Undersøgelsesrapport: Totalbanken A/S salg af Kapitalbeviser i form af hybrid kernekapital

Transkript

1 Totalbanken A/S Att.: Direktionen Bredgade Aarup 26. juni 2013 Ref. csr J.nr Undersøgelsesrapport: Totalbanken A/S salg af Kapitalbeviser i form af hybrid kernekapital Resumé Som led i en kapitaludvidelse udstedte Totalbanken A/S (herefter Totalbanken) i november 2012 Nye Kapitalbeviser i form af hybrid kernekapital, ISIN: DK (herefter kapitalbeviserne). Kapitalbeviserne blev markedsført og solgt til detailinvestorer. Finanstilsynet har undersøgt, om Totalbanken i forbindelse med salget af kapitalbeviser har overholdt reglerne om investorbeskyttelse. Nærværende undersøgelsesrapport sammenfatter Finanstilsynets fund og konklusioner. FINANSTILSYNET Århusgade København Ø Tlf Fax CVR-nr finanstilsynet@ftnet.dk ERHVERVS- OG VÆKSTMINISTERIET Undersøgelse har vist, at Totalbanken ikke i tilstrækkeligt omfang har sikret sig, at der er sket en opdatering af investorernes egnethedstests i forbindelse med, at banken har ydet investeringsrådgivning om produktet. Finanstilsynet påtaler dette og påbyder Totalbanken at tilpasse sine procedurer og forretningsgange, så det sikres, at kundernes egnethedstest opdateres, når det er relevant. Undersøgelsen har også vist, at Totalbankens ansatte ikke systematisk har efterlevet bankens instruks om, at kapitalbeviserne kun måtte sælges i forbindelse med, at der ydes rådgivning. Finanstilsynet påbyder derfor Totalbanken at indføre procedurer, så det sikres, at forretningsgangen for investeringsrådgivning og relaterede instrukser efterleves i praksis. Endelig påtaler Finanstilsynet, at Totalbanken ikke på tilstrækkelig vis har foretaget hensigtsmæssighedstest for personer, som har investeret i kapitalbeviser uden at modtage rådgivning. Finanstilsynet påbyder i forlængelse heraf Totalbanken at indføre procedurer, der sikrer, at der på en systematisk vis foretages hensigtsmæssighedstest, når kunder ønsker at investere i komplekse finansielle instrumenter uden forinden at modtage rådgivning. Baggrund for og gennemførelse af undersøgelsen Totalbanken iværksatte i november 2012 en kapitaludvidelse. Kapitaludvidelsen var baseret på aktier i banken og på en udstedelse af kapital-

2 2 beviser. Den del af kapitaludvidelsen, der vedrørte kapitalbeviserne, blev gennemført i perioden den 14. november til den 17. december Nærværende undersøgelse fokuserer udelukkende på bankens markedsføring og salg af kapitalbeviser. Kapitalbeviserne er et børsnoteret investeringsprodukt, som bl.a. er kendetegnet ved, at produktet er evigt løbende, og at investorerne derfor ikke har ret til at indløse det investerede beløb. Der er tale om ansvarlig lånekapital, som primært er blevet solgt til detailinvestorer. Finanstilsynet har i sin tidligere afgørelse vedr. Tønder Banks salg af kapitalbeviser baseret på hybrid kernekapital slået fast, at produktet skal regnes som et komplekst produkt i forhold til MiFID reglerne. Med henblik på at undersøge om Totalbankens markedsføring af og rådgivning om kapitalbeviserne har været i overensstemmelse med reglerne om investorbeskyttelse, har Finanstilsynet gennemført en undersøgelse af banken. I undersøgelsen har Finanstilsynet bl.a. gennemgået Totalbankens informations- og markedsføringsmateriale om kapitalbeviserne samt det interne undervisningsmateriale, som banken har gjort tilgængeligt for sine medarbejder. Derudover har Finanstilsynet gennemgået 20 tilfældigt udvalgte kundemapper for kunder, som har investeret i kapitalbeviserne. Observationer I Totalbankens forretningsgang for investeringsrådgivning, benævnt Investeringsprofilaftaler, fremgår det, at Inden kunden første gang modtager investeringsrådgivning, skal der udarbejdes en investeringsprofilaftale, som danner grundlag for det videre arbejde med rådgivningen. Når kunden igen modtager investeringsrådgivning, skal det sikres, at investeringsprofilaftalen er opdateret. Banken har således etableret forretningsgange, som skal sikre, at forpligtelserne, for så vidt angår afdækning af kundens investeringsprofil, efterleves af bankens investeringsrådgivere. Totalbanken har ikke eksplicit forholdt sig til, om kapitalbeviserne skal regnes for værende et komplekst eller ikke-komplekst investeringsprodukt i henhold til MiFID, hvilket har betydning for, om produktet kan sælges som execution only (dvs. uden at banken foretager hensigtsmæssighedstest eller egnethedstest af kunden forud for dennes investering). Af bankens interne undervisningsmateriale fremgår det dog, at vi skal sikre, at produktet ikke sælges uden dokumenteret rådgivning (bankens bilag 3b). Det er Finanstilsynets opfattelse, at Totalbanken dermed vurderer, at produktet ikke bør sælges som execution only.

3 3 Gennemgangen af de tilfældigt udvalgte kundemapper har vist, at der i ingen tilfælde er foretaget en opdatering egnethedstest af kunderne i forbindelse med, at de har investeret i kapitalbeviserne. 17 af de 20 kunder har dog i forbindelse med tidligere investeringer i andre produkttyper fået foretaget egnethedstest i forbindelse med investeringsrådgivningen. Af disse gamle egnethedstest, er kundernes kendskab til og erfaring med kapitalbeviser baseret på hybrid kernekapital ikke afdækket i nogen tilfælde. Egnethedstestene er således standardiserede til at medtage bestemte typer investeringsprodukter, og der er ikke taget særskilte noter, der dokumenterer en vurdering af kundens kendskab til og erfaring med kapitalbeviser. Der foreligger i øvrigt ikke nogen dokumentation for, at disse 17 kunder har modtaget rådgivning i forbindelse med investeringen. Endelig er det i tre kunders kundemapper oplyst, at de har ønsket at investere uden at modtage rådgivning fra banken. Banken har her udarbejdet investeringsprofiler for kunderne. Investeringsprofilerne foreligger i forskelligt format. I ét tilfælde er der mulighed for at afkrydse kendskab til og erfaring med forskellige typer investeringsprodukter, hvormed der i praksis er gennemført en hensigtsmæssighedstest. De to øvrige investeringsprofiler består alene af en konklusion over, hvilke produkttyper kunden er godkendt til at investere i. De tre investeringsprofiler er ikke dateret, og det er således ikke muligt for Finanstilsynet at fastslå, om de er blevet udarbejdet i forbindelse med kundens investering i kapitalbeviser, eller om de er af ældre dato. I investeringsprofilerne indgår der en passus, som siger, at der ikke er udarbejdet en komplet profil for kunden, da denne ikke har ønsket at modtage rådgivning om investeringen. Af de tre kunder, for hvem der kun foreligger investeringsprofiler henholdsvis med og uden hensigtsmæssighedstest, er der ingen, der har kendskab til og erfaring med investering i kapitalbeviser i form af hybrid kernekapital. De tre kunder er alene godkendt til at investere i henholdsvis aktier; aktier og investeringsforeningsbeviser; aktier, obligationer og investeringsforeningsbeviser. Idet Totalbanken ikke har givet disse kunder nogen advarsel om, at en investering i kapitalbeviser ikke er hensigtsmæssig for dem, må det antages, at banken vurderer, at kendskab til og erfaring med investering i fx aktier giver tilstrækkelige forudsætninger for at kunne investere i kapitalbeviser i form af hybrid kernekapital. Retligt grundlag Af 17 i bekendtgørelse nr af 1. december 2010 om ledelse og styring af pengeinstitutter m. fl. (herefter benævnt ledelsesbekendtgørelsen) fremgår det, at virksomheden skal have forretningsgange eller arbejdsbeskrivelser m.v., der på alle væsentlige aktivitetsområder er godkendt i henhold til bekendtgørelsens 9, stk. 6.

4 4 Af ledelsesbekendtgørelsens 18, stk. 1, nr. 2 fremgår det, at forretningsgangene på en fyldestgørende måde skal beskrive de aktiviteter, der skal udføres, herunder sikre at lovgivningen og anden relevant regulering samt de af virksomhedens ledelse besluttede politikker og retningslinjer efterleves og overholdes. Af bekendtgørelse nr. 768 af 27. juni 2011 om investorbeskyttelse ved værdipapirhandel (herefter benævnt investorbeskyttelsesbekendtgørelsen) fremgår det af 16, stk. 1, at når en værdipapirhandler udøver investeringsrådgivning eller porteføljepleje, skal værdipapirhandleren indhente oplysninger om en kundes kendskab til og erfaring på det investeringsområde, som er relevant for den specifikke type investeringsprodukt. Dette gøres for at værdipapirhandleren kan anbefale kunden den værdipapirhandel, der egner sig for vedkommende. 18, stk. 1 specificerer nærmere, hvilke oplysninger værdipapirhandleren skal indsamle, når denne afdækker kundens kendskab til og erfaring med investeringsområdet. Af vejledningen til 18 fremgår det, at omfanget af de oplysninger som indhentes, afhænger af kompleksitetsgraden eller risikoniveauet af det produkt, der er tale om, samt den konkrete kundes forhold. Yderligere fremgår det, at en værdipapirhandler kan lægge oplysninger om kunden til grund, med mindre værdipapirhandleren ved eller burde vide, at oplysningerne er forældede, unøjagtige eller ufuldstændige. Af bekendtgørelsens 17, stk. 1 fremgår det, at når en værdipapirhandler udfører eller formidler ordrer for detailkunder, uden at der ydes investeringsrådgivning eller porteføljepleje, skal værdipapirhandleren udbede sig oplysninger om kundens kendskab til og erfaring med den type produkt, der efterspørges. Værdipapirhandleren skal på baggrund heraf vurdere, om produktet er hensigtsmæssigt for kunden. Vurderer værdipapirhandleren, at produktet ikke er hensigtsmæssigt for kunden, skal værdipapirhandleren, jf. 17, stk. 2, gøre kunden udtrykkeligt opmærksom herpå. Hensigtsmæssighedstest foretages almindeligvis kun i forbindelse med investeringer i komplekse instrumenter, da ikke-komplekse instrumenter, jf. 19, stk. 1, kan handles som execution only dvs. uden at der foretages egnethedstest eller hensigtsmæssighedstest. Finanstilsynets vurdering Utilstrækkelige procedurer for efterlevelse af ledelsens retningslinjer Finanstilsynet har konstateret, at der i tre tilfælde ud af de 20 udvalgte kundemapper tilsyneladende er blevet solgt kapitalbeviser, uden at kunden har modtaget rådgivning. Dette går direkte imod bankens instrukser for salg af kapitalbeviserne, som banken har oplyst at have givet til sine ansatte. Finanstilsynet finder på den baggrund, at Totalbanken ikke i tilstrækkeligt omfang har haft procedurer, der sikrer, at bankens investeringsrådgivere

5 5 dokumenterer, at de efterlever ledelsens politikker og retningslinjer, hvilket er i strid med ledelsesbekendtgørelsens 18, stk. 1 nr. 2. Utilstrækkelig hensigtsmæssighedstest Det er, jf. investorbeskyttelsesreglerne, tilladt at sælge komplekse instrumenter uden, at der forinden ydes rådgivning, når blot kunden forinden har fået foretaget en hensigtsmæssighedstest. Som beskrevet ovenfor synes der at være foretaget en hensigtsmæssighedstestlignende afdækning af kundens produktkendskab i tre tilfælde, hvor Totalbanken har solgt kapitalbeviser uden rådgivning. Testene er imidlertid så mangelfulde, at de reelt ikke opfylder deres formål om at afdække, om kunden har tilstrækkelig kendskab og erfaring til at forstå risiciene forbundet med at investere i kapitalbeviser. For det første er der tilsyneladende ikke i nogen af investeringsprofilerne eller hensigtsmæssighedstesten blevet afdækket, om kunden har kendskab til eller erfaring med kapitalbeviser. Tværtimod er det kun fundet hensigtsmæssigt, at kunderne har kunnet investere i forskellige typer ikkekomplekse instrumenter, så som aktier, obligationer og investeringsbeviser. Hensigtsmæssighedstesten skal foretages i forhold til den specifikke instrumenttype, som en kunde påtænker at investere i. Da kapitalbeviser baseret på hybrid kernekapital er en anden type instrument, der bl.a. indebærer andre typer risici for investoren, finder Finanstilsynet, at det er generelt ikke er tilstrækkeligt, at have kendskab til og erfaring med fx aktier, obligationer og investeringsbeviser, til at det bør vurderes hensigtsmæssigt at investere i kapitalbeviser. For det andet er ingen af de undersøgte investeringsprofiler og hensigtsmæssighedstesten dateret. Det er dermed ikke muligt at fastslå, om de er blevet udført i forbindelse med investeringen i kapitalbeviser eller, om de er blevet udført ved en tidligere eller senere lejlighed. Finanstilsynet vurderer på den baggrund, at Totalbanken ikke på tilstrækkelig vis har gennemført hensigtsmæssighedstests for de kunder, som har ønsket at investere i kapitalbeviser uden at modtage rådgivning. Dette er i strid med 17, stk. 1 i investorbeskyttelsesbekendtgørelsen. Manglende opdatering af eksisterende egnethedstest ifm. rådgivning om investering i kapitalbeviser Finanstilsynet har konstateret, at der ikke har foreligget opdaterede egnethedstest for 17 ud af de 20 udvalgte kundemapper. Instruksen i bankens forretningsgang for investeringsrådgivning, der lyder, når kunden igen modtager investeringsrådgivning, skal det sikres, at investeringsprofilaftalen er opdateret er således ikke blevet fulgt i praksis.

6 6 At Totalbanken ikke systematisk har opdateret egnethedstestene i forbindelse med den rådgivning, der antageligt er foregået, betyder, at banken ikke er i stand til at dokumentere, at der er foretaget rådgivning om investeringen i kapitalbeviserne. Det er Finanstilsynets vurdering, at behovet for rådgivning i nærværende tilfælde generelt har været særligt relevant, idet der er tale om en investering i et komplekst og risikofyldt produkt, som kunderne typisk ikke har haft investeringserfaring med. Banken har derfor ikke kunnet nøjes med at anvende allerede indsamlet information om kunderne. Der har som følge heraf - som en del af rådgivningen - været behov en opdatering af de eksisterende egnethedstests, for at banken har kunnet udøve en fyldestgørende investeringsrådgivning. Da dette ikke er dokumenteret at være sket, er det Finanstilsynets vurdering, at Totalbanken ikke i tilstrækkelig grad har efterlevet reglerne om indsamling og opdatering af kundeinformation, som fremgår af 16, stk. 1 og 18, stk. 1 i investorbeskyttelsesbekendtgørelsen. Konklusion Finanstilsynet har konstateret, at bankens instruks om at kapitalbeviser ikke må sælges uden dokumenteret rådgivning ikke er blevet fulgt systematisk. Finanstilsynet påbyder derfor Totalbanken at indføre procedurer, der sikrer, at bankens forretningsgange for investeringsrådgivning og relaterede instrukser efterleves i praksis af bankens ansatte. Finanstilsynet påtaler, at Totalbanken ikke på tilstrækkelig vis har gennemført hensigtsmæssighedstest for personer, der har ønsket at investere i kapitalbeviser uden at modtage rådgivning. Finanstilsynet påbyder i forlængelse heraf Totalbanken at indføre procedurer, der sikrer, at der på en systematisk vis foretages hensigtsmæssighedstest, når kunder ønsker at investere i komplekse finansielle instrumenter uden forinden at modtage rådgivning. Derudover påtaler Finanstilsynet, at Totalbanken, i forbindelse med at banken har ydet investeringsrådgivning om kapitalbeviserne, i vidt omfang ikke kan dokumentere at have indsamlet og opdateret kundeoplysningerne til brug for egnethedstesten. I forlængelse heraf påbyder Finanstilsynet Totalbanken at tilpasse procedurer og forretningsgange, så det sikres, at kundernes egnethedstest opdateres, når det er relevant. Slutteligt giver Finanstilsynet Totalbanken en risikooplysning om, at banken, som følge af utilstrækkelig dokumentation for rådgivning i forbindelse med salget af kapitalbeviserne, potentielt kan ifalde erstatningsansvar som følge af utilstrækkelig rådgivning. Totalbanken bedes inden 2 måneder fra den 25. juni 2013 orientere Finanstilsynet om, hvordan banken har efterlevet ovennævnte påbud.

7 7 Klagevejledning Finanstilsynets afgørelse kan senest 4 uger efter at afgørelsen er modtaget indbringes for Erhvervsankenævnet, Kampmannsgade 1, Postboks 2000, 1780 København V, tlf , jf. 372, stk. 1 i lov om finansiel virksomhed. Det er forbundet med et gebyr at klage til Erhvervsankenævnet. Offentliggørelse Finanstilsynet er efter 354b i lov om finansiel virksomhed forpligtet til at orientere offentligheden om sager om god skik af almen interesse. Det er Finanstilsynets vurdering, at sagen er af almen interesse, og denne rapport vil derfor blive offentliggjort i sin helhed på Finanstilsynets hjemmeside. Med venlig hilsen Ulla Brøns Petersen Vicekontorchef Carsten Stege Rasmussen Fuldmægtig