Bestemmelserne pkt. 2.1. og 2.2 er indbyrdes uklare, hvilket giver tvivl om, hvornår der er indgået en endelig aftale.

Dansk Byggeris kommentarer til DB-12 (tidligere TUN-12) Brancheforeningen Danske Byggecentre (tidligere Trælasthandlerunionen TUN) har udarbejdet DB-12 ( Almindelige salgs- og leveringsbetingelser for leverancer af produkter og byggematerialer ). DB-12 fraviger på en række punkter købelovens regler, som gælder mellem parterne i et aftaleforhold, hvor ikke andet er aftalt. Indholdet af DB-12 bevirker, at medlemmer af Dansk Byggeri kan komme i klemme ved køb i henhold til DB-12. Dette notat indeholder Dansk Byggeris vurdering af de juridiske risici, som DB-12 medfører for entreprenøren. Kommentarerne i det følgende er angivet med henvisning til punktangivelserne i DB-12. Nærværende notat indeholder ikke en anbefaling om, hvordan man som entreprenør bør forholde sig til tilbud indeholdende DB-12. Det er således op til den enkelte entreprenør at vurdere, hvorvidt de nedenfor påpegede risici er relevante i det konkrete tilfælde. Ad pkt. 2 - Tilbud/ordrebekræftelse Risiko for mellemsalg, jf. pkt. 2.1-2.2 Bestemmelserne pkt. 2.1. og 2.2 er indbyrdes uklare, hvilket giver tvivl om, hvornår der er indgået en endelig aftale. Sammenholdes pkt. 2.1 og 2.2, er der formentligt indgået en endelig aftale, hvis tilbuddet accepteres inden otte dage fra fremsættelsen af tilbud, medmindre andet skriftligt er aftalt. Dette til trods for, at der i pkt. 2.1 er forbeholdt mellemsalg, og at det af pkt. 2.2 fremgår, at der først foreligger en endelig aftale, når entreprenøren har modtaget sælgers skriftlige ordrebekræftelse, og at kun denne er bindende. Uklarheden om mellemsalgsforbeholdet udgør en risiko ved køb efter DB-12, idet entreprenøren ifølge pkt. 2. 2 er forpligtet til at respektere sælgers salg til anden side af den af entreprenøren købte vare, indtil entreprenøren har modtaget sælgers ordrebekræftelse. Ansvar for kataloger, brochurer mv., jf. pkt. 2.4 Under pkt. 2.4 fraskriver sælger sig ansvar for indhold af kataloger, brochurer mv. fra sælgers leverandører, uanset sælgers gode eller onde tro herom. Dette er en fravigelse af den juridiske hovedregel, hvorefter en sælger kun er ansvarsfri, hvis sælger har været i begrundet god tro om (fejlagtige) oplysningers rigtighed og tilstrækkelighed. Bestemmelsen medfører desuden usikkerhed i forhold til leverandør-garantier, som måtte være indeholdt i det angivne materiale. Nørre Voldgade 106 Telefon: 72 16 00 00 www.danskbyggeri.dk Jyske Bank: 1358 København K CVR-nr.: 26 91 11 25 info@danskbyggeri.dk 5032-0001028719

Ansvar for vejledning, måltagning mv., jf. pkt. 2.5 I denne bestemmelse fraskriver sælger sig ansvar for mundtlig eller skriftlig vejledning, måltagning mv., ydet af sælgers medarbejdere. Bestemmelsen fraviger det juridiske udgangspunkt, hvorefter sælgerens medarbejdere betragtes som fuldmægtige for sælger. Ad pkt. 3 - Direkte leverancer af trælast DB-12 s anvendelsesområde, jf. pkt. 3.1 Ifølge pkt. 3.1 gælder DB-12 ikke for leverancer af partier af trælast, som leveres ved direkte import til Danmark uden om sælgers lager. Bestemmelsen opregner eksempler på importkontrakters salgs- og leveringsbestemmelser, som en sådan leverance kunne være omfattet af, afhængig af den specifikke aftale. Bestemmelsen skaber uklarhed om hvilke betingelser, der gælder ved de angivne leverancer. Ad pkt. 4 - Priser Pris, jf. pkt. 4.1 Ifølge pkt. 4.1, 1. pkt. fremgår prisen af sælgers til enhver tid gældende prisliste eller af fremsendt ordrebekræftelse. Bestemmelsen skaber uklarhed i forhold til den aftalte pris, hvis prislisten og ordrebekræftelsen indeholder (forskellige) priser. Pkt. 4.1. 2. pkt. bestemmer, at Levering sker fra Sælgers lager eller ab værk, medmindre andet skriftligt er aftalt. Bestemmelsen giver sælger frihed til at vælge leveringssted, med mindre andet er aftalt. Prisændringer, jf. pkt. 4.2 Ifølge denne bestemmelse er sælger berettiget til uden varsel at foretage prisændringer i prislister og tilbud, såfremt intet andet skriftligt er aftalt. Bestemmelsen lægger risikoen for prisudviklingen over på entreprenøren Ad pkt. 5 Betaling, ejendomsforbehold og sikkerhedsstillelse Forfaldstidspunkt, jf. pkt. 5.1-5.2 Pkt. 5.1-5.2 bestemmer, at købesummen forfalder til betaling på det i ordrebekræftelsen angivne leveringstidspunkt, uanset om købers forhold medfører, at levering ikke kan ske som aftalt (såkaldt fordringshavermora). Leveringstidspunkt, som angivet i ordrebekræftelsen, er ifølge DB-12 pkt. 10.1 alene vejledende, jf. kommentaren hertil nedenfor. Forfaldstidspunktet fastsættes således ud fra en vejledende dato, hvorefter entreprenøren risikerer, at der ikke er samtidighed mellem levering og betaling, herunder i tilfælde af forsinket levering på grund af sælgers forhold. 2

Ejendomsforbehold, jf. pkt. 5.5 Bestemmelsen indeholder et ejendomsforbehold. Ejendomsforbeholdet vil dog ikke kunne gøres gældende af sælger, såfremt materialerne er indføjet i den bygning, arbejdet vedrører. Dette følger af tinglysningslovens 38. Endvidere vil ejendomsforbeholdet formentlig ikke kunne gøres gældende i en række øvrige situationer, hvor sælger er bekendt med, at materialerne skal videreoverdrages (den såkaldte forhandlergrundsætning). Bestemmelsen får dermed ikke i alle tilfælde virkning efter dens ordlyd, ligesom den i øvrigt også strider mod AB 92 10, stk. 3, hvorefter materialer og andre leverancer skal leveres uden ejendomsforbehold. Sidstnævnte bemærkning er naturligvis alene relevant, såfremt AB 92 er aftalt mellem parterne. Sikkerhedsstillelse, jf. pkt. 5.6 Pkt. 5.6 indeholder bestemmelse om, at sælger enten i forbindelse med eller efter aftalens indgåelse er berettiget til at kræve betryggende sikkerhedsstillelse for købesummen mv. Bestemmelsen om, at sælger også efter aftalens indgåelse kan kræve sikkerhedsstillelse, fraviger det juridiske udgangspunktet, hvorefter sælger ikke kan kræve sikkerhedsstillelse uden aftale herom. Sikkerhedsstillelse i denne sammenhæng vil endvidere også risikere omstødelse efter de konkursretlige regler. Inkasso, jf. pkt. 5.7 Ifølge pkt. 5.7 er entreprenøren forpligtet til at betale inkassoomkostninger, som kan overstige de beløb, der følger af inkassolovgivningen. Ifølge inkassolovgivningen kan en kreditor alene kræve rimelige og relevante inddrivelsesomkostninger dækket hos skyldneren, og der er herudover fastsat et fast kompensationsbeløb. Ad pkt. 10 Levering Leveringstidspunkt, jf. pkt. 10.1 Ifølge pkt. 10.1 er det i ordrebekræftelsen angivne leveringstidspunkt alene vejledende for sælger. Bestemmelsen indebærer en risiko for entreprenøren, idet entreprenøren i forholdet til bygherre ved udskudt levering risikerer at blive forsinket i forhold til den tidsplan, som eventuelt måtte være aftalt mellem bygherre og entreprenør. Det vejledende leveringstidspunkt har endvidere konsekvenser for reklamation ved forsinkelse, jf. kommentaren til pkt. 11.1 nedenfor. Sælgers ret til tidsfristforlængelse, jf. pkt. 10.2 Under denne bestemmelse opregnes de tilfælde, som berettiger sælger til tidsfristforlængelse. Tidsfristforlængelse indebærer, at sælger ikke kan pålægges erstatningsansvar for den pågældende forsinkelse. Pkt. 10.2 afviger fra de tilfælde, hvor entreprenøren i forholdet til bygherre vil være berettiget til tidsfristforlængelse, uanset om AB-reglerne er vedtaget eller ej. Det entrepriseretlige ud- 3

gangspunkt for entreprenørens tidsfristforlængelse overfor bygherre er gengivet i AB 92 24. Da DB-12 pkt. 10.2 ikke er samstemmende med det entrepriseretlige udgangspunkt for tidsfristforlængelse, risikerer entreprenøren at komme i klemme og endeligt at skulle afholde dagbods-/erstatningskrav fra bygherre som følge af sælgers forsinkelse. I det følgende kommenteres et par af forsinkelsestilfældene fra pkt. 10.2: Litra a) om force majeure: bestemmelsen er ikke i overensstemmelse med det entrepriseretlige force majeure-begreb, som er gengivet i AB 92 24, stk. 1, nr. 3, jf. også kommentaren til pkt. 15 nedenfor. Litra b) om forsinkelse, som skyldes sælgers leverandører, transportører mv.: bestemmelsen indebærer efter omstændighederne en risiko for, at sælger ikke hæfter for forsinkelse fra sine samhandelspartnere, uanset årsagen hertil. Litra c) om arbejdskonflikter: bestemmelsen berettiger sælger til tidsfristforlængelse ved arbejdskonflikter, uanset årsagen hertil. Dette bevirker, at fx arbejdskonflikter som følge af sælgers egne forhold også vil berettige sælger til tidsfristforlængelse. Ad pkt. 11 Reklamation ved og ansvar for forsinkelse Reklamationsfrist ved forsinkelse, jf. pkt. 11.1 Ifølge pkt. 11.1 skal entreprenøren reklamere skriftligt straks ved konstatering af forsinkelse, idet entreprenøren i modsat fald mister ethvert krav i anledning af forsinkelsen. Denne reklamationsforpligtigelse fraviger det juridiske udgangspunkt om, at reklamation skal ske inden rimelig tid. I Risikoen ses, når pkt. 11.1 sammenholdes med pkt. 10.1, hvor leveringstidspunktet angives som vejledende. alene er vejledende, jf. kommentaren til pkt. 10.1 ovenfor. Mindre forsinkelser, jf. pkt. 11.2 Bestemmelsen medfører, at sælger ved mindre forsinkelse er berettiget til at foretage efterlevering. Når pkt. 11.2 sammenholdes med pkt. 11.3-11.5, afskæres entreprenøren fra at hæve købet og/eller kræve erstatning ved mindre forsinkelse. Bestemmelsen kan være konkret byrdefuldt for entreprenøren, da selv en mindre forsinkelse af en entreprise kan medføre betydelige omkostninger for entreprenøren. Den køberetlige hovedregel ved handelskøb er da også, at enhver forsinkelse anses for væsentlig, medmindre det kun er en ringe del af det solgte, der er forsinket. Ophævelsesadgang ved successiv levering, jf. pkt. 11.3 I medfør af pkt. 11.3, er entreprenøren i successive leverancer alene berettiget til at hæve den forsinkede delleverance. Bestemmelsen fraviger det køberetlige udgangspunkt, hvorefter entreprenøren kan hæve købet for senere leveringers vedkommende, såfremt gentagelse af forsinkelsen må ventes, eller en totalophævelse kan begrundes i sammenhængen mellem leveringerne. 4

Opgørelse af erstatningskrav ved ophævelse pga. forsinkelse, jf. pkt. 11.4 Bestemmelsen indeholder en potentiel begrænsning af sælgers erstatningsansvar, idet erstatningen dels begrænses til de meromkostninger, der påføres entreprenøren ved hans anskaffelse af tilsvarende vare fra anden side, og dels af at erstatningen ikke kan overstige fakturaværdien af den forsinkede leverance med tillæg af 10 %. Pkt. 11.4 medfører således en maksimering af sælgers erstatningsansvar, hvorved erstatningselementer som fx erstatning for indirekte tab afskæres. Øvrigt erstatningsansvar ved forsinkelse, jf. pkt. 11.5 Ifølge pkt. 11.5 har entreprenøren - udover pkt. 11.4 - ikke ret til erstatning i anledning af sælgers forsinkelse, uanset om købet hæves eller fastholdes. Bestemmelsen medfører, at entreprenøren ved fastholdelse af købet ikke kan gøre erstatningskrav gældende mod sælger for fx dagbøder, byggepladsdrift, erstatningskrav som følge af at andre fagentreprenører forsinkes m.v. Pkt. 11.5 fastslår således, at kun hvis købet hæves pga. væsentlig forsinkelse, er sælger erstatningsansvarlig, idet erstatningskrav endog begrænses til fakturaværdien med tillæg af 10 %. Ad pkt. 12 Undersøgelsespligt og reklamation Reklamation over skjulte mangler, jf. pkt. 12.2 Pkt. 12.2, 2. pkt. bestemmer, at der ved skjulte mangler skal reklameres senest inden ét år efter levering. Bestemmelsen indebærer en indskrænkning i forhold til forældelseslovens regler, efter hvilke en køber skal foretage retslige skridt inden udløbet af en absolut 10-års forældelsesfrist, dog senest tre år efter manglen blev eller burde være blevet opdaget. Bestemmelsen modificeres i DB-12 pkt. 14 med de i pkt. 14 anførte begrænsninger, jf. kommentaren hertil nedenfor. Pkt. 12.2, 2. pkt. udgør således et risikoelement for entreprenøren, som risikerer at bære det endelige ansvar for skjulte materialefejl mv. ved varer, der er købt under DB-12. Reklamation over varer, der skal monteres eller indgå i en montage, jf. pkt. 12.3 Ifølge pkt. 12.3 kan reklamation over mangler ikke finde sted, såfremt montering af påbegyndt. Bestemmelsen afskærer sælgers ansvar i de tilfælde, hvor mangler ved det leverede først kan konstateres i forbindelse med montage. Pkt. 12.3 modificeres i DB-12 pkt. 14 således, at reklamationsretten over skjulte mangler, som ikke kunne eller burde være opdaget inden eller i forbindelse med montering, montage eller indbygning, bevares med de i pkt. 14 anførte begrænsninger, jf. kommentaren hertil nedenfor. 5

Ad pkt. 13 Ansvar for mangler ved salgsgenstanden Sælgers ret til afhjælpning eller omlevering, jf. pkt. 13.1-13.2 Bestemmelserne indeholder en ret for sælger til at kræve afhjælpning eller omlevering efter eget valg, hvis entreprenøren rettidigt har reklameret over mangler. Pkt. 13.1-13.2 indebærer en forrykkelse af det køberetlige udgangspunkt for en købers beføjelser i anledning af en ikke-uvæsentlig, mangelfuld leverance. Angår leverancen en bestemt genstand, vil en køber normalt kunne hæve købet eller kræve et forholdsmæssigt afslag i købesummen. Er der tale om en leverance efter art, vil en køber normalt kunne hæve købet, kræve omlevering eller fordre et forholdsmæssigt afslag i købesummen. Opgørelse af erstatningskrav ved ophævelse pga. mangler, jf. pkt. 13.3-13.5 Bestemmelserne indeholder en væsentlig begrænsning af sælgers erstatningsansvar, idet erstatningen dels begrænses til (kun) de meromkostninger, der påføres entreprenøren ved hans anskaffelse af tilsvarende vare fra anden side, og dels af at erstatningen ikke kan overstige fakturaværdien af de(n) mangelfulde vare(r) med tillæg af 10 %. Pkt. 13.3-13.5 medfører således en maksimering af sælgers erstatningsansvar, uden hensyn til at en mangel ved en leverance til en byggeplads kan påføre entreprenøren andre tab som fx forsinkelsestab, udgifter til de- og genmontage, indirekte tab mv. Ad pkt. 14 Byggeleveranceklausul tidsmæssigt udvidet reklamationsret Pkt. 14 indeholder et i forhold til DB-12 pkt. 12 udvidet ansvar for skjulte mangler. Det udvidede ansvar finder kun anvendelse, såfremt sælgers leverandør af det pågældende byggemateriale har registreret sig i ByggeBasen på www.db12.dk under koden udv. ansvar. I ByggeBasen på www.db12.dk er det alene muligt at søge på aktuelle registreringer. Entreprenøren kan derfor overveje at tage et print af registreringen på hjemmesiden ved modtagelse af ordrebekræftelse fra sælger. Såfremt sælgers leverandør har ændret sin registrering i perioden fra entreprenørens accept af tilbud til sælgers fremsendelse af ordrebekræftelse, jf. kommentaren til pkt. 2.1-2.2, vil entreprenøren formentligt have ret til at hæve aftalen. Udvidet reklamationsret, jf. pkt. 14.1 Bestemmelsen modificerer reklamationspligten i pkt. 12.2 for så vidt angår byggematerialer, idet sælgers ansvar under pkt. 14.1 ophører fem år efter byggeriets aflevering, dog højst seks år fra overgivelsen af materialerne til køber. Denne udvidede reklamationsret forudsætter, at sælgers leverandør, på tidspunktet for sælgers ordrebekræftelse til entreprenøren, har registret sig i ByggeBasen på www.db12.dk med koden udv. ansvar for mangler i den tilsvarende periode. For så vidt angår skjulte mangler ved byggematerialerne, skal entreprenøren dog have reklameret over for sælger straks efter, at entreprenøren burde have opdaget manglerne, og senest ét år derefter. Bestemmelsen indebærer en lempelse i forhold til DB-12 pkt. 12.2, men er fortsat en indskrænkning i forhold til forældelseslovens regler, efter hvilke en køber skal foretage retslige skridt inden udløbet af en absolut 10-års forældelsesfrist, dog senest tre år efter manglen 6

blev eller burde være blevet opdaget. Bestemmelsens ansvarsperiode harmonerer dog med AB 92/ABT 93 36. Udvidet reklamationsret med forbrugere som bygherre, jf. pkt. 14.2 Bestemmelsen er en yderligere modifikation til pkt. 12.2 for så vidt angår byggematerialer, idet sælger påtager sig et 10-årigt ansvar, når entreprenørens bygherre er forbruger. Denne udvidede reklamationsret forudsætter, at sælgers leverandør, på tidspunktet for sælgers ordrebekræftelse til entreprenøren, har registret sig i ByggeBasen på www.db12.dk med koden udv. ansvar for mangler i den tilsvarende periode. For så vidt angår skjulte mangler ved byggematerialerne, skal entreprenøren dog have reklameret over for sælger straks efter, at entreprenøren burde have opdaget manglerne, og senest ét år derefter. Bestemmelsen indebærer en lempelse i forhold til DB-12 pkt. 12.2, men er fortsat en indskrænkning i forhold til forældelseslovens regler, efter hvilke en køber skal foretage retslige skridt inden udløbet af en absolut 10-års forældelsesfrist, dog senest tre år efter manglen blev eller burde være blevet opdaget. Sælgers regreskrav, jf. pkt. 14.4 Ifølge pkt. 14.4 kan entreprenøren ikke gøre erstatningskrav gældende i videre omfang, end sælger kan over for sin leverandør. Entreprenørens erstatningskrav begrænses samtidig beløbsmæssigt til det beløb, sælger rent faktisk opnår betalt fra leverandøren eller dennes bo, efter fradrag af omkostninger. Bestemmelsen er en fravigelse af den almindelige erstatningsret. Ad pkt. 15 Force majeure Force majeure, jf. pkt. 15.1 Under denne bestemmelse defineres force majeure som enhver begivenhed, der udenfor sælgers kontrol hindrer eller sinker levering. Ved force majeure efter pkt. 15.1 kan sælger ansvarsfrit og efter eget valg udskyde levering eller helt eller delvist annullere entreprenørens ordre. I forhold til købelovens almindelige force majeure-begreb, der eksemplificeres ved forhold som, krig, indførelsesforbud eller lignende, er DB-12 s force majeure-begreb så bredt, at entreprenøren i mange tilfælde ikke vil kunne videreføre det påberåbte som force majeure overfor sin bygherre. Da pkt. 15.1 ikke er samstemmende med købelovens almindelige force majeure-begreb - eller med det entrepriseretlige udgangspunkt som gengivet i AB 92 24, stk. 1, nr. 3, jf. kommentaren til pkt. 10.2 ovenfor risikerer entreprenøren at komme i klemme og endeligt at skulle afholde dagbods-/erstatningskrav fra bygherre som følge af sælgers udskudte eller udeblevne levering. 7

Ad pkt. 16 - Produktansvar Entreprenørens friholdelse af sælger for produktansvar, jf. pkt. 16.4 Bestemmelsen indebærer, at entreprenøren skal friholde sælger for produktansvar i forhold til tredjemand, såfremt sælger kan påberåbe sig en aftalt begrænsning i det indbyrdes forhold mellem sælger og entreprenøren (en aftalt begrænsning findes fx for erhvervstingsskade i DB-12 pkt. 16.2, hvorefter entreprenøren skal friholde sælger for krav, der overstiger denne begrænsning, og i DB-12 pkt. 16.5 om indirekte tab). Indirekte tab, jf. pkt. 16.5 Ifølge pkt. 16.5, hæfter sælger aldrig for driftstab, avancetab eller andet indirekte tab, til trods for at sådanne tab er en del af det erstatningsansvar, et produktansvar kan omfatte. Bestemmelsen indebærer først og fremmest, at entreprenøren i medfør af pkt. 16.4 formentligt vil blive økonomisk ansvarlig for disse tab, jf. kommentaren til pkt. 16.4 ovenfor. Samtidig vil entreprenøren ikke kunne holde sælger ansvarlig for indirekte tab, som entreprenøren lider i anledning af en defekt leverance ved ikke at kunne opfylde sine aftaler med bygherre. Ad pkt. 17 Almindelig ansvarsbegrænsning og transport i krav mod sælgers leverandører Sælgers generelle ansvarsfraskrivelse, jf. pkt. 17.1 Pkt. 17.1 indeholder en generel ansvarsfraskrivelse fra sælgers side. Bestemmelsen cementerer DB-12 s løbende ansvarsfraskrivelser overfor entreprenøren og indebærer blandt andet, at sælger ikke hæfter for dagbøder, som entreprenøren ifalder overfor bygherre. Juridisk afdeling 28. august 2015 8