KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: 2016-0117 Klager: Flyvergrillen v/jannie Eilsø Amager Landevej 290 2770 Kastrup v/ advok Anders Skov Indklagede: Atop Capital GmbH Waltherstrasse 23 80337 Muenchen Tyskland Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes overdrage domænenavnet flyvergrillen.dk til klageren. Indklagedes påstand Indklagede har ikke svaret i sagen. Dokumenter: Der er for klagenævnet fremkommet klageskrift af 20. september 2016 med syv bilag (bilag 1-7). Registreringsdo: Domænenavnet flyvergrillen.dk er registreret den 6. januar 2012. Sagsfremstilling: Klageren er enkeltmandsvirksomhed, der i Det Centrale Virksomhedsregister (www.cvr.dk) er registreret under navnet Flyvergrillen v/jannie Eilsø med startdo den 23. august 1994. Virksomheden er registreret under branchekode 561020 Pizzarier, grillbarer, isbarer mv., og som fuldt ansvarlig deltager i virksomheden er registreret Jannie Eilsø. Det er oplyst i klageskriftet blandt andet, klageren er registrant af domænenavnet flyvergrillen.dk, og klageren gør brug af domænenavnet i forbindelse med sin virksomhed. Ved opslag den 20. november 2016 i DK Hostmasters WHOIS-dabase har sekretariet konsteret, 1
domænenavnet flyver-grillen.dk er registreret den 13. september 2012, og klageren er anført som registranten. Ved opslag den 20. november 2016 på flyver-grillen.dk har sekretariet taget følgende kopi: I klageskriftet er anført om baggrunden for klagen blandt andet: Om Klagerens virksomhed Klager er formentligt Danmarks mest kendte grillbar, som siden 1972 har drevet restaurionsvirksomhed i forlængelse af Kastrup lufthavn (Copenhagen Airport). Grillbaren har i alle årene gjort brug af varemærket FLYVERGRILLEN, som i dag er et velkendt varemærke inden for kredsen af flyinteresserede. Som bilag 1 fremlægges udskrift fra Gyldendals Den Store Danske, som beskriver Klagers virksomhed. Som bilag 2 fremlægges udskrift fra Wikipedia, som yderligere beskriver restaurionen. Klagers virksomhed er af Kulturministeriet anerkendt som et stykke dansk kulturarv, og er optaget med beskrivelse på kulturarv.dk, hvorfra der fremlægges udskrift som bilag 3. Som en del af Klagers ønske om beskytte sit varemærke, registrerede Klager den 2. marts 2016 FLYVERGRILLEN som varemærke for klasse 43, jf. udskrift fra Pent- og Varemærkestyrelsens dabase, der fremlægges som bilag 4. 2
Da Klager i september 2012 ønskede oprette en hjemmeside for sin virksomhed, ville Klager gerne have haft domænet flyvergrillen.dk, men dette var optaget, og Klager har derfor været tvunget til anvende det mindre traktive domæne flyver-grillen.dk. Klager oplever imidlertid, kunder fortæller, de ikke finder hjemmesiden, fordi de indtaster Klagers varemærke som domænenavn, altså uden bindestreg. Dette er problemisk for Klager, fordi mange kunder i dag bestiller mad til afhentning hos Klager. Klager ønsker derfor, få adgang til det omstridte domæne, for styrke sin online tilstedeværelse og sikre sin forretning. Om Indklagedes virksomhed og brug af domænenavnet Indklagede registrerede det omstridte domæne den 6. januar 2012. Indklagede er ifølge sin egen hjemmeside et Domain Name & Real Este Portfolio Management firma, jf. udskrift fra opcapital.de, der fremlægges som bilag 5. Indklagede er med andre ord en typisk domænepir, som registrerer domæner med henblik på videresælge dem for profit. Ved opslag i DK Hostmaster A/S dabase fremgår det, Indklagede pr. d.d. har registreret 1632 danske domænenavne, og det fremgår, disse helt oplagt alene er registreret med uberettiget økonomisk vinding i sigte, jf. side 1 af søgningen, som fremlægges som bilag 6. Indklagede har aldrig gjort reel brug af det omstridte domæne, men har alene haft dette parkeret med en opfordring til køb af domænet, jf. udskrift fra flyvergrillen.dk af d.d., der fremlægges som bilag 7. Dette kan bekræftes ved opslag af domænet på Internet Archive. Parternes kontakt Parterne har ikke haft nogen kontakt inden indleveringen af nærværende klage. Til støtte for den af Klager nedlagte påstand om overdragelse gøres det gældende Indklagedes opretholdelse af domænenavnet flyvergrillen.dk er i strid med domænenavnslovens 25, stk. 2, da registreringen af domænenavnet, må antages alene være sket med henblik på udlejning eller videreoverdragelse, idet domænenavnet ikke anvendes aktivt, og ikke retmæssig kan anvendes erhvervsmæssigt af Indklagede, Klager har registreret FLYVERGRILLEN som selskabsnavn, og har dermed en væsentlig og legitim interesse i kunne anvende domænenavnet flyvergrillen.dk, Klager har registreret FLYVERGRILLEN som varemærke i Danmark, og har dermed en væsentlig og legitim interesse i kunne anvende domænet flyvergrillen.dk, erhvervsmæssig udnyttelse af domænenavnet flyvergrillen.dk vil udgøre en krænkelse af Klagers varemærkerettigheder, jf. varemærkelovens 4, stk. 1 og 2, 3
Indklagede ikke er indehaver af varemærke- eller andre kendetegnsrettigheder til FLYVERGRILLEN, det er til store gene for Klager, denne ikke kan benytte domænenavnet flyvergrillen.dk i forbindelse med sin virksomhed, Klager vil kunne opnå stor forretningsmæssig fordel i kunne anvende domænenavnet flyvergrillen.dk, Klager har et klart behov for anvende domænenavnet flyvergrillen.dk, Indklagede ikke i registreringsperioden har anvendt domænenavnet flyvergrillen.dk aktivt, bortset fra tilbyde det til salg, Indklagedes manglende anvendelse af domænenavnet er egnet til skabe forvirring og uklarhed hos Klagers nuværende og potentielle kunder om den til domænenavnet tilknyttede hjemmesides tilhørsforhold og om Klagers tilstedeværelse på internettet, Indklagede ikke har en anerkendelsesværdig interesse i opretholde brugen af domænenavnet flyvergrillen.dk, Klager dermed har en større interesse i anvendelsen af domænenavnet flyvergrillen.dk end Indklagede, Indklagede ikke har nogen loyal interesse for opretholde registreringen af domænenavnet flyvergrillen.dk, og registreringen afskærer Klager, der har en retmæssig interesse i domænenavnet, i anvende og registrere sit varemærke som domænenavn under toplevel-domænet.dk, det i forarbejderne til domænelovens 25, stk. 1 (tidligere 12, stk. 1), jf. Lovforslag L 165 for folketingsåret 2004-2005, s. 33-34), bl.a. er foruds, de forhold, der indgår i god-skik-vurderingen efter 12, stk. 1, ikke alene angår registreringsøjeblikket, men også ethvert senere tidspunkt efter, domænenavnet er registreret. Det er endvidere foruds, der i den praktiske udmøntning af kravet om god skik vil kunne indgå en række modstående almene hensyn, som må afbalanceres over for hinanden, hvilket efter omstændighederne vil kunne resultere i, en registrant, som er uden reel interesse i et domænenavn, vil kunne blive pålagt afstå domænenavnet til en anden, som har en sådan tilknytning til de værdier, som domænenavnet signalerer, vedkommende har mulighed for udnytte domænenavnets reelle værdi, og en afvejning af hensynet til henholdsvis Klagers og Indklagedes interesse må føre til, Indklagede skal overdrage domænenavnet flyvergrillen.dk til Klager, og Indklagedes opretholdelse af registreringen for domænenavnet flyvergrillen.dk er i strid med domænenavnslovens 25, stk. 1. Som bilag 1 har klageren fremlagt en uderet udskrift fra hjemmesiden www.denstoredanske.dk, der indeholder en omtale af Flyvergrillen. 4
Bilag 2 er en uderet udskrift fra hjemmesiden www.wikipedia.dk, der ligeledes indeholder en omtale af Flyvergrillen. Bilag 3 er en uderet udskrift fra hjemmesiden www.kulturarv.dk vedrørende Flyvergrillen. Bilag 4 er en udskrift af 20. september 20. september 2016 fra Pent- og Varemærkestyrelsen. Af udskriften fremgår blandt andet, klageren den 2. marts 2016 har fået registreret ordmærket Flyvergrillen i klasse 43 (tilvejebringelse af mad og drikke). Registreringen er sket på baggrund af en ansøgning, som er indgivet den 25. januar 2016. Bilag 5 er ifølge klageren en udskrift fra indklagedes hjemmeside www.opcapital.de, der viser indklagede er beskæftiget med Domain Name & Real Este Portfolio Mangement. Bilag 6 er en uderet udskrift fra DK Hostmasters WHOIS-dabase, der ifølge klageren dokumenterer, indklagede er registrant af 1632 domænenavne. Bilag 7 er et uderet skærmprint fra indklagedes hjemmeside www.flyvergrillen.dk, hvoraf fremgår teksten Køb dette domæne i tilknytning til en række relerede links. Ved opslag den 20. november 2016 på flyvergrillen.dk har sekretariet taget følgende kopi: Ved klikke på linket med teksten Køb dette domæne ledes man videre til hjemmesiden www.sedo.com, hvor flyvergrillen.dk er udbudt til salg for en pris på USD 1.088: 5
Ved opslag den 20. november 2016 i DK Hostmasters WHOIS-dabase har sekretariet konsteret, indklagede er registrant af domænenavnet flyvergrillen.dk. Endvidere har sekretariet konsteret, indklagede under samme bruger-id (ACG34-DK) er anført som registrant af 1.625 yderligere domænenavne af meget forskellig karakter. Sekretariet har ved opslag den 20. november 2016 på de første 10 af indklagedes domænenavne konsteret, der i samtlige tilfælde fremkom hjemmesider af lignende karakter, som fremkom ved opslag på domænenavnet flyvergrillen.dk med relerede links. Samtlige hjemmesider indeholdt endvidere en opfordring til købe det pågældende domænenavn. Ved sekretariets søgning i Google (www.google.dk) den 20. november 2016 på flyvergrillen blev antallet af søgeresulter oplyst til være ca. 13.500, når søgningen blev afgrænset til sider på dansk. Af de første 50 søgeresulter vedrørende ingen indklagede. Samtlige søgeresulter vedrørte klagerens virksomhed eller omtale heraf. Parternes anbringender kan sammenftes således: Klageren har gjort gældende, klageren siden 1972 har drevet restaurionsvirksomhed i forlængelse af Kastrup lufthavn, og klageren formentlig er Danmarks mest kendte grillbar, klageren i september 2012 ønskede oprette en hjemmeside for sin virksomhed under domænenavnet flyvergrillen.dk, 6
klageren i den forbindelse konsterede, domænenavnet flyvergrillen.dk var registreret, hvorfor klageren var tvunget til anvende domænenavnet flyver-grillen.dk, klageren oplever, kunder ikke kan finde klagerens hjemmeside, fordi de indtaster klagerens navn som domænenavn uden bindestreg, dette er problemisk for klageren, idet mange kunder i dag bestiller mad til afhentning, klageren ønsker få overdraget domænenavnet flyvergrillen.dk for styrke sin online tilstedeværelse og sikre sin forretning, indklagede registrerede domænenavnet flyvergrillen.dk den 6. januar 2012, indklagede er en typisk domænepir, som registrerer domænenavne med henblik på videresælge dem for profit, indklagede således på nuværende tidspunkt har registreret 1.632 danske domænenavne, indklagede på intet tidspunkt har gjort aktiv brug af domænenavnet flyvergrillen.dk, men alene har haft det parkeret med en opfordring til køb af domænenavnet, klageren den 2. marts 2016 registrerede ordet Flyvergrillen som varemærke i klasse 43, indklagedes erhvervsmæssige udnyttelse af domænenavnet flyvergrillen.dk vil udgøre en krænkelse af klagerens varemærkerettigheder, jf. varemærkelovens 4, indklagede opretholder registreringen af domænenavnet flyvergrillen.dk alene med videresalg for øje, hvilket er i strid med domænelovens 25, stk. 2, klageren har registreret Flyvergrillen som selskabsnavn og dermed har en væsentlig og legitim interesse i kunne anvende domænenavnet flyvergrillen.dk, det er til stor gene for klageren, denne ikke kan gøre brug af domænenavnet flyvergrillen.dk i forbindelse med sin virksomhed, klageren således vil kunne opnå en stor forretningsmæssig fordel af kunne anvende domænenavnet flyvergrillen.dk, indklagedes registrering af domænenavnet flyvergrillen.dk afskærer klageren fra kunne anvende sit varemærke som domænenavn, indklagede ikke har nogen anerkendelsesværdig eller loyal interesse i opretholde registreringen af domænenavnet flyvergrillen.dk, klageren af ovennævnte grunde har en større interesse i anvendelsen af domænenavnet flyvergrillen.dk end indklagede, indklagede derfor (også) overtræder domænelovens 25, stk. 1, hvorefter registranter ikke må registrere eller anvende domænenavne i strid med god domænenavnsskik, og domænenavnet flyvergrillen.dk på den baggrund bør overdrages til klageren. Indklagede har som nævnt ikke svaret i sagen. Indklagede er gjort bekendt med, sagen herefter vil blive afgjort på det foreliggende grundlag. Nævnets bemærkninger: Det bemærkes indledningsvis, indklagede ikke har besvaret sekretariets henvendelser i sagen, hvorfor denne afgøres på grundlag af klagerens sagsfremstilling og de af klageren indsendte bilag, jf. 9, stk. 3, i klagenævnets forretningsorden. Klageren har over for klagenævnet gjort gældende, indklagede har overtrådt 25, stk. 2, i lov nr. 164 af 26. februar 2014 om internetdomæner (domæneloven). Som sagen foreligger oplyst over for klagenævnet, giver den derfor navnlig anledning til overveje, om indklagede har registreret og 7
opretholder registreringen af domænenavnet flyvergrillen.dk i strid med domænelovens 25, stk. 2. Denne bestemmelse har følgende ordlyd: Registranter må ikke registrere og opretholde registreringer af domænenavne alene med videresalg eller udlejning for øje. Af forarbejderne til domænelovens 25, stk. 2, jf. lovforslag L 66 af 13. november 2013 (Folketingstidende 2013-14, tillæg A, s. 31), fremgår blandt andet: Det foreslåede stk. 2 er en indholdsmæssig videreførelse af den gældende lovs 12, stk. 2. Med bestemmelsen foreslås det videreføre den gældende lovs forbud mod registrere et eller flere domænenavne uden have til hensigt selv benytte disse, men alene for sælge domænenavnene videre til personer, virksomheder, organisioner m.v., der eksempelvis har en særlig driftsøkonomisk, personlig eller priv interesse i netop dette domænenavn. Der kan være tale om, en sådan registrering er foretaget af en registrant, der har forudset, en anden part vil kunne have en særlig interesse i det pågældende domænenavn, og den pågældende registrant har været hurtigst til få registreret domænenavnet. Ofte anvendes begrebet warehousing om sådanne registreringer. Begrebet har imidlertid ikke noget sikkert anvendelsesområde og anvendes derfor også om registreringer, der ikke vil kunne rammes i medfør af bestemmelsen. Det foreslås, bestemmelsen får et snævert anvendelsesområde og alene finder anvendelse i tilfælde af, registreringen er sket for sælge, pantsætte eller udleje domænenavnet. Domænenavnet må således ikke registreres alene med henblik på videreoverdragelse, hvor den, der vil overdrage eller har overdraget domænenavnet (den tidligere registrant), får en økonomisk gevinst, hvad enten videreoverdragelsen sker fuldstændigt eller delvis, midlertidigt eller endeligt. Det væsentlige er således, om formålet med registreringen har været økonomisk vinding ved videreoverdragelse i en eller anden form. Hvis der ud over en økonomisk gevinst har været andre hensigter bag registreringen af et domænenavn, finder bestemmelsen ikke anvendelse. Det er således ikke hensigten med bestemmelsen ramme en registrant, der foretager en registrering som led i et fuldmagtsforhold. Eksempelvis vil et reklamebureau, der til brug for en konkret opgave har registreret et antal navne, som det er tanken, klienten skal overtage, ikke være omftet af bestemmelsen. Afgørende for, om bestemmelsen finder anvendelse, vil være en konkret vurdering af fuldmagtsgivers forhold. Bestemmelsen er ikke i sig selv til hinder for udlejning af tredje- eller fjerdeordensdomæner. Dette kan reguleres i administrors forretningsbetingelser. Bestemmelsen gælder både adfærd, der udmønter sig i registreringsøjeblikket samt ved enhver efterfølgende adfærd. Det fremgår af sagens oplysninger, hjemmesiden under domænenavnet flyvergrillen.dk ud over indeholde en række relerede links indeholder et link med teksten Køb dette domæne, og man ved klikke på dette link ledes videre til hjemmesiden www.sedo.com, hvor det pågældende domænenavn er udbudt til salg for en pris på USD 1.088. 8
Endvidere fremgår det af sagens oplysninger, indklagede har registreret et meget betydeligt antal domænenavne (i alt 1.626 domænenavne) af meget forskellig karakter under internetdomænet.dk, og sekretariets undersøgelser viser, i hvert fald en del af disse domænenavne udbydes til salg på samme måde som det omtvistede domænenavn. På baggrund af det oven for anførte finder klagenævnet, der er skabt en meget stærk formodning for, formålet med indklagedes opretholdelse af registreringen af domænenavnet flyvergrillen.dk alene har været og forts er opnå en økonomisk gevinst gennem videresalg eller udlejning af det pågældende domænenavn. Indklagede har som nævnt ikke svaret i sagen, hvorfor indklagede ikke har afkræftet denne formodning. Det fremgår af 9, stk. 3, i klagenævnets forretningsorden, nævnet ved bevisbedømmelsen kan tillægge det virkning til fordel for modparten, indklagede ikke har svaret i sagen og dermed har undladt medvirke til sagens oplysning. Som følge af det anførte lægger klagenævnet bevismæssigt til grund, indklagede opretholder registreringen af domænenavnet i strid med domænelovens 25, stk. 2. Indklagedes registrering har hindret klageren i lade domænenavnet registrere, og klageren har været først i tid med hensyn til anfægte indklagedes registrering. Da klageren endvidere må anses for have en retlig interesse i få prøvet registreringens retmæssighed, og da der ikke står andre på venteliste til domænenavnet, findes domænenavnet burde overføres til klageren. I medfør af domænelovens 28, stk. 4, nr. 1, træffer klagenævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Indklagede, Atop Capital GmbH, skal anerkende, den foreliggende registrering af domænenavnet flyvergrillen.dk er i strid med gældende dansk ret, og registreringen af dette domænenavn skal overføres til klageren, Flyvergrillen v/jannie Eilsø. Overførslen skal gennemføres straks. Klagegebyret tilbagebetales til klageren. Do: 12. januar 2017 Kaspar Linkis (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 9