Styresignal vedrørende enhedsprincippet som følge af afgørelserne SKM LSR og SKM LSR, H064-15

Transkript

1 SKAT Østbanegade København Ø 10. april 2015 Styresignal vedrørende enhedsprincippet som følge af afgørelserne SKM LSR og SKM LSR, H SKAT har d. 13. marts 2015 fremsendt ovennævnte udkast til styresignal til FSRdanske revisorer med anmodning om bemærkninger. FSR danske revisorer Kronprinsessegade 8 DK København K Telefon fsr@fsr.dk CVR Danske Bank Reg Konto nr FSR har følgende kommentarer hertil: Overordnede bemærkninger Indledningsvis vil FSR-danske revisorer bemærke, at foreningen finder det beklageligt, at udsendelsen af styresignalet har trukket sådan ud. Den sene udsendelse af styresignalet vil i en række tilfælde kunne give anledning til betydelige vanskeligheder, fx hvor koncerner siden 2011 har frasolgt eller likvideret datterselskaber. Anmodning om genoptagelse af skatteansættelsen i henhold til styresignalet kan i disse tilfælde give anledning til komplicerede problemstillinger mellem de købende og de sælgende koncerner, hvis den sælgende koncern i henhold til styresignalet er berettiget til at anmode om genoptagelse, mens den købende koncern har købt det pågældende selskab i tillid til, at selskabet havde et skattemæssigt underskud svarende til det selvangivne. Et eksempel kan være, at en koncern har frasolgt et datterselskab til en anden koncern, hvor der i det frasolgte selskab var fremførte underskud, som selskabet efter frasalget har anvendt til modregning i egen positiv skattepligtig indkomst. Hvis der i den sælgende koncern forud fra frasalget af det pågældende selskab indgik selskaber, der havde deltaget i en skattefri omstrukturering, og underskuddet i det frasolgte selskab i henhold til enhedsprincippet ikke blev modregnet i positiv indkomst i det modtagende selskab frem til frasalget, må den sælgende koncern være berettiget til genoptagelse i henhold til styresignalet, således at der sker modregning af det frasolgte selskabs fremførte underskud i den sælgende koncerns sambeskatningsindkomst for de pågældende indkomstår.

2 Dette må gælde uanset, om det frasolgte selskab efterfølgende selv har anvendt underskuddet. Hermed fører ovenstående til, at det frasolgte selskabs underskud bliver anvendt to gange. Side 2 FSR henstiller i denne sammenhæng til, at SKAT udmelder, hvorledes man forholder sig til den beskrevne situation. Denne udmelding bør tage højde for, at ovenstående problemstilling er opstået som konsekvens af den sene udsendelse af styresignalet. Tilsvarende synspunkter gør sig gældende i relation til likviderede datterselskaber. Her må SKAT efter FSRs holdning acceptere, at underskud fra datterselskaber, som nu er likvideret, kan modregnes hos selskaber i den koncern, som det likviderede datterselskab var en del af i underskudsåret, såfremt der anmodes om genoptagelse i henhold til styresignalet. Genoptagelse i hvilke tilfælde Det angives i udkastet til styringssignal, at der kan ske genoptagelse af skatteansættelserne i de tilfælde, der svarer til forholdene i landsskatteretssagerne. Endvidere anføres det, at: Landsskatterettens kendelse SKM2006,75.LSR gør således op med enhedsprincippet i forhold til rent koncerninterne fusioner, hvor alle selskaber har været sambeskattede, da underskuddet opstod. Men med bemærkningen og henvisningen til TfS opretholdtes enhedsprincippet i forhold til koncerneksterne fusioner. (Vores fremhævelse/understregning). Under pkt. 3 i styresignalet (forud for ovenstående citat) står der endvidere, at: SKAT opfatter denne bemærkning som en tilkendegivelse af, at enhedsprincippet kun tilsidesattes ved fusion mellem selskaber, der indgår i samme koncern, når underskuddet er opstået, mens sambeskatningen bestod. Det angives imidlertid under pkt. 4, at: De to afgørelser fra Landsskatteretten har den betydning, at underskud hos sambeskattede datterselskaber ved omstruktureringer, der har virkning fra begyndelsen af indkomståret 2008 og indtil 1. juli 2012 kan anvendes hos selskaber, der indgik i sambeskatningen, da underskuddet opstod, selvom selskabet måtte have været det modtagende selskab i en skattefri omstrukturering med et eksternt selskab. Hvis et selskab derfor har beregnet

3 sine restunderskud ud fra en forudsætning om enhedsprincippets eksistens, vil det være nødvendigt at anmode om genoptagelse. (Vores fremhævelse/understregning). Side 3 I styresignalet angives det således under punkt 3, at enhedsprincippet kan opretholdes i forhold til koncerneksterne fusioner, men under punkt 4 at enhedsprincippet alligevel ikke kan opretholdes i forhold til eksterne selskaber, der deltog i en omstrukturering. Grundet disse modstridende formuleringer, om hvornår der kan ske genoptagelse, opfordrer FSR til, at dette afklares i styresignalet, inden det vedtages. Som følge af at praksis omkring enhedsprincippet har været kompliceret og svært gennemskueligt, bør selskaber efter FSRs opfattelse kunne bede om genoptagelse i alle de tilfælde, hvor de kan henvise til, at praksis om enhedsprincippet har hindret korrekt underskudsanvendelse/fremførsel. FSR er hermed ikke enig i, at der er plads til en sondring mellem koncerninterne og koncerneksterne omstruktureringer, og en sådan sondring findes endvidere ikke at kunne begrundes i en bemærkning i afgørelsen TFS SKAT bør derfor sikre, at styresignalet ikke indeholder en misvisende sondring mellem koncerninterne og koncerneksterne omstruktureringer. SKAT bedes endvidere præcisere, at opgivelse af praksis om enhedsprincippet gælder i forhold til alle former for skattefrie omstruktureringer fusioner, spaltninger og tilførsler af aktiver. Endelig bedes SKAT tage konkret stilling til følgende situationer. 1. En koncernstruktur består af moderselskabet A og datterselskaberne B og C. Datterselskaberne B og C fusionerer skattefrit med C, som det modtagende selskab. Selskaberne har hele tiden været sambeskattet. SKAT bedes bekræfte, at der kan ske genoptagelse, sådan at underskud i B og i C frem til fusionen kan modregnes hos A, ligesom der kan ske genoptagelse, sådan at A s underskud kan modregnes hos det modtagende datterselskab C. 2. En koncernstruktur består af moderselskabet A, som har datterselskaberne B og C, og datterdatterselskabet D, der ejes af B. Selskaberne har hele tiden været sambeskattet. Datterselskaberne B og C fusionerer skattefrit med C, som det modtagende selskab. SKAT bedes bekræfte, at der kan ske genoptagelse, således at underskud i datterdatterselskabet frem til fusionen kan modregnes hos C og hos A.

4 3. En koncernstruktur består af moderselskabet A, som har datterselskabet B. Selskaberne er sambeskattet i år 1 og 2. I år 3 køber moderselskabet A et nyt datterselskab, kaldet C. Datterselskabet C har underskud hidrørende fra år 1 og 2. Der gennemføres herefter i år 3 en skattefri fusion mellem datterselskab B og C, hvor datterselskab B er det modtagende selskab. SKAT bedes bekræfte at der kan ske genoptagelse, således at underskud i moderselskabet A fra år 1 og 2 kan modregnes i indkomst hos datterselskab B efter fusionen, og at datterselskab B s underskud både egne og de som er overtaget med skattemæssig succession fra C, og som derfor skal behandles som datterselskab B s egne skattemæssige underskud kan modregnes i positiv indkomst hos moderselskabet A. Side 4 4. Samme koncernstruktur som i pkt. 3, dog er det selskab C, der bliver det fortsættende selskab efter den skattefrie fusion. SKAT bedes bekræfte, at de skattemæssige underskud i datterselskab C i denne situation ikke modregnes hos moderselskab A efter fusionen, idet moderselskab A og datterselskab C ikke har været sambeskattet i underskudsårene. SKAT bedes endvidere oplyse, hvorvidt underskud hidrørende fra datterselskab B kan modregnes i moderselskabet A s indkomst efter fusionen. 5. En koncernstruktur består af moderselskabet A og datterselskabet B. Moderselskabet A bliver fusioneret skattefrit med et eksternt moderselskab, D, som har datterselskabet C. Moderselskab A er det modtagende selskab ved fusionen. Efter fusionen består strukturen således af Moderselskabet A, som ejer datterselskabet B (A har hele tiden ejet dette selskab) og datterselskabet C, som moderselskabet A har overtaget ved den skattefrie fusion. Aktierne i selskab C er overtaget med skattemæssig succession. Den skattefrie fusion er gennemført i år 3. I år 1 og 2 har C skattemæssige underskud. SKAT bedes bekræfte, at efter fusionen kan C s skattemæssige underskud anvendes af selskab C selv. Som følge af den skattemæssige succession skal selskab C således anses for overtaget af A allerede tilbage i år 1, og med reglerne om obligatorisk sambeskatning må C skulle anses for sambeskattet med A med den følge, at C s underskud kan modregnes i A s indkomst både ifølge sambeskatningsreglerne, og fordi enhedsprincippet ikke gælder. SKAT bedes bekræfte, at underskuddene i C kan modregnes hos moderselskab A efter den beskrevne tankegang. I praksis er det tidligere antaget, at der ikke succederes i en sambeskatning, hvilket baserede sig på de tidligere regler om frivillig sambeskatning, men efter indførelsen af regler om obligatoriske sambeskatning, må der være succession i sambeskatning, idet der er tale om obligatoriske indkomstopgørelsesregler.

5 Genoptagelse for hvilke indkomstår? Udkastet til styresignal indeholder en uklar angivelse af hvilke indkomstår, der kan genoptages. FSR er i denne sammenhæng uforstående overfor, hvorfor der skal sondres mellem underkendelsen i SKM og underkendelsen i SKM , da SKAT i begge afgørelser bliver gjort opmærksom på, at enhedsprincippet ikke gælder. Side 5 En underkendelse i sig selv bør udelukke behovet for en sådan sondring, hvorfor det må være korrekt blot at angive, at der kan ske genoptagelse til og med Såfremt SKAT finder, at en sondring er nødvendig, må beskrivelsen i styresignalet uddybes. I forlængelse heraf skal FSR bemærke, at sondringen mellem koncerninterne og koncerneksterne omstruktureringer findes ukorrekt, hvorfor den ikke kan begrunde forskellige genoptagelsesår. Hertil findes angivelsen af, hvad der egentlig er en koncernekstern transaktion, der ikke berettiger til genoptagelse, uklar som følge af SKATs egne angivelser, jf. ovenfor. Reaktionsfrist Der henvises i pkt. 5.2 til den afgiftspligtige, hvilket må være en fejl, som bør rettes. Dokumentation Det angives i pkt. 5.3, at det er en betingelse for genoptagelse, at den skattepligtige fremlægger oplysninger af faktisk eller retlig karakter, der kan begrunde ændringen. Efter FSRs opfattelse, er selskaberne ikke forpligtet til andet end at dokumentere deres selvangivelse. Såfremt SKAT ikke skulle være enig i dette, anmoder FSR SKAT om, at indføje dette til i styresignalet. Det angives også, at dokumentationen kan bestå i omstruktureringsdokumenterne for den foretagne transaktion. Som følge af den sene udstedelse af styresignalet, kan der være situationer, hvor selskaberne ikke længere har adgang til dokumenterne. SKAT bedes derfor bekræfte, at gennemførelsen af omstruktureringen kan dokumenteres med en udskrift fra Erhvervsstyrelsen, som viser, at der er foretaget en omstrukturering.

6 FSR står naturligvis gerne til rådighed for en eventuel uddybning af ovenstående. Side 6 Med venlig hilsen Bjarne Gimsing Formand for skatteudvalget Mette Bøgh Larsen Chefkonsulent