b e y e r l a w. d k 5. maj 2014 OPDATERING Kompendium: Kompendium i Markedsføringsret Juraen ændrer sig hele tiden. Nogle grundregler/-principper står dog fast. Og det er grundreglerne inden for markedsføringsretten, kompendiet omhandler. De ændringer, der løbende kommer til, er justeringer til grundreglerne. (Nogle gange sker der selvfølgelig også mere eller mindre "store" ændringer.) I den forstand forældes kompendiet ikke. De ændringer, der siden kompendiets udgivelse er kommet til, kan du læse om i nærværende skrivelse. Den indeholder opdateringer til og med d. 5. maj 2014. Alle regelændringer oplyses, men kun regelændringer, der generelt set er pensumrelevante vil blive omtalt nærmere. Hvad der er relevant kan imidlertid variere. Tjek derfor dit pensum. Regelændringer, der indtræder efter ovennævnte dato, vil blive indskrevet løbende. Har du spørgsmål nærværende opdatering, er du meget velkommen til at skrive en mail. Med venlig hilsen Rasmus Beyer rb@beyerlaw.dk 2014 beyerlaw.dk
INDHOLDSFORTEGNELSE OVERSIGT OVER REGELÆNDRINGER SIDEN KOMPENDIETS UDGIVELSE 2 REGELÆNDRINGERNE KAPITEL FOR KAPITEL 3 DEL 1 3 Kap. 1, afsnit 2.3 om EU-rettens indvirkninger på dansk markedsføringsret (s. 23f.) 3 Kap. 1, afsnit 2.3.1 om nationale markedsføringsregler som restriktioner (s. 24) 3 Kap. 1, afsnit 4.1 om børn og unge (s. 28) 4 DEL 2 4 Kap. 2, afsnit 1.1 om MFL s anvendelsesområde (s. 29) 4 Kap. 2, afsnit 2.1. om de nordiske forbrugerombudsmænds standpunkt vedr. markedsføring på internettet (s. 33) 4 DEL 3 4 DEL 4 4 DEL 5 5 Kap. 12, afsnit 2.1.2 om regningsarbejde (s. 110 nederst i afsnittet) 5 Kap. 12, afsnit 3 om kreditkøb (s. 113) 5 DEL 6 6 Kap. 14 om salgsfremmende foranstaltninger (s. 120ff.) 6 Kap. 15 om garantier (s. 127) 7 DEL 7 7 DEL 8 7 Kap. 21 om straf (s. 171) 7 Kap. 22, afsnit 3.1 om Forbrugerombudsmanden generelt (s. 179f.) 7 Kap. 22, afsnit 3.1.2.5.2 om Foreløbigt forbud (s. 185) 9 Oversigt over Forbrugerombudsmandens retningslinjer og vejledninger (s. 195) 9 ØVRIGE ÆNDRINGER 9 1
OVERSIGT OVER REGELÆNDRINGER SIDEN KOMPENDIETS UDGIVELSE Markedsføringsloven Markedsføringsloven (MFL) er ændret siden kompendiets udgivelse: Først kom lov nr. 364 af 13.5.2009 ( 7 om ændringer som følge af servicedirektivet (2006/123), som trådte i kraft d. 28.12.2009. Denne lov blev senere sammen med andre, tidligere lovændringer indskrevet i lovbekendtgørelse nr. 839 af 31.8.2009. Dernæst kom lovbekendtgørelse nr. 58 af 20.1.2012, som er en sammenskrivning den tidligere lovbekendtgørelse (839) og følgende ændringslove: lov nr. 719 af 25.6.2010 ( 1 om faktureringspligt for regningsarbejde og ændring af Forbrugerombudsmandens ansættelsesvilkår) lov nr. 535 af 26.5.2010 ( 2 om kreditaftaler) lov nr. 1556 af 21.12.2010 ( 11 om at Økonomi- og Erhvervsministeren fastsætter regler om risikooplysninger for kreditaftaler) lov nr. 341 af 27.4.2011 ( 4 om mulighed for digital kommunikation mellem Forbrugerombudsmanden og erhvervsdrivende) lov nr. 621 af 14.6.2011 ( 1 om ophævelse af specialforbuddene mod rabatkuponer og købsbetingede konkurrencer, fastsættelse af regler om Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens gennemførelse og offentliggørelse af sammenlignende test samt anvendelse af anonym informationsindsamling mv.) Dernæst kom endnu nogle ændringslove: lov nr. 1231 af 18.12.2012 ( 33 om Erhvervs- og vækstministerens adgang til at fastsætte regler om digital kommunikation til og fra Forbrugerombudsmanden) lov nr. 1387 af 23.12.2012 ( 5 om ændringer i markedsføringsloven som følge af ændringer i retsplejeloven) lov nr. 378 af 17.4.2013 1 (om styrkelse af Forbrugerombudsmandens processuelle beføjelser og håndhævelsesbeføjelser i forhold til finansielle virksomheder mv. samt styrkelse af beskyttelsen af børn og unge i forbindelse med markedsføring af alkohol), som trådte i kraft d. 1.5.2013. Og endelig er vi fremme ved den p.t. gældende lovbekendtgørelse, nemlig lovbekendtgørelse nr. 1216 af 25.9.2013, indeholdende de ændringer, der følger af ovenstående ændringslove (1231, 1387 og 378) (samt alle de tidligere ændringer). Der er dog siden da kommet endnu en ændringslov: lov nr. 1460 af 17.12.2013 (om garantier). 2
De nordiske forbrugerombudsmænd Endvidere er der kommet nyt fra de nordiske forbrugerombudsmænd: I De nordiske forbrugerombudsmænds standpunkt til markedsføring via sociale medier (fra maj 2012) skaber ombudsmændene klarhed over deres syn på markedsføring via sociale medier såsom Facebook. Forbrugerombudsmanden samarbejder meget tæt med de andre nordiske Forbrugerombudsmænd. Dette er naturligt, da der er mange ligheder i nordisk markedsret, og i administrationen, som igen skyldes en lang tradition for retligt samarbejde. Ovennævnte (pensumrelevante) regelændringer gengives og omtales kort i det følgende. REGELÆNDRINGERNE KAPITEL FOR KAPITEL DEL 1 KAP. 1, AFS NIT 2.3 O M EU-RETTENS IND VI RKNI N GE R PÅ D ANSK MARKED SF Ø RINGS RE T (S. 23F.) I første sætning (s. 23) slettes (i modsætning til konkurrenceretten). Det første (øverste) tekstafsnit på s. 24 erstattes med følgende tekst, som er en ny fodnote til MFL s titel, jf. lov nr. 378, som trådte i kraft d. 1.5.2013: 1) Loven indeholder bestemmelser, der gennemfører dele af Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2005/29/EF af 11. maj 2005 om virksomheders urimelige handelspraksis over for forbrugerne på det indre marked og om ændring af Rådets direktiv 84/450/EØF og Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 97/7/EF, 98/27/EF og 2002/65/EF og Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EF) nr. 2006/2004 (direktivet om urimelig handelspraksis), EU-Tidende 2005, nr. L 149, side 22, samt dele af Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2006/123/EF af 12. december 2006 om tjenesteydelser i det indre marked (servicedirektivet), EU- Tidende 2006, nr. L 376, side 36, og dele af Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2008/48/EF af 23. april 2008 om forbrugerkreditaftaler og om ophævelse af Rådets direktiv 87/102/EØF, EU-Tidende 2008, nr. L 133, side 66. KAP. 1, AFS NIT 2.3.1 OM NATI ON ALE M ARKE DS FØRIN GSREGLE R SOM RE S TRIKTIONE R (S. 24) Lissabon-traktaten trådte i kraft den 1. december 2009, hvilket har medført, at EF-traktaten (TEF) skiftede navn til Traktaten om den Europæiske Unions Funktionsmåde (TEUF). Der er sket ændringer i traktaten, hvilket har medført ændringer i artikel-nummereringer. TEF art. 28, som er omtalt i kompendiet, hedder nu TEUF art. 34, ligesom TEF art. 30 nu hedder TEUF art. 36. 3
KAP. 1, AFS NIT 4.1 O M BØ RN O G UNGE (S. 28) Per 1.5.2013 indtrådte følgende ændringer (lov nr. 378): 8, stk. 2, affattes således: Stk. 2. Markedsføring rettet mod børn og unge under 18 år må ikke direkte eller indirekte opfordre til vold eller anden farlig eller hensynsløs adfærd eller på utilbørlig måde benytte sig af vold, frygt eller overtro som virkemidler. I 8 indsættes som stk. 3: Stk. 3. Markedsføring rettet mod børn og unge under 18 år må ikke indeholde omtale af, billeder af eller henvisninger til rusmidler, herunder alkohol. DEL 2 KAP. 2, AFS NIT 1.1 O M MFL S ANVENDELSE SOMRÅD E (S. 29) Per 1.7.2010 indsattes en ny 14 a i MFL efter 14 (lov nr. 535), som medførte, at 2, stk. 3, ændres 15 og 16 til: 14 a, 15 og 16. Per 1.5.2013 indtrådte følgende ændringer (lov nr. 378): I 2, stk. 2, ændres 1 og 3, 12 a, 13, stk. 3 og stk. 8, nr. 1 til: 1 og 13, stk. 3 og stk. 8, nr. 1. I 2, stk. 3, ændres 13, stk. 2 og 4-6, og 14 a, 15 og 16 til: 13, stk. 2 og 4-6, og 15 og 16. KAP. 2, AFS NIT 2.1. OM DE N ORDIS KE F O RBR UGE ROM BUDSMÆNDS S TAN D PUNKT VEDR. MARKEDSF Ø RING P Å I NTE RNE TTE T (S. 33) Standpunktet er blevet revideret, se nu De nordiske forbrugerombudsmænds standpunkt til handel og markedsføring på internettet (2010). DEL 3 Ingen ændringer. DEL 4 Ingen ændringer. 4
DEL 5 KAP. 12, AFSNI T 2.1.2 OM REGNIN GS ARBE J DE (S. 110 NEDE RS T I AFS NITTET) Per 1.7.2010 blev MFL 13, stk. 4, ophævet og i stedet indsattes følgende 13, stk. 4, 5 og 6 (lov nr. 719): Stk. 4. Når en tjenesteydelse er udført efter regning, skal der tilstilles forbrugeren en specificeret regning, der sætter denne i stand til at kontrollere prisen for de varer og tjenesteydelser, der indgår i ydelsen. Forbrugeren skal have følgende oplysninger 1. Timepris. 2. Timeforbrug. 3. Materialeforbrug, hvor det har betydning for prisen på tjenesteydelsen. Stk. 5. Den erhvervsdrivende kan helt eller delvis erstatte oplysningerne nævnt i stk. 4, nr. 1-3, med andre oplysninger, hvis dette sker efter aftale med forbrugeren, eller hvis det følger af branchesædvane inden for det pågældende område. Stk. 6. Den erhvervsdrivende skal på forbrugerens begæring i særlige situationer give yderligere oplysninger, som sætter forbrugeren i stand til at kontrollere prisen for de varer og tjenesteydelser, der indgår i ydelsen. Stk. 5 og 6 i den gamle 13, stk. 4, bliver herefter stk. 7 og 8. Ovennævnte ændringer bevirker endvidere følgende ændringer: I 2, stk. 2, ændres og stk. 6 til: og stk. 8. I 2, stk. 3, ændres 13, stk. 2 og 4 til: 13, stk. 2 og 4-6. I 13, stk. 3, ændres stk. 6 til: stk. 8. I 13, stk. 6, nr. 1, der bliver stk. 8, nr. 1, ændres stk. 1-4 til: stk. 1-6. I 15, stk. 1, ændres stk. 5 til: stk. 7. KAP. 12, AFSNI T 3 OM K REDI TK Ø B (S. 113) Pr. 1.7.2010 er der indsat en ny 14 a i MFL efter 14 (lov nr. 535) Kreditaftaler 14 a. Enhver markedsføring af kreditaftaler, der angiver en rentesats eller talstørrelser vedrørende omkostningerne i forbindelse med forbrugerkredit, skal indeholde de standardoplysninger, der følger af stk. 2. Stk. 2. Standardoplysningerne i henhold til stk. 1 skal klart, tydeligt og på en fremtrædende måde ved hjælp af et repræsentativt eksempel angive: 1. Debitorrenten, fast eller variabel eller begge, tillige med oplysninger om omkostninger, der indgår i forbrugerens samlede omkostninger i forbindelse med kreditten. 2. Det samlede kreditbeløb. 3. De årlige omkostninger i procent, som beregnet efter lov om kreditaftaler. 4. Kreditaftalens løbetid. 5. Ved kredit i form af henstand med betalingen for en specifik vare eller tjenesteydelse, kontantprisen og størrelsen af en eventuel forudbetaling. 6. Det samlede beløb, som skal betales af forbrugeren, og raternes størrelse. 5
Stk. 3. Hvis indgåelsen af en aftale om en accessorisk tjenesteydelse i forbindelse med kreditaftalen, navnlig en forsikring, er obligatorisk for at opnå kreditten eller for at opnå kreditten på de annoncerede vilkår og betingelser og en sådan aftales omkostninger ikke kan beregnes på forhånd, skal forpligtelsen til at indgå denne aftale også være angivet klart, tydeligt og på en fremtrædende måde sammen med de årlige omkostninger i procent. Stk. 4. En kreditformidler skal i reklamer og i dokumentation henvendt til forbrugere gøre opmærksom på omfanget af sine beføjelser, navnlig om vedkommende udelukkende samarbejder med en eller flere kreditgivere eller optræder som selvstændig mægler. I 2, stk. 3, ændres 15 og 16 til: 14 a, 15 og 16. I 30, stk. 3, indsættes efter 14, : 14 a,. Per 1.7.2011 indsattes efter 14 a et 14 b med følgende ordlyd (lov nr. 1556): 14 b. Økonomi- og erhvervsministeren fastsætter regler om risikooplysninger for kreditaftaler. DEL 6 KAP. 14 OM S ALGSF RE MMENDE FORANS TAL TNINGE R (S. 120FF.) Den 23. april 2009 og den 14. januar 2010 afsagde EU-domstolen domme, de forenede sager C-261/07 og C- 299/07 samt sagen C-304/08, der slår fast, at et generelt forbud mod salgsfremmende foranstaltninger er i strid med direktivet om urimelig handelspraksis (2005/29). En tværministeriel arbejdsgruppe bestående af Økonomi- og Erhvervsministeriet, Forbrugerombudsmanden, Justitsministeriet og Kulturministeriet undersøgte herefter, om det inden for direktivets rammer var muligt at opretholde 10 og 11 i MFL om forbud mod henholdsvis rabatkuponer og købsbetingede konkurrencer. Arbejdsgruppen nåede frem til, at forbuddene var i strid med direktivet om urimelig handelspraksis og derfor ikke kunne opretholdes (de måtte ophæves). Arbejdsgruppen fandt endvidere frem til, at det er muligt at lade den generelle bestemmelse om salgsfremmende foranstaltninger i MFL 9 gælde for rabatkuponer og købsbetingede konkurrencer. Den 1. juni 2011 blev MFL 10 og 11 ophævet ved lov nr. 621. Loven trådte i kraft d. 1.7.2011. Lovændringen medførte endvidere en ny formulering af 9, stk. 1, som affattes således: En salgsfremmende foranstaltning, herunder i form af tilgift, rabatmærker, rabat- og bonussystemer, præmiekonkurrencer og lign., skal markedsføres således, at tilbudsbetingelserne er klare, tydelige og let tilgængelige for forbrugeren. Der må ikke i øvrigt udelades væsentlige oplysninger, herunder oplysninger om værdien af eventuelle tillægsydelser, som er egnet til mærkbart at forvride forbrugerens økonomiske adfærd. 6
I 30, stk. 3, 1. pkt., ændres 9-11 til: 9. Rabatkuponer og købsbetingede konkurrencer vil således uanset ophævelsen af 10 og 11 være reguleret af oplysningskravene i 9 om salgsfremmende foranstaltninger ( samt, mere generelt, af de allestedsnærværende regler i MFL 1 og 3). Rabatkuponer er for øvrigt især et amerikansk fænomen med en mere end 100 år lang historie. Typisk optræder kuponerne i aviser og ugeblade, som man så skal klippe ud. Hidtil har der ikke været mange af sådanne kuponer i vores gratisaviser. KAP. 15 OM GARAN TI ER (S. 127) Per 13.6.2014 indtræder følgende ændring (lov nr. 1460): 12, stk. 2, 3. og 4. pkt., affattes således:»garantien skal meddeles forbrugeren i overensstemmelse med reglerne i lov om forbrugeraftaler. Garantien skal være affattet på dansk.«del 7 Ingen ændringer. DEL 8 KAP. 21 OM S TRAF (S. 171) Per 1.5.2013 indtrådte følgende ændringer (lov nr. 378): I 30, stk. 1, 1. pkt., indsættes efter 27, stk. 2, : eller 27 a. I 30, stk. 3, 1. pkt., ændres 3, stk. 1 og 2, 4-6, 8, stk. 2, 9, 12 a, stk. 1 og 2, 13, stk. 1-4, 14, 14 a, 15, stk. 3, 16, stk. 1-4, til: 3, stk. 1 og 2, 4-6, 8, stk. 2 og 3, 9, 12 a, stk. 1 og 2, 13, stk. 1-4, 14, 14 a, 15, stk. 3, 16, stk. 1-4,. KAP. 22, AFSNI T 3.1 OM FO RBRUGE RO M BUDSMAN DEN GENE REL T (S. 179F.) Per 1.7.2010 affattes 22, stk. 3, som følger (lov nr. 719): Stk. 3. Forbrugerombudsmanden udnævnes af økonomi- og erhvervsministeren for et tidsrum på op til 6 år med mulighed for forlængelse med op til i alt 3 år. Genudnævnelse som forbrugerombudsmand efter udløb af den fastsatte periode kan kun ske efter fornyet opslag. Ved genudnævnelse finder 1. pkt. tilsvarende 7
anvendelse. Forbrugerombudsmanden kan kun afskediges uden ansøgning, såfremt afskeden er begrundet i helbredsmæssige årsager, eller såfremt den pågældende som følge af strafbart forhold, tjenesteforseelse eller mislighed er uskikket til at forblive i stillingen. Ansættelsen ophører automatisk ved udgangen af den måned, hvori den pågældende fylder 70 år. Forbrugerombudsmanden skal opfylde de almindelige betingelser for at blive dommer. Per 1.5.2011 indsattes i 22 som stk. 6-9 (lov nr. 341): Stk. 6. Ministeren kan endvidere fastsætte regler om, at kommunikation skal foregå digitalt mellem Forbrugerombudsmanden og de erhvervsdrivende. Stk. 7. Ministeren kan fastsætte nærmere regler om digital kommunikation mellem Forbrugerombudsmanden og de erhvervsdrivende, herunder om anvendelse af bestemte it-systemer, særlige digitale formater og digital signatur el.lign. Stk. 8. Ministeren kan fastsætte regler om, at Forbrugerombudsmanden kan udstede afgørelser og andre dokumenter til erhvervsdrivende, jf. stk. 6, uden underskrift, med maskinelt eller på tilsvarende måde gengivet underskrift eller under anvendelse af en teknik, der sikrer entydig identifikation af den, som har udstedt afgørelsen eller dokumentet. Sådanne afgørelser og dokumenter sidestilles med afgørelser og dokumenter med personlig underskrift. Stk. 9. En digital meddelelse anses for at være kommet frem, når den er tilgængelig for adressaten for meddelelsen. Per 1.1.2013 ophævedes ovenstående 22, stk. 6-9, og der indsattes i stedet et nyt 22 som stk. 6-9 (lov nr. 1231): Stk. 6. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte regler om, at skriftlig kommunikation til og fra Forbrugerombudsmanden om forhold, som er omfattet af denne lov eller af regler udstedt i medfør af denne lov, skal foregå digitalt. Stk. 7. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte nærmere regler om digital kommunikation, herunder om anvendelse af bestemte it-systemer, særlige digitale formater og digital signatur el.lign. Stk. 8. En digital meddelelse anses for at være kommet frem, når den er tilgængelig for adressaten for meddelelsen. Stk. 9. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte regler om, at Forbrugerombudsmanden kan udstede afgørelser og andre dokumenter efter denne lov eller efter regler udstedt i medfør af denne lov uden underskrift, med maskinelt eller på tilsvarende måde gengivet underskrift eller under anvendelse af en teknik, der sikrer entydig identifikation af den, som har udstedt afgørelsen eller dokumentet. Sådanne afgørelser og dokumenter sidestilles med afgørelser og dokumenter med personlig underskrift. Stk. 10. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte regler om, at afgørelser og andre dokumenter, der udelukkende er truffet eller udstedt på grundlag af elektronisk databehandling, kan udstedes alene med angivelse af Forbrugerombudsmanden som afsender. 8
KAP. 22, AFSNI T 3.1.2.5.2 OM F O RELØBIGT FORBUD (S. 185) Per 1.7.2013 affattes 29, stk. 1, 3. pkt., som følger (lov nr. 1387): I 29, stk. 1, 3. pkt., ændres 642, nr. 2, 643, 645, stk. 1-3, og 651 til: 413, nr. 2, 414, 430 og 641, stk. 1-3 og 5,, og 648, stk. 2 til: 422, stk. 3. OVERSIGT OVER FORBRUGEROMBUDSMANDENS RETNINGSLINJER OG VEJLEDNINGER (S. 195) Se en opdateret liste på forbrugerombudsmandens hjemmeside: www.forbrugerombudsmanden.dk. ØVRIGE ÆNDRINGER Den 28.12.2009 trådte en ændring i kraft pga. servicedirektivet (2006/123), jf. lov nr. 364 af 13.5.2009, idet der hermed blev indsat et nyt 7a efter 7: 7 a. Økonomi- og erhvervsministeren fastsætter nærmere regler med henblik på at opfylde de bestemmelser i Europa-Parlamentets og Rådets direktiv om tjenesteydelser i det indre marked, som vedrører tjenesteyderes forpligtelse til at give oplysninger til tjenestemodtagere. I 13, stk. 3, udgår, 14, jf. lov nr. 621. Efter kapitel 6 indsættes, jf. lov nr. 621: Kapitel 6 a Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens virksomhed 25 a. Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen gennemfører og offentliggør sammenlignende test af varer og tjenesteydelser. Stk. 2. Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen kan i sin testvirksomhed anvende anonym informationsindsamling. 9
I 27, stk. 1, 2. pkt., indsættes efter 20, stk. 1 :, og på begæring anlægge sag om erstatning og vederlag, jf. lov nr. 378. Efter 27 indsættes, jf. lov nr. 378, som trådte i kraft d. 1.5.2013: Informationspligt om forældelse 27 a. Forbrugerombudsmanden kan, hvis det skønnes nødvendigt for at beskytte forbrugere mod retstab, efter forhandling meddele påbud om at informere relevante kunder om retsstillingen i relation til forældelse. Efter 30 indsættes, jf. lov nr. 378, som trådte i kraft d. 1.5.2013: 30 a. Erhvervs- og vækstministeren kan efter forhandling med justitsministeren fastsætte regler om, at Forbrugerombudsmanden i nærmere angivne sager om overtrædelse af denne lov eller regler udstedt i medfør heraf i et bødeforelæg kan tilkendegive, at sagen kan afgøres uden retssag, hvis den, der har begået overtrædelsen, erklærer sig skyldig i overtrædelsen og erklærer sig rede til inden en nærmere angivet frist at betale en i bødeforelægget angivet bøde. Fristen kan efter anmodning forlænges af Forbrugerombudsmanden. Stk. 2. Reglerne i retsplejelovens 834, stk. 1, nr. 2 og 3, og stk. 2, om krav til indholdet af et anklageskrift og om, at en sigtet ikke er forpligtet til at udtale sig, finder tilsvarende anvendelse på bødeforelæg. Stk. 3. Vedtages bødeforelægget, bortfalder videre forfølgning. Vedtagelsen har samme virkning som en dom. 10