IKA leverandørjura. IKA Leverandørjura. Siden sidst. Sune Troels Poulsen

Transkript

1 IKA Leverandørjura Siden sidst Sune Troels Poulsen

2 Emner og 2011 KLFU s afgørelser i antal 2. Konkurrencepakken 3. Erstatning 4. Omkostninger ved omstilling 5. Forlængelse af tilbudsfrist 6. Manglende konkurrence Dias 2

3 1. Afgørelser i antal 2010 og 2011 Klagenævnet for Udbud indkomne sager 81 afsagte kendelser Klagenævnet for Udbud 2011 (pr.5/9-2011) 150 indkomne sager (ca.) 70 afsagte kendelser Pt. ingen kendelse om uden virkning Dias 3

4 2. Konkurrencepakken 11. april 2011 Materielle ændringer Udbudsbekendtgørelsen gøres smidigere. Er gennemført. Forenkling af EU-udbudsdirektiverne, højere tærskelværdierne m.v. Ingen tidshorisont. Ny udbudslov. Status ukendt. Proces ændringer Ny klagenævnsbekendtgørelse. Er gennemført. Ændring af håndhævelsesloven. Er gennemført. Dias 4

5 2. Ny udbudsbekendtgørelse Bekendtgørelse nr. 712 af 15. juni 2011 om fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter m.v. Afvisning og udelukkelse Ansøgere må afgive mere end en ansøgning, medmindre ordregiver har udelukket dette, eller det er nødvendigt at afskære flere ansøgere på grund af hensynet til konkurrencen. Ordregiver kan kun kræve serviceattest af vinderen. Ansøgere og tilbudsgiverne kan nøjes med at afgive tro- og love erklæring. Dias 5

6 2. Ny udbudsbekendtgørelse 12 Formelle fejl manglende dokumenter eller oplysninger Peter Dann Jørgensens indlæg Tidligere Hård praksis om afvisning Ny bekendtgørelse 12 formelle fejl i anmodninger/tilbud kan i visse tilfælde føre til, at anmodningen/tilbuddet ikke skal afvises. Tidsfrister ingen ændringer Pligt til afvisning ved for sen indgivelse af tilbud o.l. Forbehold over for tidsplan ofte pligt til udelukkelse. Dias 6

7 2. Ny klagenævnsbekendtgørelse Bekendtgørelse nr. 887 af 11. august 2011 om Klagenævnet for udbud Klagegebyr før: kr. nu: kr. Skriftlig sagsbehandling er hovedreglen. Fortsat kun sagsomkostninger til klageren. Trådte i kraft den 15. august Dias 7

8 2. Ændring af håndhævelsesloven Lov nr. 618 af 14. juni 2011 Forslag L 204) fremsat den 29. april Vedtaget den 1. juni Ikrafttræden den 1. juli Hovedpunkter Officialprincippet ændres. Kun tage stilling til parternes påstande. Uegnede sager afvises. Kun én sagkyndig medvirker i sagen. Dias 8

9 2. Ændring af håndhævelsesloven sikre en effektiv og målrettet anvendelse af Klagenævnet for Udbuds ressourcer til at håndhæve udbudsreglerne sikre en målrettet og effektiv håndhævelse af udbudsreglerne og dermed reducere de hindringer, der er for konkurrence om offentlige opgaver Flotte ord, men realiteten er efter min vurdering anderledes Mindre effektiv håndhævelse, da KLFU ikke længere selvstændigt kan påtale overtrædelser. Sagerne trækkes længere ud, idet KLFU afskæres fra straks at vurdere, om klagers eget tilbud var ukonditionsmæssigt. Reelt indføres advokat tvang og dermed dyrere at føre sag, idet uegnede sager vil blive afvist f.eks. uegnede påstande. Dias 9

10 3. Erstatning 18. januar O K Entreprise A/S mod Tønder Forsyning A/S Underkriterium om referencer angik tilbudsgivernes generelle egnethed og var derfor ikke egnet til at bidrage til at identificere det økonomisk mest fordelagtige tilbud. Ikke positiv opfyldelsesinteresse, da udbuddet ikke lovligt kunne gennemføres. Ikke negativ kontraktinteresse, da åbenlyst for tilbudsgiver, at der var sket sammenblanding af udvælgelses- og tildelingskriterier. Højesterets dom af 5. april 2011 i sag 67/2008 Per Aarsleff A/S mod Amager Strandpark I/S. Kontrakt tildelt på grundlag af ukonditionsmæssigt tilbud. Positiv opfyldelsesinteresse 8 mio. kr. Dias 10

11 4. Omkostninger ved omstilling Omstillingsomkostninger Uddannelse af medarbejdere, udskiftning af udstyr, ekstra lagerkapacitet m.m. Ordregiver kan medtage alle omkostninger i kontraktperioden ved vurderingen af, hvilket tilbud der er det økonomisk mest fordelagtige eller vil ordregiver træffe beslutning på et ufuldstændigt grundlag Pris Driftsomkostninger Omstillingsomkostninger Omstillingsomkostningerne er ofte mindre, hvis den eksisterende kontrakthaver vinder kontrakten => konkurrencefordel for denne. Dias 11

12 4. Omkostninger ved omstilling Omstillingsomkostningerne Medregnes => konkurrencefordel for den eksisterende kontrakthaver Udelades => ligestiller tilbudsgiverne, fjerner fordel for den eksisterende kontrakthaver Ordregiver kan medregne omstillingsomkostningerne Hvis de har en vis væsentlighed for ordregiver. Hvis det fremgår af udbudsmaterialet. Hvis beregningen er objektiv og proportional Ordregiver kan udelade omstillingsomkostningerne For at fremme konkurrencen elimineres den særlige fordel. Dias 12

13 4. Omkostninger ved omstilling 13. april KMD mod Frederiksberg Kommune (påstand 7) 26. maj Convergens A/S mod Viborg Kommune Artikel i Ugeskrift for retsvæsen 2011B.73, Omstillingsomkostninger i EU-udbud, af advokat Niels Tiedemann, Execon A/S Dias 13

14 5. Forlængelse af tilbudsfrist Er der begrænsninger på at forlænge tilbudsfristen? Udbudsdirektivets artikel 39, stk. 2. Supplerende oplysninger om udbudsbetingelserne skal meddeles senest 6 dage før tilbudsfristens udløb. Vedrører art. 39, stk. 2, spørgsmålet om forlængelse af fristen? 25. marts SundVikar ApS mod Ballerup Kommune. 1. juni Konsortiet Prinfo m.fl mod SKI A/S Der skal være en saglig grund til forlængelse. Forlængelsen skal meddeles til de berørte evt. ved ændringsbekendtg. Dias 14

15 6. Manglende konkurrence Udbudsreglernes mål er at skabe øget konkurrence om offentlige kontrakter. Midlet er offentliggørelse, minimumsfrister, mindste antal deltagere, anvendelse af off. eller begrænset udbud m.v. Pligt til ligebehandling Udførelse af forstudier eller af indledende undersøgelser Sådanne fordele kan udlignes. Udformning af kravspecifikation udelukker fra deltagelse. Medvirken ved tildeling udelukker fra deltagelse. Ikke pligt til at annullere udbuddet, selv om kun én (tilbageværende) tilbudsgiver 19. september 2010, påstand 1c og 1e. Dias 15

16 6. Manglende konkurrence Ordregiver kan fremme konkurrencen Vælge offentligt udbud i stedet for begrænset udbud Kvalifikationskrav kan være lempelige. Mindstekrav kan være lempelige. Kontraktkrav (bod, forsinkelse m.v.) kan være lempelige. Kontrakten kan opdeles i delaftaler Ordregiver har ikke pligt til at fremme konkurrencen Kontraktgenstanden ordregiver vælger selv Kravspecifikationen ordregiver kan fastsætte ethvert krav, så længe dette er sagligt (og objektivt) Ordregiver varetager sine egne interesser købe innovative produkter, særlig miljøvenlige, særlige egenskaber m.v. Dias 16

17 6. Manglende konkurrence 6. juni Biomet Danmark ApS mod Region Nordjylland. Mindstekrav var sagligt begrundet. Ligebehandlingsprincippet ikke tilsidesat, uanset kun få tilbudsgivere kunne byde på kontrakten. 7. december GlaxoSmithKline Pharma A/S mod Statens Serum Institut. Krav om 13-valent vaccine, hvor klagerens vaccine alene var 10- valent og derfor opnåede dårligere score. 16. september Bayer A/S mod Amgros I/S. Ikke usaglig opdeling, da denne var i overensstemmelse med myndighedernes opdeling af lægemidler. 14. marts Virklund Sport A/S mod Vejle Kommune. Udformet kravspecifikationen ud fra en tilbudsgivers katalog. Dias 17