendelse af 28. juni 2012 i sag nr. 51/2011-S I henhold til den dagældende ApL 49, stk. 1 (nu SL 210, stk. 1) må et anpartsselskab ikke yde lån eller stille sikkerhed for anpartshavere, bestyrelsesmedlemmer eller direktører i selskabet. Der er ikke nogen væsentlighedsgrænse i forhold til lånets eller sikkerhedens størrelse. 107 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

108 Revisornævnets kendelse af 28. marts 2011 i sag nr. 47/2010-R Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Årets resultat DKK 3,1 mio. Egenkapital DKK 7,3 mio. Balancesum DKK 12 mio. Ulovlige aktionærlån DKK i 2008 DKK i 2009 Revisornævnet Indklagede har i sine arbejdspapirer anført under afsnittet "Der er konstateret væsentlige regnskabsmæssige spørgsmål", at han har konstateret et ulovligt udlån til anpartshaver, ligesom indklagede i et selvstændigt afsnit har anført, at der er et "ulovligt udlån til anpartshaver Henset hertil finder nævnet ikke, at udlånet kan karakteriseres som bagatelagtigt Bøde på DKK Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

109 Revisornævnets kendelse af 5. juli 2010 i sag nr. 38/2009- S Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Årets resultat DKK 6,1 mio. Balancesum DKK 9,1 mio. Ulovlige aktionærlån I alt DKK Revisornævnet Vi finder, at der for samtlige tilgodehavender er tale om ulovlige aktionærlån, som burde have ført til en supplerende oplysning i revisionspåtegningen, jf. erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2 Beløbenes ringe størrelse i forhold til selskabets indtjening og egenkapital kan henset til at forbuddet mod aktionærlån i AL 115, stk. 1 (nu SL 210, stk. 1), er absolut ikke føre til andet resultat Bøde på DKK Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

110 Revisornævnets kendelse af 29. marts 2010 i sag nr. 68/2008-R Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Nettoomsætning DKK 2,4 mio. Årets resultat t.dkk 96 Balancesum DKK 1,3 mio. Ulovligt anpartshaverlån DKK primo regnskabsåret DKK ultimo regnskabsåret Revisornævnet Indklagede har overtrådt erklæringsbekendtgørelsens 7, stk. 2, og har derved handlet i strid med god revisionsskik Beløbets ringe størrelse kan under de foreliggende omstændigheder ikke føre til andet resultat Bøde på DKK under hensyn til, at det ulovlige udlån androg DKK ved regnskabsårets begyndelse, og at udsving i årets løb kan have forekommet 110 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

111 Revisornævnets kendelse af 17. december 2012 i sag nr. 90/2011-R Indbragt af Revisortilsynet Udvalgte regnskabstal Årets resultat t.dkk -250 Egenkapital t.dkk 713 Balancesum DKK 2,4 mio. Ulovligt kapitalejerlån DKK Revisornævnet Som sagen er forelagt nævnet, finder nævnet, at forholdet såvel beløbsmæssigt som i forhold til selskabets økonomiske stilling er af bagatelagtig karakter, hvorfor indklagede frifindes i dette klagepunkt 111 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

112 Disciplinærnævnets kendelse af 10. december 2007 i sag nr. 41/2007-S Som sagen er oplyst, lægger Disciplinærnævnet indklagedes forklaring til grund, hvorefter mellemregningen med hovedanpartshaveren i Q ApS opstod som følge af, at en udgift til en privat forsikring ved en fejl fra bankens side blev betalt af selskabet, og at forholdet blev berigtiget umiddelbart efter, at fejlen blev opdaget. Nævnet finder det på denne baggrund ikke godtgjort, at der var etableret et anpartshaverlån, og at mellemregningen ville kunne medføre noget ansvar for ledelsen. Nævnet er således enig med indklagede i, at der ikke forelå en overtrædelse af ApL 49 (nu SL 210), og at forholdet derfor ikke burde føre til en supplerende oplysning i revisionspåtegningen. Indklagede frifindes derfor for denne del af klagen. 112 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

113 Supplerende oplysninger om ledelsesansvar eksempler (1:2) Fælles forudsætninger Revision af årsregnskabet for 2013 Revisionspåtegningen afgives den 31. maj 2014 Ulovligt kapitalejerlån, der ikke er bagatelagtigt Eksempel 1 Lånet er ikke indfriet på påtegningstidspunktet Supplerende oplysninger om ledelsesansvar Eksempel 2 Lånet er indfriet i løbet af 2014, dvs. efter balancedagen, men inden påtegningstidspunktet Supplerende oplysninger om ledelsesansvar, idet den forældelsesfristen for strafansvaret ikke er udløbet Eksempel 3 Lånet er indfriet i løbet af 2013, dvs. i løbet af regnskabsåret Supplerende oplysninger om ledelsesansvar, idet forældelsesfristen for strafansvaret ikke er udløbet 113 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

114 Supplerende oplysninger om ledelsesansvar eksempler (2:2) Eksempel 4 Lånet er indfriet i løbet af 2012, dvs. i løbet af foregående regnskabsår Ikke supplerende oplysninger om ledelsesansvar, selv om forældelsesfristen for strafansvaret ikke er udløbet, forudsat at revisor (eller en tidligere revisor) har givet supplerende oplysninger om ledelsesansvar i revisionspåtegningen på årsrapporten for 2012 Eksempel 5 Det samme ulovlige lån har eksisteret igennem flere år, og de eneste bevægelser, der er sket, er de lovpligtige rentetilskrivninger Supplerende oplysninger om ledelsesansvar hvert år, indtil lånet er tilbagebetalt Samme resultat, hvis der er sket rentetilskrivninger med en lavere rentesats end den lovpligtige, eller der slet ikke er sket rentetilskrivninger 114 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

115 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (1:9) Forbehold for manglende overholdelse af notekravet i ÅRL 73 Forbehold Grundlag for konklusion med forbehold Selskabet har et tilgodehavende hos et medlem af ledelsen på DKK [som oplyst under aktiver]. Årsregnskabet indeholder ikke noteoplysninger om tilgodehavendet som krævet i årsregnskabsloven. Lånet er ydet til direktøren, der samtidig er medlem af bestyrelsen, og der er ikke stillet sikkerhed for lånet. Lånet forrentes i henhold til gældende lovgivning, og der er ikke sket tilbagebetaling i løbet af året. Vi tager forbehold for den manglende noteoplysning. Konklusion med forbehold Det er vores opfattelse, at årsregnskabet, bortset fra indvirkningen af det forhold, der er beskrevet i grundlaget for konklusion med forbehold, giver et retvisende billede af 115 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

116 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (2:9) Forbehold for manglende overholdelse af notekravet i ÅRL 73 (fortsat) Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. Som det fremgår af grundlaget for konklusion med forbehold, indeholder vores konklusion på årsregnskabet dog et forbehold for manglende oplysninger om selskabets tilgodehavende hos et medlem af ledelsen. 116 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

117 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (3:9) Forbehold for manglende overholdelse af skemakravet Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse Forbehold Grundlag for konklusion med forbehold Selskabet har et tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen på DKK. Tilgodehavendet er indregnet under Andre tilgodehavender. Dette er i strid med årsregnskabsloven, idet tilgodehavendet burde have været indregnet under Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse. Det ville ikke have haft beløbsmæssig effekt på årets resultat, balancesummen eller egenkapitalen, hvis præsentationen havde været korrekt. Vi tager forbehold for den forkerte præsentation. Konklusion med forbehold Det er vores opfattelse, at årsregnskabet, bortset fra indvirkningen af det forhold, der er beskrevet i grundlaget for konklusion med forbehold, giver et retvisende billede af 117 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

118 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (4:9) Forbehold for manglende overholdelse af skemakravet Tilgodehavender hos virksomhedsdeltagere og ledelse (fortsat) Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. Som det fremgår af grundlaget for konklusion med forbehold, indeholder vores konklusion på årsregnskabet dog et forbehold for forkert præsentation af selskabets tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen. 118 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

119 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (5:9) Forbehold for forkert måling af et kapitalejerlån manglende rentetilskrivning Forbehold Grundlag for konklusion med forbehold Selskabet har et tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen på DKK [som oplyst under aktiver]. Selskabet har ikke indregnet en renteindtægt fra tilgodehavendet. Hvis renteindtægten på DKK havde været indregnet, ville resultatet før skat være blevet forbedret med DKK, resultatet efter skat forbedret med DKK, balancesummen forhøjet med DKK og egenkapitalen tilsvarende forhøjet med DKK. Vi tager forbehold for den manglende indregning. Konklusion med forbehold Det er vores opfattelse, at årsregnskabet, bortset fra indvirkningen af det forhold, der er beskrevet i grundlaget for konklusion med forbehold, giver et retvisende billede af 119 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

120 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (6:9) Forbehold for forkert måling af et kapitalejerlån manglende rentetilskrivning (fortsat) Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. Som det fremgår af grundlaget for konklusion med forbehold, indeholder vores konklusion på årsregnskabet dog et forbehold for manglende indregning af en renteindtægt forkert præsentation af selskabets tilgodehavende hos en kapitalejer fra selskabets tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen. 120 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

121 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (7:9) Forbehold for forkert måling af et kapitalejerlån manglende nedskrivning til lavere nettorealisationsværdi Forbehold Grundlag for konklusion med forbehold Selskabet har et tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen. Vi tager forbehold for værdiansættelsen af tilgodehavendet, der i balancen er indregnet til DKK. Tilgodehavendet er efter vores opfattelse værdiansat DKK for højt, idet der ikke er foretaget nedskrivning til en lavere nettorealisationsværdi. Hvis tilgodehavendet havde været nedskrevet med DKK, ville resultatet før skat være blevet forringet med DKK, resultatet efter skat forringet med DKK, balancesummen formindsket med DKK og egenkapitalen tilsvarende formindsket med DKK. Konklusion med forbehold Det er vores opfattelse, at årsregnskabet, bortset fra indvirkningen af det forhold, der er beskrevet i grundlaget for konklusion med forbehold, giver et retvisende billede af 121 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

122 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (8:9) Forbehold for forkert måling af et kapitalejerlån manglende nedskrivning til lavere nettorealisationsværdi (fortsat) Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. Som det fremgår af grundlaget for konklusion med forbehold, indeholder vores konklusion på årsregnskabet dog et forbehold for værdiansættelsen af selskabets tilgodehavende hos en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen. 122 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

123 Eksempler på forbehold og supplerende oplysninger revision (9:9) Supplerende oplysninger om ledelsesansvar ulovligt kapitalejerlån Konklusion med forbehold Det er vores opfattelse, at årsregnskabet giver et retvisende billede af Erklæringer i henhold til anden lovgivning og øvrig regulering Supplerende oplysninger vedrørende andre forhold Selskabet har i strid med selskabsloven ydet lån til en kapitalejer [eller] et medlem af ledelsen, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar. [Lånet er tilbagebetalt på [eller] efter balancedagen.] [Selskabet har i forbindelse med udbetalingen ikke overholdt skattelovgivningen, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar.] Udtalelse om ledelsesberetningen Vi har i henhold til årsregnskabsloven. Det er på denne baggrund vores opfattelse, at oplysningerne i ledelsesberetningen er i overensstemmelse med årsregnskabet. 123 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

124 Revisornævnets kendelse af 27. april 2012 i sag nr. 48/2011-S Efter det af indklagede anførte om posteringerne på de 3 mellemregningskonti i C ApS bogholderi og de overvejelser, som indklagede gjorde sig i relation til spørgsmålet, om der forelå et ulovligt anpartshaverlån, finder nævnet ikke grundlag for at kritisere, at indklagede i den supplerende oplysning på årsrapporten for 2007 for C ApS formulerede oplysningen således, at der "som følge heraf er risiko for, at tilgodehavendet omfattes af bestemmelserne i anpartsselskabslovens 49 om ulovligt anpartshaverlån, hvorved ledelsen kan ifalde ansvar". Nævnet frifinder således indklagede for dette klagepunkt. 124 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

125 Revisornævnets kendelse af 21. december 2012 i sag nr. 95/2011-S Efter KSL 74, stk. 1, nr. 1, straffes forsætlig eller groft uagtsom undladelse af at opfylde en pligt til at foretage indeholdelse af blandt andet udbytteskat med bøde. Pligten til at indsende angivelser m.v. påhviler selskabets ledelse. Revisornævnet finder på denne baggrund og under hensyn til, at der er tale om en væsentlig post, at indklagede som offentlighedens tillidsrepræsentant ved revisionen burde have gennemgået bogføringen af udbyttet, hvorved fejlen var blevet klarlagt, og i forbindelse med afgivelsen af revisionspåtegningen den 9. juni 2010 have undersøgt, om udbytteskatten var betalt. Indklagede burde herefter have givet en supplerende oplysning i revisionspåtegningen om, at ledelsen ikke havde overholdt gældende regler vedrørende rettidig angivelse af udbytte og betaling af udbytteskat. Udførelsen af revisionen i overensstemmelse med god revisorskik ville således have medført, at indklagede havde haft en begrundet formodning om, at medlemmer af ledelsen kunne ifalde erstatnings- eller strafansvar. Den omstændighed, at SKAT efter det oplyste ikke har gjort ansvar gældende i forhold til selskabets ledelse, kan overfor revisors pligter ikke føre til andet resultat. 125 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

126 Kapitalejerlån Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe 126 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

127 Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe (1:3) Tværgående arbejdsgruppe under FSR danske revisorer Arbejdsgruppen består af repræsentanter fra: Regnskabsteknisk Udvalg Revisionsteknisk Udvalg Skatteudvalget Sekretariatet Arbejdsgruppen har den udsendt et kort notat, der indeholder arbejdsgruppens foreløbige konklusioner Arbejdsgruppen vil i 2013 søge yderligere afklaring på de rejste problemstillinger, herunder ved dialog med Erhvervsstyrelsen og SKAT Arbejdsgruppen har (endnu) ikke udsendt et revideret notat Arbejdsgruppens notat fokuserer på situationer, hvor et selskab ønsker at konvertere eller ompostere en hævning i form af et ulovligt kapitalejerlån til selskabets hovedkapitalejer til løn Notatet behandler derimod ikke situationer, hvor et ulovligt kapitalejerlån ønskes konverteret eller omposteret til udbytte Arbejdsgruppens notat er bl.a. baseret på en konkret forespørgsel til Erhvervsstyrelsen 127 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

128 Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe (2:3) Arbejdsgruppens foreløbige konklusion Det juridiske grundlag (formalia) skal være på plads inden regnskabsårets udløb, hvis det ulovlige kapitalejerlån regnskabsmæssigt skal kunne omposteres til løn i indeværende regnskabsår (20x1) I modsat fald kan ompostering først ske med virkning for det følgende regnskabsår (20x2) Det betyder bl.a., at der regnskabsmæssigt og selskabsretligt er et ulovligt kapitalejerlån på balancedagen (20x1) 128 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

129 Foreløbige konklusioner fra FSR danske revisorers arbejdsgruppe (3:3) Typesituationer 1. Forholdet er bragt i orden senest på balancedagen 2. Hovedkapitalejeren mangler at afregne skat på balancedagen 3. Forholdet er ikke bragt på plads på balancedagen Fælles forudsætninger Hovedkapitalejeren låner den x1 ulovligt DKK i selskabet I forhold til størrelsen af selskabets kapitalberedskab er det ikke uforsvarligt at hæve DKK Skattemæssigt anses beløbet for løn på udbetalingstidspunktet, hvorfor selskabet har pligt til at indeholde og afregne kildeskat efter de almindelige regler herom Skattemæssigt anses det hævede for at være bruttoløn Løn beskattes med 50 % 129 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

130 Typesituation 1 forholdet er bragt i orden senest på balancedagen (1:3) Specifikke forudsætninger Senest på balancedagen er det juridiske grundlag (formalia) i orden, f.eks. i form af en aftale mellem hovedkapitalejeren og selskabet, der tilkender hovedkapitalejeren en ekstra løn svarende til størrelsen af det ulovlige lån Senest på balancedagen har selskabet indberettet og betalt kildeskatten (DKK ) på vegne af hovedkapitalejeren Senest på balancedagen har hovedkapitalejeren indbetalt et tilsvarende beløb (DKK ) til selskabet Regnskab Beløbet på DKK præsenteres som løn i resultatopgørelsen, og der er ikke et ulovligt kapitalejerlån på balancedagen Der har imidlertid været et ulovligt kapitalejerlån i årets løb, idet hævningen på DKK ikke blev håndteret som løn på udbetalingstidspunktet Der skal derfor foretages renteberegning fra lånet ydes, til konverteringen finder sted Hvis hovedkapitalejeren også er ledelsesmedlem i selskabet, skal notekravene i ÅRL 73 overholdes 130 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

131 Typesituation 1 forholdet er bragt i orden senest på balancedagen (2:3) Revision Der har i årets løb været et ulovligt kapitalejerlån, idet hævningen på DKK ikke blev håndteret som løn på udbetalingstidspunktet Revisor skal derfor i revisionspåtegningen give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af reglerne om kapitalejerlån Revisor skal endvidere vurdere, om revisionspåtegningen skal indeholde supplerende oplysninger om selskabets manglende indeholdelse af A-skat på udbetalingstidspunktet Dvs. Det er min opfattelse, at revisor i revisionspåtegningen også skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af skattelovgivningen Selskabsretligt anses det ulovlige kapitalejerlån på DKK for tilbagebetalt som løn De lovpligtige renter skal dog også betales 131 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

132 Typesituation 1 forholdet er bragt i orden senest på balancedagen (3:3) Ulovligt kapitalejerlån DKK lovpligtige renter Lån DKK Årsrapport: Løn DKK ÅRL 73, hvis medlem af ledelsen Revisionspåtegning: Supplerende oplysninger ulovligt kapitalejerlån Supplerende oplysninger overtrædelse af skattelovgivningen 20x x2 132 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

133 Typesituation 2 hovedkapitalejeren mangler at afregne skat på balancedagen (1:4) Specifikke forudsætninger Senest på balancedagen er det juridiske grundlag (formalia) i orden, f.eks. i form af en aftale mellem hovedkapitalejeren og selskabet, der tilkender hovedkapitalejeren en ekstra løn svarende til størrelsen af det ulovlige lån Senest på balancedagen har selskabet indberettet og betalt kildeskatten (DKK ) på vegne af hovedkapitalejeren På balancedagen har hovedkapitalejeren endnu ikke indbetalt A- skattebeløbet (DKK ) til selskabet Regnskab Beløbet på DKK præsenteres som løn i resultatopgørelsen, og der er for dette forhold ikke et ulovligt kapitalejerlån på balancedagen Selskabet har imidlertid fået et nyt tilgodehavende på DKK hos hovedkapitalejeren, idet selskabet på hovedkapitalejerens vegne har betalt kildeskatten til SKAT Dette tilgodehavende anses skattemæssigt ikke for at være et nyt lån, der skal beskattes, men selskabsretligt er der tale om et ulovligt kapitalejerlån, der skal tilbagebetales med lovpligtige renter På balancedagen er der således et ulovligt kapitalejerlån som følge af selskabets krav mod hovedkapitalejeren for den indbetalte kildeskat 133 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

134 Typesituation 2 hovedkapitalejeren mangler at afregne skat på balancedagen (2:4) På udbetalingstidspunktet blev hævningen på DKK desuden ikke håndteret som løn, hvorfor der også i årets løb har været et ulovligt kapitalejerlån i årets løb Der skal derfor foretages renteberegning fra lånet ydes, til konverteringen finder sted Hvis hovedkapitalejeren også er ledelsesmedlem i selskabet, skal notekravene i ÅRL 73 overholdes Revision Der har i årets løb været et ulovligt kapitalejerlån, idet hævningen på DKK ikke blev håndteret som løn på udbetalingstidspunktet Endvidere er der på balancedagen et ulovligt kapitalejerlån på DKK Revisor skal derfor i revisionspåtegningen give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af reglerne om kapitalejerlån Revisor skal endvidere vurdere, om revisionspåtegningen skal indeholde supplerende oplysninger om selskabets manglende indeholdelse af A-skat på udbetalingstidspunktet Det er min opfattelse, at revisor i revisionspåtegningen også skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af skattelovgivningen 134 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

135 Typesituation 2 hovedkapitalejeren mangler at afregne skat på balancedagen (3:4) Dvs. Selskabsretligt anses det ulovlige kapitalejerlån på DKK for tilbagebetalt som løn De lovpligtige renter skal dog også betales Det ulovlige kapitalejerlån på DKK lovpligtige renter er endnu ikke tilbagebetalt 135 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

136 Typesituation 2 hovedkapitalejeren mangler at afregne skat på balancedagen (4:4) Ulovligt kapitalejerlån DKK lovpligtige renter Lån DKK Årsrapport: Løn DKK Ulovligt kapitalejerlån DKK lovpligtige renter ÅRL 73, hvis medlem af ledelsen Revisionspåtegning: Supplerende oplysninger ulovligt kapitalejerlån (også for 20x2) Supplerende oplysninger overtrædelse af skattelovgivningen 20x x2 136 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

137 Typesituation 3 forholdet er ikke bragt på plads på balancedagen (1:3) Specifikke forudsætninger På balancedagen er det juridiske grundlag (formalia) endnu ikke i orden F.eks. er der på balancedagen endnu ikke indgået en aftale mellem hovedkapitalejeren og selskabet, der tilkender hovedkapitalejeren en ekstra løn svarende til størrelsen af det ulovlige lån På balancedagen har selskabet endnu ikke indberettet og betalt kildeskatten (DKK ) på vegne af hovedkapitalejeren Regnskab Det ulovlige kapitalejerlån (DKK ) eksisterer på balancedagen og skal tilbagebetales med lovpligtige renter Selskabets tilgodehavende kan ikke regnskabsmæssigt omposteres til løn på balancedagen Hvis hovedkapitalejeren efter balancedagen indgår en aftale med selskabet, der tilkender hovedkapitalen en ekstra løn svarende til størrelsen et det ulovlige lån, er der tale om en efterfølgende, ikke regulerende begivenhed I næste årsregnskab (20x2) kan tilgodehavendet omposteres til løn På balancedagen har selskabet en gæld til SKAT på DKK , da selskabet har pligt til at indeholde og afregne kildeskatten vedr. det ulovlige lån, der skattemæssigt anses som løn Da forholdet er opstået før balancedagen, skal beløbet medtages som en gældsforpligtelse 137 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

138 Typesituation 3 forholdet er ikke bragt på plads på balancedagen (2:3) Regnskab (fortsat) På balancedagen har selskabet et yderligere tilgodehavende på DKK hos hovedkapitalejeren vedr. kildeskatten Dette tilgodehavende anses skattemæssigt ikke for at være et nyt lån, der skal beskattes, men selskabsretligt er der tale om et ulovligt kapitalejerlån, der skal tilbagebetales med lovpligtige renter På balancedagen er der således samlet set ulovlige kapitalejerlån på DKK lovpligtige renter Hvis hovedkapitalejeren også er ledelsesmedlem i selskabet, skal notekravene i ÅRL 73 overholdes Revision På balancedagen er der samlet set ulovlige kapitalejerlån på DKK lovpligtige renter Revisor skal derfor i revisionspåtegningen give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af reglerne om kapitalejerlån Revisor skal endvidere vurdere, om revisionspåtegningen skal indeholde supplerende oplysninger om selskabets manglende indeholdelse af A-skat Det er min opfattelse, at revisor i revisionspåtegningen også skal give supplerende oplysninger om ledelsesansvar som følge af overtrædelse af skattelovgivningen 138 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

139 Typesituation 3 forholdet er ikke bragt på plads på balancedagen (3:3) Årsrapport: Ulovlige kapitalejerlån DKK DKK lovpligtige renter Gældsforpligtelse til SKAT DKK ÅRL 73, hvis medlem af ledelsen Lån DKK Revisionspåtegning: Supplerende oplysninger ulovligt kapitalejerlån (også for 20x2) Supplerende oplysninger overtrædelse af skattelovgivningen 20x x2 139 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

140 Hvor kan jeg læse mere? 140 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

141 Hvor kan jeg læse mere? (1:4) 141 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

142 Hvor kan jeg læse mere? (2:4) 142 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

143 Hvor kan jeg læse mere? (3:4) 143 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen

144 Hvor kan jeg læse mere? (4:4) 144 Aktionærlån November 2012 og selvfinansiering Mastersæt. Power Jesper Point Seehausen