Nyere afgørelser om påbud efter jordforureningsloven

Transkript

1 Nyere afgørelser om påbud efter jordforureningsloven Jens Nonboe Andersen EnviNa årsmøde for jord og grundvand 2015 Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

2 Indlæg om afgørelser fra nævnet på årsmødet 2014 Hovedtema: Proportionalitet og egnethed af oprensningsforslag Højesterets dom af 5. december 2013 om jfl 48 (Holsted-sagen). Proportionalitetsvurdering af oprensningsforslag i påbudssager efter jfl. Krav om løsningsforslags egnethed. Pligt til at starte en sagsbehandling for at undersøge, om der kan gives påbud. 40-påbud ulovligt, hvis opfølgende oprensningspåbud på forhånd er umuligt. En regions interesse kan ikke bære et 40-påbud, hvis det er eneste hensyn. Slides fra indlægget findes her: Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

3 Nyere påbudsafgørelser Afgørelser truffet efter Brandstrupvej 35, Viborg K, , NMK Assensvej , Middelfart K, , NMK FDO Pipeline, Miljøstyrelsen, , NMK Bryggertorvet 1, Egedal K, , NMK Lindøvej 64, Nordfyns K, , NMK Hirsevej 16, Roskilde K, , NMK DPC Odense, Odense K, , NMK og Kongshøjparken 14-15, Frederikssund K, , NMK og -139 Ganløseparken 18, Egedal K, , NMK Rosenvænget 6, Lolland K, , NMK Klokkerskoven 5, Gribskov K, , NMK Omøvej 1, Roskilde K, , NMK Retssager Søbjergvej 8 - København Byret, dom, DPC Odense, Odense Byret, verserende retssag Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

4 40-41 Brandstrupvej 35, NMK Olieforurening konstateret ved en sløjfet nedgravet olietank. Sagen rummede en oplysning om et tidligere, måske lille, spild sket ved en påfyldning. Det var også oplyst, at den nedgravede tank var erstattet af en overjordisk tank, da fyret satte ud, hvilket muligvis kunne skyldes vandindtrængning gennem utæthed i sugeledningen mellem tank og fyr. Den nedgravede tank var blevet sløjfet den 8. december Forureningen blev konstateret af kommunen ved tilsyn og udtagning af jordprøver den 11. juni mdr. og 3 dage efter sløjfning. Topdanmark afviste forsikringsdækning, jf. jfl 49, under henvisning til, at der var gået mere end 6 mdr., fra den nedgravede tank var taget ud af brug, til forureningen var konstateret. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

5 fortsat (2) Brandstrupvej 35, NMK Kommunen havde meddelt påbud om undersøgelse af forureningen, jf. jfl 40. Påbudsadressaten, som også var grund- og tankejer, påklagede påbuddet. Ved afgørelse af klagesagen skulle nævnet tage stilling til: om kommunen på det foreliggende grundlag kunne meddele påbud om undersøgelse af olieforureningen efter jfl 48 eller 40, i sidstnævnte tilfælde skulle nævnet tage stilling til, hvorvidt forureningen skyldtes uforsvarlig adfærd fra tankejerens side. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

6 fortsat (3) Brandstrupvej 35, NMK Påbud efter jfl 48 er betinget af, at olietanken blev eller kunne have været anvendt umiddelbart før konstateringen af forureningen. Miljøstyrelsen har tilkendegivet, at hvis en tank har været taget varigt ud af brug i 6 mdr., inden en forurening konstateres, kan der ikke udstedes et påbud, hvilket harmonerer med ophøret af forsikringspligten i jfl 49 (se styrelsens vejledning nr. 2/2009). Nævnet har i lighed hermed i sin praksis fundet, at en tidsperiode på op til 6 mdr. er et rimeligt kriterium for, hvorvidt tanken har været eller kunne have været anvendt umiddelbart før konstateringen af forureningen. Der var gået 6 mdr. og 3 dage fra sløjfning af tanken til konstatering af forureningen, hvorfor nævnet fandt, at olietanken ikke havde og ikke kunne have været anvendt umiddelbart før konstatering af forureningen. Der kunne derfor ikke meddeles undersøgelsespåbud efter jfl 48. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

7 fortsat (4) Brandstrupvej 35, NMK Der kan kun meddeles undersøgelsespåbud til en privat tankejer efter jfl 40 (jf. jfl 41, stk. 3, nr. 2): hvis tankejeren har forårsaget forureningen ved uforsvarlig adfærd culpa, og der er begrundet mistanke om forurening, som med overvejende sandsynlighed stammer fra tanken årsagssammenhæng. Der kan være uforsvarlig adfærd, hvis en tankejer anvender et anlæg, som ejeren indså eller burde indse er ulovligt, fx fordi det skulle have været sløjfet i henhold til olietankbekendtgørelsens regler. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

8 fortsat (5) Brandstrupvej 35, NMK Ud fra oplysninger i sagen kunne den nedgravede tank være fabrikeret i 1972, og den kunne have været typegodkendt. Tanken blev sløjfet i december 2011, og den kunne altså være sløjfet rettidigt inden 40 år efter frabrikationen. Ud fra sagens oplysninger var der ikke tilstrækkeligt grundlag for at anse forureningen for en følge af uforsvarlig adfærd. Forureningen kunne skyldes et (måske lille) spild ved en påfyldning. Det kunne ikke udelukkes, at der var tale om et spild, hvorefter forureningen ikke skyldtes tankejerens forhold. En anden kilde til forureningen kunne være utæthed i sugeledningen mellem tank og fyr. Som sagen var oplyst, kunne forureningskilden således ikke fastslås. Nævnet ophævede herefter kommunes undersøgelsespåbud og hjemviste sagen til fornyet behandling i kommunen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

9 40-41 Assensvej , NMK Forurening med dieselolie efter et uheld, hvor en lastbils dieseltank var blevet beskadiget, og der løb diesel ud. Firmaet, som ejede den havarerede lastbil, påbegyndte oprydningsarbejde og fjernede herunder en del olieforurenet jord ved uheldsstedet. Herefter blev der udtaget og analyseret jordprøver fra bund af udgravningen og retableret med stabilgrus. Analyserne viste, at der var efterladt en restforurening ved udgravningen. Kommunen vurderede, at der kunne være efterladt omkring 7 kg olie i restforureningen, og at det ville være forbundet med uforholdsmæssigt store udgifter at fjerne forureningen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

10 fortsat (2) Assensvej , NMK Kommunen traf afgørelse om, at der ikke skulle foretages yderligere i anledning af forureningen. Region Syddanmark påklagede afgørelsen, idet regionen fandt, at kommunen ikke havde foretaget en tilstrækkelig undersøgelse og risikovurdering af, om den efterladte restforurening kunne udgøre en risiko for grundvandet. Ved afgørelse af klagesagen skulle nævnet tage stilling til: om kommunen med rette kunne undlade at meddele påbud efter jfl i anledning af den efterladte restforurening med dieselolie, og særligt, om kommunen havde undladt at foretage en tilstrækkelig risikovurdering forud for sin afgørelse. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

11 fortsat (3) Assensvej , NMK Kommunen havde ved sin afgørelse vurderet, at der ikke var kontaktrisiko ud over ved gravning i arealet ved spildstedet. Kommunen ikke havde taget stilling til risikoen for grundvandsforurening. Nævnet fandt, at kommunens afgørelse derfor var mangelfuld, medmindre oliemængden i restforureningen kunne betragtes som en bagatel, jf. kriterierne herfor givet i Miljøstyrelsens vejledning nr. 2/2009. De foreliggende undersøgelsesresultater udgjorde efter nævnets opfattelse ikke en fyldestgørende dokumentation, som kunne lægges til grund for beregning af oliemængden. Ved beregning på det foreliggende spinkle grundlag konstaterede nævnet i øvrigt, at oliemængden kunne være 13 kg og sandsynligvis oversteg bagatelgrænsen i styrelsens vejledning. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

12 fortsat (4) Assensvej , NMK Nævnet fandt, at der ikke på det foreliggende grundlag var mulighed for at betragte den efterladte restforurening som en bagatel. Nævnet kunne derfor ikke tiltræde, at restforureningen skulle have så begrænset et omfang, at det på forhånd ville være i strid med proportionalitetsprincippet at påbyde yderligere undersøgelser eller oprensning af forureningen. Nævnet ophævede på den baggrund kommunens afgørelse om ikke at meddele yderligere påbud efter jfl 40 og 41 og hjemviste sagen til fornyet behandling i kommunen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

13 40-41 FDO Pipeline, NMK Forurening efter dieseloliespild ved FDOs olietransportledning. Ved en besigtigelse blev det konstateret, at spildet stammede fra en ulovlig anboring af olietransportledningen, og at spildet var sket cirka 50 meter fra olietransportledningen. Der var tilsyneladende aftappet olie fra transportledningen, og en slange benyttet hertil var utæt. Umiddelbart efter konstateringen blev der gennemført en akut afværgeindsats. På baggrund af spildet og den akutte indsats meddelte Miljøstyrelsen påbud til FDO om undersøgelse af forureningen, jf. jfl 40. FDO undersøgte herefter forureningen. Ud fra undersøgelsesresultaterne blev det estimeret, at der i forureningen var en oliemængde på omkring 500 kg. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

14 fortsat (2) FDO Pipeline, NMK Miljøstyrelsen traf afgørelse om ikke at meddele påbud om oprensning efter jfl 41, idet styrelsen vurderede, at forureningen var sket ved tredjemands hærværk på olietransportledningen. Styrelsens afgørelse blev påklaget af Region Sjælland, Holbæk Kommune og af en nabo. Klagerne fandt, at spildet var sket i forbindelse med tyveri af dieselolie fra transportledningen, og at forholdet derfor ikke kunne karakteriseres som hærværk, jf. jfl 41, stk. 2, 3. pkt. Ved afgørelse af klagesagen skulle nævnet tage stilling til, om beskadigelsen af olietransportledningen måtte betragtes som hærværk, hvorefter Miljøstyrelsen med rette undlod at meddele påbud i medfør af jfl 41. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

15 fortsat (3) FDO Pipeline, NMK Der er ikke bidrag til fortolkning af begrebet hærværk i bemærkningerne til lovforslaget til jfl eller i de tilhørende betænkninger. Nævnet fandt, at begrebet må forstås snævert som forhold, der på linje med krig, naturkatastrofer etc. er helt upåregnelige for en konkret påbudsadressat. Nævnet fandt, at der ved fortolkningen af bestemmelsen i jfl 41, stk. 2, 3. pkt., må tages udgangspunkt i den strafferetlige forståelse af begrebet hærværk. Hærværk må her forstås som tredjemands beskadigelse eller ødelæggelse af andres ting, hvor formålet netop er beskadigelsen eller ødelæggelsen. Beskadigelse af ting kan efter nævnets opfattelse ikke anses for hærværk, hvis tredjemand har haft et andet formål med beskadigelsen end den blotte ødelæggelse af andres ting, fx tyveri. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

16 fortsat (4) FDO Pipeline, NMK Der var påsvejset et rørstykke på transportledningen, og der var monteret kugleventiler og hydraulikslanger, som var nedgravet over en strækning frem til et sted, hvor der kunne foretages aftapning. Henset hertil fandt nævnet, at formålet med beskadigelsen var tyveri og ikke ødelæggelse af anden mands ting eller faste ejendom. Beskadigelsen af ledningen kunne derfor ikke karakteriseres som hærværk i jfl forstand, og olieforureningen var altså ikke opstået som følge af hærværk. På denne baggrund kunne nævnet ikke tiltræde, at Miljøstyrelsen undlod at meddele påbud til FDO efter jfl 41. Nævnet ophævede derfor Miljøstyrelsens afgørelse og hjemviste sagen til fornyet behandling i styrelsen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

17 40-41 Bryggertorvet 1, NMK I anledning af nedtagning af en tankstation foretog en kommune i 2002 et tilsyn, hvorved der blev konstateret en olieforurening i jorden ved tanke og olieudskiller. Efter påbud blev der gennemført en række undersøgelser af forureningens udbredelse i jord og grundvand. Kommunen påbød i 2002 en genopretning af den hidtidige tilstand og fjernelse af den forurening, der var blevet påvist ved undersøgelserne. Tankejeren gennemførte herefter opgravning af forurenet jord og etablerede i 2003 et afværgedræn til fjernelse af forurenet grundvand. Der blev efterfølgende udarbejdet en serie statusrapporter. I 2009 præciserede kommunen, at formålet med indsatsen var oprensning af forureningen og genopretning af den hidtidige tilstand. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

18 fortsat (2) Bryggertorvet 1, NMK I 2012 modtog kommunen yderligere statusrapporter. Samtidig blev det overfor kommunen oplyst, at olieindholdet i det forurenede grundvand ved afværgedrænet var relativt stabilt, men at der var set gennemslag af forureningen til dybereliggende grundvandsmagasiner. I februar 2013 blev der afholdt møde mellem sagens parter. Herefter fremsendte kommunen en række spørgsmål til tankejerens tekniske rådgiver, og der var gennem 2013 yderligere korrespondance om sagen. I april 2014 varslede kommunen et påbud om yderligere undersøgelse af forureningen, og i juni 2014 meddelte kommunen et undersøgelsespåbud. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

19 fortsat (3) Bryggertorvet 1, NMK Kommunens afgørelse blev påklaget af tankejeren, som anførte, at kommunens påbudsadgang var bortfaldet som følge af forældelse, jf. forældelsesloven ( 3, stk. 1, jf. stk. 2 modsætningsvist). Derudover anførte klager, at kommunen ikke kunne meddele endnu et undersøgelsespåbud, da kommunen havde udvist retsfortabende passivitet, idet der forløb 14 mdr. fra et møde om sagen til kommunen udstedte påbuddet. Ved afgørelse af klagesagen skulle nævnet tage stilling til, om kommunen som følge af forældelse eller passivitet havde fortabt retten til at meddele påbud om yderligere undersøgelse af forureningen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

20 fortsat (4) Bryggertorvet 1, NMK Forældelse Det følger af forældelseslovens 1, at alene fordringer på penge og andre ydelser omfattes af loven. Da en kommunes påbudsadgang efter jfl 40 ikke kan anses som en fordring som nævnt i forældelseslovens 1, kunne lovens forældelsesfrister ikke finde anvendelse i den påklagede sag. Passivitet Manglende reaktion på en ulovlighed kan føre til, at en påbudsmyndighed mister muligheden for at meddele påbud efter jfl. Ved bedømmelse af om en påbudsadgang er bortfaldet, må der foruden den forløbne tid lægges vægt på, om påbudsadressaten har indrettet sig i tillid til, at der ikke vil blive meddelt påbud. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

21 fortsat (5) Bryggertorvet 1, NMK Passivitet - fortsat Der var i 2013 betydelig korrespondance i sagen, hvorfor nævnet fandt, at der ikke var perioder uden udmelding fra kommunen, der gjorde det relevant at foretage en nærmere vurdering af, om kommunen havde udvist retsfortabende passivitet. Oplysningerne i sagen gav i øvrigt ikke nævnet anledning til at antage, at tankejeren havde indrettet sig i tillid til, at kommunen ikke ville meddele yderligere påbud i sagen. Der var således ikke grundlag for at tilsidesætte kommunens påbud om yderligere undersøgelser, og nævnet kunne ikke give tankejer medhold i klagen. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

22 40-41 Lindøvej 64, NMK En kommune modtog underretning om, at der var udlagt byggemateriale på en ejendom. Ejeren af ejendommen havde fået etableret en kørefast læsseplads på ejendommen. Det udlagte materialet var tilført af tre vognmænd, som efter oplysning i sagen fra grundejeren kun havde fået tilladelse til at aflæsse beton- og murbrokker. Kommunen besigtigede ejendommen og udtog prøver af det udlagte materiale. Prøverne viste, at det udlagte materiale bestod af eternitplader (tagplader med muligt indhold af asbest), nedknust beton, murbrokker, tegl og klinker. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

23 fortsat (2) Lindøvej 64, NMK Kommunen meddelte grundejer påbud, jf. jfl 40, om at undersøge omfanget af det udlagte materiale og undersøge det for indhold af asbest. Grundejeren påklagede påbuddet og anførte, at han ikke kunne anses som forurener efter jfl 41. Ved afgørelse af klagesagen skulle nævnet tage stilling til: om det udlagte materiale, særligt eternitpladerne, gav anledning til forurening i den forstand, som er forudsat i jfl, og i givet fald om kommunen havde taget tilstrækkelig stilling til, om grundejeren måtte anses som rette påbudsadressat i forbindelse med de udlagte eternitplader. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

24 fortsat (3) Lindøvej 64, NMK Begrebet jordforurening er defineret i jfl 2, stk. 1. Forarbejderne til loven fastslår, at der ved jordforurening forstås menneskeskabt handling eller aktivitet, hvorved jorden tilføres stof eller stofblanding, som på grund af dets egenskaber og mængde kan være til fare for mennesker og miljø. Nævnet vurderede, at de udlagte eternitplader har karakter af forurening som forudsat i jfl 2. Materialet kan over tid være til fare for menneskers sundhed, idet der kan være væsentlig sundhedsmæssig risiko forbundet med arealanvendelsen (eksponering ved indånding af asbestfibre). Grundet mangelfulde oplysninger i sagen var der betydelig usikkerhed om, hvorvidt grundejeren og/eller de tre vognmænd var rette adressat for undersøgelsespåbuddet. Nævnet ophævede derfor kommunens påbud og hjemviste sagen til fornyet behandling. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

25 40-41 Andre Hirsevej 16, NMK Ligner sagen fra Lindøvej 64, NMK , mht. forurening med asbestholdigt materiale. Dog var kommunens påbud her efter nævnets opfattelse stilet til rette påbudsadressat en tidligere grundejer. DPC Odense, NMK og -100 og verserende retssag Omhandlede spørgsmål om tilstrækkeligt grundlag for udpegning af adressat for undersøgelsespåbud. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

26 48 Kongshøjparken 14-15, NMK og -139 Omhandlede spørgsmål om, hvornår en forurening må anses for konstateret i jfl 48 s forstand selve konstateringen og konstateringstidspunktet. Ganløseparken 18, NMK og Rosenvænget 6, NMK Afgørelser, som angik proportionalitet i forhold til påbud om oprensning. Klokkerskoven 5, NMK Afvisning af klage over udkast til kompensationsaftale mellem grundejer og Topdanmark. Omøvej 1, NMK Afgørelse, som angik proportionalitet i forhold til påbud om oprensning. Sagen rummede forslag om in-situ oprensning af den pågældende forurening. Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens

27 NoMO Natur- og Miljøklagenævnet Orienterer NoMO nr. 141 Grundlag for vurdering af proportionalitet i sag med påtænkt efterladelse af restforurening efter påbudt oprensning, jf. jfl 48. NoMO nr. 142 Beregning af boligareal i sag efter jfl 48. NoMO nr. 151 Proportionalitetsvurderinger i sager efter jfl 48. NoMO findes her: Jens Nonboe Andersen - EnviNa årsmøde i Horsens