Nyhedsbrev. Corporate / M&A. Juni 2017

Transkript

1 Juni 2017 Nyhedsbrev Corporate / M&A Er din virksomhed klar til at registrere sine reelle ejere? Den 23. maj 2017 blev der indført en pligt for en række virksomhedstyper til at søge oplysninger om deres reelle ejere samt registrere disse i Erhvervsstyrelsens it-system (Virk.dk). Erhvervsstyrelsen har netop offentliggjort en vejledning på området, som kan findes her. Registrering kan ske nu og skal være foretaget senest den 1. december Selskaberne bør allerede nu forberede procedurer til sikring af overholdelse af de nye regler. Følgende virksomhedstyper er omfattet af registreringspligten: Iværksætterselskaber (IVS) Anpartsselskaber (ApS) Aktieselskaber (A/S) Partnerselskaber (P/S) Kommanditselskaber (K/S) Interessentskaber (I/S) Fonde (erhvervsdrivende og ikke-erhvervsdrivende) Finansielle virksomheder Virksomheder med begrænset ansvar (AMBA, FMBA, SMBA) Europæiske virksomhedsformer (SE, SCE, EØFG) Børsnoterede selskaber 1 er ikke omfattet af registreringspligten, idet de allerede er underlagt reglerne om storaktionærflagning. Datterselskaber af børsnoterede selskaber er omfattet, men 100 % ejede datterselskaber anses ikke for at have reelle ejere, hvorfor ledelsen i datterselskabet skal registreres som reel ejer, jf. afsnittet nedenfor omhandlede Hvad gælder hvis virksomheden ikke har reelle ejere. Udover børsnoterede selskaber er enkeltmandsvirksomheder, filialer, frivillige foreninger, personlige mellemstore virksomheder, selvstændige offentlige virksomheder og andelsboligforeninger undtaget fra registreringspligten. Hvem er reelle ejere? Reelle ejere er fysiske personer, der i sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en tilstrækkelig del af ejerandelene eller stemmerettighederne, eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler. 1 Dvs. selskaber med ejerandele optaget til handel på et reguleret marked i EU/EØS (eksempelvis Nasdaq Copenhagen) eller et tilsvarende marked (eksempelvis First North).

2 Side 2 Reelt ejerskab opstår, når en fysisk person direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer mere end 25 % af ejerandelene eller stemmerettighederne i en virksomhed. Værdien mere end 25 % er alene en indikation på reelt ejerskab, hvorfor en fysisk person med en mindre ejerbesiddelse godt kan være reel ejer, såfremt vedkommende udøver kontrol ved hjælp af andre midler. Ved registrering af reelle ejere skal der ses på alle former for ejerskab og kontrol, hvorfor det ikke er et krav, at den eller de fysiske reelle ejere har ejerskab i form af kapital eller stemmer i den pågældende virksomhed. Det er således indflydelse, der er afgørende. Reelle ejere må ikke forveksles med legale ejere. Legale ejere er fysiske eller juridiske personer, der direkte ejer 5 % eller mere af en virksomheds stemmerettigheder eller kapital. Pligten til at registrere legale ejere for visse typer af juridiske enheder trådte i kraft den 15. juni Med indførelsen af et krav om også at registrere de reelle ejere, udvides registreringspligten til både at omfatte legale ejere og reelle ejere. De nye registreringskrav ændrer heller ikke på pligten for selskaber til at føre en ejerbog over samtlige af selskabets ejere. Ejerskab for legale ejere registreres i intervaller, hvorimod reelle ejeres præcise andel af stemmer og kapital skal registreres. Er en person indirekte reel ejer, skal dette angives ved registeringen. Hvordan griber vi registrering af reelle ejere an? Det er vigtigt at få klarlagt virksomhedens ejerstruktur, idet der ved reelt ejerskab skal ses igennem eventuelle juridiske personer. Hvis en virksomhed er ejet af en anden virksomhed, er det de bagvedliggende fysiske personer, der skal registreres som reelle ejere. Dette gælder uanset om den virksomhed, der skal registrere sine reelle ejere, er ejet af et udenlandsk selskab. Det er derfor nødvendigt at indhente oplysninger om en ejer, som udøver sine rettigheder via en såkaldt nomineeordning eller i øvrigt gennem en lang kæde af holding-selskaber. Illustrationen til venstre fremgår af Erhvervsstyrelsens vejledning. Ved registrering af den eller de reelle ejere i virksomhed A skal alle led i ejerkæden vurderes. I alle led anvendes mere end 25 % som indikation på reelt ejerskab, men det skal altid undersøges, hvorvidt der derudover er kontrol ved hjælp af andre midler. Således kan det ikke udelukkes, at der bagved selskab C kan være en fysisk person, der har kontrol over virksomhed A via f.eks. en ejeraftale. Det samme gør sig gældende for så vidt angår Lene. Såfremt ejerskabet i illustrationen alene vurderes ud fra de angivne procentsatser, vil følgende fysiske personer skulle registreres som reelle ejere i A: Peter, Jens, Hanne og Mie. For så vidt angår Jens, Mie og Hanne vil rubrikken indirekte ejerskab skulle afkrydses ved registreringen. Eksemplet viser, at indirekte ejerskab ikke regnes relativt, men at det afgørende, er de fysiske ejerbrøker i alle led (som skal være mere end 25 % ).

3 Side 3 Selvstændig overdragelse af stemmerettighederne Ejer en fysisk person en tilstrækkelig del af ejerandelene i en virksomhed til at være reel ejer, og har personen overdraget stemmeretten på ejerandelene til en anden fysisk person eventuelt gennem en eller flere juridiske personer forudsættes det, at begge fysiske personer er reelle ejere. Såfremt en person har fået overdraget stemmerettigheder gennem en pantsætningsaftale, skal disse stemmerettigheder også medregnes i opgørelsen af ejerskab. Det er dog en forudsætning, at der faktisk rådes over rettighederne, og at rettighederne således ikke blot udøves i overensstemmelse med modtagne instrukser fra pantsætter. Stemmebegrænsning Stemmeretsbegrænsninger kan bl.a. fremgå af ejeraftaler og vedtægter og skal derfor tages i betragtning i forbindelse med identificeringen af en virksomheds reelle ejere. Hvis en ejer af et selskab er underlagt stemmeretsbegrænsninger på sin ejerandel, vil dette ikke have betydning for, om den pågældende person er reel ejer. Ejer en person eksempelvis 30 % af aktierne i et selskab, vil det medføre, at den pågældende person er reel ejer, uanset om der eventuelt er indført en begrænsning, så der kun kan stemmes på 5 % af de samlede stemmerettigheder. I forbindelse med registrering af personen som reel ejer i Erhvervsstyrelsens it-system skal den præcise procentsats for ejerandele og stemmerettigheder angives dvs. henholdsvis 30 % og 5 %. Hvis der via en ejeraftale eller lignende er fastsat vetorettigheder, der begrænser den pågældendes udøvelse af stemmerettigheder, vil tilsvarende gøre sig gældende. Potentielle stemmerettigheder Eksistensen af potentielle stemmerettigheder tages i betragtning ved vurdering af reelt ejerskab. Det betyder, at f.eks. fortegningsret i forbindelse med kapitalforhøjelser og købsoptioner på kapitalandele, som aktuelt kan udnyttes eller konverteres, skal tages i betragtning. Virksomhedens ansvar for at medregne denne form for indirekte ejerskab og kontrol ved opgørelsen af, hvorvidt en fysisk person er reel ejer, strækker sig kun til det, selskabet ved eller burde vide. Kontrol ved hjælp af andre midler Kontrol ved hjælp af andre midler betyder, at personen har en væsentlig indflydelse på beslutninger, der træffes i den pågældende virksomhed. Kontrol ved hjælp af andre midler, herunder rettigheder i henhold til selskabets vedtægter eller aftale, f.eks. ejeraftale eller pantsætningsaftale, kan bl.a. omfatte: udpegning eller afsættelse af flertallet af ledelsesmedlemmer godkendelse af årsrapport i forhold til udbyttebetalinger og dermed kontrol over pengestrømmene vetoret samtidig med ejerskab mv. Hvem skal registrere? Virksomhedens ledelse har ansvaret for at registrere oplysningerne om virksomhedens reelle ejere. Hvor og hvornår skal der registreres? Oplysninger om reelle ejere skal være registreret senest den 1. december Oplysninger om reelle ejere registreres via Virk.dk under fanebladet Ejerforhold.

4 Side 4 Oplysninger om reelle ejere skal efter den 1. december 2017 registreres hurtigst muligt efter, at den registreringspligtige virksomhed er blevet bekendt med ændringer, dvs. at de pågældende personer er blevet reelle ejere eller ikke længere er reelle ejere. Ved registrering skal der oplyses en dato for det reelle ejerskab. Datoen skal som udgangspunkt være den dato, hvor personens reelle ejerskab er indtrådt. Er det ikke muligt at konstatere datoen for, hvorfor personens reelle ejerskab er opstået, anvendes registreringsdatoen. Til brug for registreringen skal følgende oplysninger indhentes og anvendes: fulde navn CPR-nummer art og omfang af den reelle ejers rettigheder Har den reelle ejer ikke et CPR-nummer, skal følgende oplysninger indhentes og anvendes: fulde navn privatadresse pasnummer eller nummer fra identitetskort oplysninger om fødselsdato statsborgerskab ved fødslen kopi af gyldigt pas eller nationalt identifikationskort og art og omfang af den reelle ejers rettigheder Oplysningerne er således næsten identiske med de oplysninger, som man kender fra registrering af ledelsesmedlemmer. Reelle ejeres præcise andel af stemmer og kapital skal registreres. Er en person indirekte reel ejer, skal dette angives ved registeringen. For så vidt angår stemmerettigheder i selskaber skal det oplyses, om der er tale om ejerskab via pantsætningsaftaler eller andre aftaler, herunder hvem der er berettiget til at udøve stemmerettighederne. Har en person bestemmende indflydelse, det vil sige mere end 50 % af stemmer eller kapital, skal dette anføres ved registreringen som andre rettigheder. Har en person en anden rettighed, der betyder, at vedkommende udøver kontrol over virksomheden, skal oplysning om denne rettighed anføres under andre rettigheder ved registrering. Virksomheden skal mindst én gang årligt eksempelvis i forbindelse med en generalforsamling undersøge, om oplysningerne om reelle ejere er korrekte. Bliver virksomheden bekendt med ændringer i oplysningerne om reelle ejere, skal ændringerne altid registreres hurtigst muligt derefter. Virksomheder skal opbevare oplysninger om sine reelle ejere i 5 år efter det reelle ejerskabs ophør. Hvad gælder hvis virksomheden ikke har reelle ejere? Har virksomheden ingen personer, der er reelle ejere, registreres de registrerede medlemmer af ledelsen som reelle ejere. Suppleanter registreres ikke som reelle ejere. Er der eksempelvis en holdingstruktur, vil det være ledelsen i holdingselskabet, der skal registreres som reel ejer i holdingselskabet og ledelsen i driftsselskabet, der skal registreres som reel ejer i driftsselskabet.

5 Side 5 I praksis er fremgangsmåden i dette tilfælde, at der først registreres oplysning om, at virksomheden ikke har reelle ejere. For virksomheder, der er forpligtet til at have sin ledelse registreret i cvr-registret, skal virksomheden sætte et flueben for at markere, at ledelsen i stedet registreres som reelle ejere, hvorefter oplysningerne om ledelsen vil blive overført som oplysninger om reelle ejere. For virksomheder, der ikke er forpligtet til at have sin ledelse registreret, skal medlemmerne af ledelsen/den daglige ledelse (afhængig af selskabstype) registreres. Omfanget af pligten til at indhente oplysninger om reelle ejere Virksomhederne er forpligtede til at foretage de fornødne undersøgelser med henblik på at konstatere, hvem der reelt ejer eller kontrollerer virksomheden. Virksomheden skal foretage alle rimelige forsøg på at identificere de reelle ejere, dvs. alt, hvad der kan gøres, medmindre det vurderes urimeligt og uhensigtsmæssigt at foretage sig yderligere. Det er således ikke nok, at en reel ejer ikke ønsker at give sig til kende over for virksomheden, da virksomheden i det tilfælde skal forsøge at indhente oplysningerne på anden vis. Hvis det i sidste ende ikke er muligt at indhente oplysninger, skal det noteres, hvad virksomheden har foretaget sig, og hvorfor det ikke er muligt at foretage sig yderligere. For at indhente oplysninger om, hvem der er virksomhedens reelle ejere, er det nødvendigt både at undersøge ejerstrukturen (ejerkæden) og at forholde sig til, hvordan det reelle ejerskab kan bestå. Det forudsætter, at virksomheden undersøger, om der er særlige forhold, der gør sig gældende, herunder ejeraftaler eller pantsætningsaftaler, vedtægtsbestemmelser eller anvendelse af nomineeordninger. Virksomheden skal opbevare oplysninger om sit forsøg på identifikation af reelle ejere i 5 år efter gennemførelsen af identifikationsforsøget. Erhvervsstyrelsens vejledning indeholder ingen information om, hvilke dokumenter virksomhederne skal opbevare for at opfylde dette krav, hvorfor det må antages at være en konkret vurdering. Ligeledes gælder den 5-årige opbevaringspligt formentlig også vellykkede forsøg, hvorfor det anbefales, at oplysninger indhentet til brug for registreringen af de reelle ejere gemmes i 5 år. Efterfølgende ændringer af de registrerede oplysninger Virksomheden skal som minimum i forbindelse med afholdelse af generalforsamlinger sørge for at kontrollere og i fornødent omfang opdatere registrerede oplysninger om sine reelle ejere. I de tilfælde, hvor virksomheden ikke har eller ikke kan identificere sine reelle ejere, og ledelsen er blevet registreret som reelle ejere, skal de registrerede oplysninger opdateres, hvis f.eks. virksomheden har fået en reel ejer, eller hvis virksomheden ikke kan identificere en eventuel ny reel ejer. Ændres den allerede registrerede ledelse, vil ledelsesændringen skulle registreres som hidtil under fanebladet Ledelse, hvorefter ændringen automatisk overføres til Ejerforhold. Har virksomheden ikke en registreret ledelse, vil ændring af ledelsen som reelle ejere skulle foretages under fanebladet Ejerforhold hver gang, ledelsens sammensætning ændres. Også her skal virksomheden opbevare oplysninger om sine reelle ejere i 5 år efter det reelle ejerskabs ophør.

6 Side 6 Offentliggørelse af oplysninger om reelle ejere Navn og adresse på de reelle ejere samt oplysningerne om personens reelle ejerskab, herunder procentsatsen eller andre rettigheder, er offentligt tilgængelige. Oplysninger om ejerforhold kan ses i CVR på Virk.dk. Kommanditselskaber, interessentskaber, virksomheder med begrænset ansvar (AM- BA mv.), finansielle virksomheder, erhvervsdrivende fonde og ikke-erhvervsdrivende fonde og foreninger Erhvervsstyrelsens vejledning, som kan findes her, indeholder yderligere guidance for ovenstående virksomhedsformer. Straf Mangelfuld eller manglende registrering er strafbelagt i form af bøde til ledelsen. Klaus Søgaard Corporate / M&A D M ks@gorrissenfederspiel.com Anders Peter G. Christoffersen Corporate / M&A D M apc@gorrissenfederspiel.com Julie Rindom Corporate / M&A D M jri@gorrissenfederspiel.com Denne orientering er ikke og kan ikke erstatte juridisk rådgivning. Gorrissen Federspiel påtager sig intet ansvar for skader eller tab, der direkte eller indirekte kan henføres til brugen af orienteringen.