DEN ERHVERVSDRIVENDE FOND
Nye bøger fra Gjellerup Tilmeld dig vores nyhedsbrev på www.gjellerup.dk og få information om nye bøger.
DEN ERHVERVSDRIVENDE FOND JYTTE HEJE MIKKELSEN & ERIK WERLAUFF Gjellerup 2008
Den Erhvervsdrivende Fond 2008 Erik Werlauff og Jytte Heje Mikkelsen og Gjellerup Kopiering fra denne bog må kun finde sted på institutioner, der har indgået aftale med COPY-DAN, og kun inden for de i aftalen nævnte rammer. Omslag: Hald/Engel Sats: BookPartnerMedia Trykt hos: Narayana Press, Gylling 1.udgave, 1. oplag 2008 ISBN: 987-87-13-04917-2 Gjellerup/Gads Forlag Klosterstræde 9 1157 København K Tlf. 77 66 60 00 Fax 77 66 60 01 www.gjellerup.dk
Indholdsfortegnelse FORORD... 13 FORKORTELSER... 15 KAPITEL 1. Hvornår foreligger der en fond? 1. Fonden er selvejende dvs. uden nogen ekstern ejer... 17 2. Grundbetingelserne for, at der foreligger en fond: formål, formue og bestyrelse... 18 3. Stifteren må ikke kunne udøve en ejers rådighed kravet om effektiv udskillelse ( krympereglen )... 19 4. Særlige regler om visse offentligretlige fonde... 21 5. Fond eller forening hvad er mest hensigtsmæssigt at vælge?... 22 6. Fond eller arveretlig successionsrækkefølge hvad er mest hensigtsmæssigt at vælge?... 23 7. Nyvurdering af fondens (manglende) selvstændighed med tilbagevirkende kraft... 25 KAPITEL 2. Hvornår er fonden erhvervsdrivende? 1. De to typer af fonde erhvervsdrivende og ikke-erhvervsdrivende... 27 2. Erhvervsdrivende i kraft af bestemmende indflydelse på et underliggende aktie- eller anpartsselskab... 27 3. Hvornår er en fond i øvrigt erhvervsdrivende? praksis... 29 4. Hvis fonden er erhvervsdrivende, skal den registreres hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen... 30 5. Nuanceret erhvervsbegreb i forskellige love om erhvervsdrivende enheder... 31
6. Fonden kan ikke gennem vedtægterne skrive sig ind i eller ud af en status som erhvervsdrivende fond... 32 7. Bagatelgrænse for, hvornår en fond er erhvervsdrivende... 33 8. Moderfonden og dens datterselskab(er)... 34 9. Tvivl om, hvorvidt fonden er erhvervsdrivende, afgøres af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen... 35 10. Fonde, der pga. andet tilsyn falder uden for EFL s regler... 35 11. Stadfæstede fonde ( kongelig konfirmation mv.)... 36 KAPITEL 3. Vedtægten 1. Lovens krav om vedtægter for fonden... 39 2. De 10 mindstekrav til vedtægterne for en erhvervsdrivende fond... 39 2.1 Fondens navn husk fond eller fonden i én eller anden sammensætning... 41 2.2 Fondens stifter(e) skal altid angives i vedtægterne.. 41 2.3 Den kommune i Danmark, hvor fonden skal have sit hjemsted (hovedkontor)... 42 2.4 Fondens formål selve fundamentet for fondens eksistens... 42 2.5 Grundkapitalens størrelse (mindst 300.000 kr.), og hvordan den er indbetalt (kontant eller i andre værdier)... 45 2.6 Hvorvidt fonden i forbindelse med stiftelsen i øvrigt skal overtage andre værdier end kontanter... 47 2.7 Eventuelle særlige rettigheder eller fordele, der er tillagt stiftere eller andre (inden for rammerne af kravet om uigenkaldelig udskillelse)... 48 2.8 Antallet af bestyrelsesmedlemmer, og hvordan bestyrelsesmedlemmerne udpeges... 49 2.9 Regnskabsaflæggelse, herunder regnskabsåret... 51 2.10 Anvendelse af overskud uddeling mv.... 52 KAPITEL 4. Registrering og tilsyn Erhvervs- og Selskabsstyrelsens og fondsmyndighedens opgaver 1. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen som registreringsmyndighed for erhvervsdrivende fonde... 53
2. Anmeldelse, registrering og offentliggørelse... 55 2.1 Anmeldelsesfristerne... 55 2.2 Registreringsnægtelse frist til at berigtige... 56 2.3 Offentliggørelse i Statstidende, registreringstidende og styrelsens edb-informationssystem... 56 2.4 Papiranmeldelse eller elektronisk anmeldelse... 57 2.5 Offentlighed om fondens forhold eller undtagelse fra aktindsigt?... 58 2.6 Rekurs til Erhvervsankenævnet over Erhvervs- og Selskabsstyrelsen som registrerings-, men ikke som fondsmyndighed... 60 2.7 Gebyrer anmeldelse er normalt gebyrfri, men der kræves årsafgift af erhvervsdrivende fonde... 60 3. Fondsmyndigheden fondens tilsynsmyndighed... 61 4. En eksisterende fonds overgang til eller fra erhvervsdrift... 63 4.1 Fonden overgår til at blive en erhvervsdrivende fond.. 63 4.2 Fonden overgår til at blive en ikke-erhvervsdrivende fond... 63 5. Overblik over Erhvervs- og Selskabsstyrelsens opgaver og kompetencer vedrørende erhvervsdrivende fonde... 64 6. Overblik over fondsmyndighedens opgaver og kompetencer vedrørende erhvervsdrivende fonde... 66 KAPITEL 5. Vedtægtsændringer. Ekstraordinære dispositioner 1. Vedtægtsændring... 71 2. Ekstraordinære beslutninger uden vedtægtsændring... 73 3. Administrative vedtægtsændringer kan tillades af fondsmyndigheden... 75 4. Væsentlige vedtægtsændringer fra bestemmende til væsentlig indflydelse på fondens datterselskab... 76 5. Vedtægtsændring uden fondens tiltrædelse tvangspermutation... 83 KAPITEL 6. Grundkapital og frie reserver 1. Ikke-erhvervsdrivende fonde kapitalaktiver og uddelingsaktiver... 85
2. Erhvervsdrivende fonde grundkapital og frie reserver... 86 3. Forhøjelse af grundkapitalen efter bestyrelsesbeslutning... 86 3.1 Forhøjelse som følge af arv eller gave til fonden... 86 3.2 Forhøjelse gennem overførsel af et beløb fra de frie reserver til grundkapitalen... 88 4. Nedsættelse af grundkapitalen efter bestyrelsesbeslutning og med fondsmyndighedens tilladelse... 89 5. Nedsættelse af grundkapitalen efter forhåndsbestemmelse herom i vedtægterne... 90 6. Reaktion ved kapitaltab... 91 KAPITEL 7. Bestyrelse og eventuel direktør 1. Mindst 3 fondsbestyrelsesmedlemmer... 93 2. Bestyrelsen kan ansætte én eller flere direktører... 94 3. Myndigheds- og bopælskrav... 95 4. Frivillig og tvungen udtræden... 95 5. Nyudpegning ved vakance... 98 6. Forbud mod stifterflertal i bestyrelsen... 99 7. Vederlag til bestyrelsesmedlemmer... 100 8. Inhabilitet i bestyrelse og direktion... 101 9. Flertals- og quorumkrav... 101 10. Protokollering og dissens... 102 11. Revisors deltagelse i bestyrelsesmøder revisionsprotokollens fremlæggelse og underskrift... 102 12. Mødeindkaldelse, skriftligt møde, telefonmøde og elektronisk møde... 103 13. Medarbejderrepræsentanter i bestyrelsen (fra fondens egen virksomhed eller fra dens datterselskaber)... 104 14. Daglig ledelse og overordnet ledelse af fonden... 107 15. Retten til at tegne (forpligte) fonden samt det enkelte bestyrelses- og direktionsmedlems repræsentationsmagt... 108 16. Udstedelse af prokura til at forpligte fonden... 111 KAPITEL 8. Årsregnskab, revision og regnskabsmøde 1. Årsrapporten... 113 2. Revision... 114
3. Regnskabsmøde... 116 KAPITEL 9. Uddeling og øvrig resultatanvendelse 1. Bestyrelsen træffer uddelingsbeslutninger inden for vedtægternes rammer... 117 2. Frie reserver, der er til disposition for udlodning... 118 3. Fondsmyndigheden hhv. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen kan gribe ind over for uddelingernes størrelse... 118 4. Interne retningslinjer om overskudsanvendelsen... 120 5. Uddeling til bestyrelse, direktion mv. ud over deres vederlag er forbudt... 131 KAPITEL 10. Granskning af fondens forhold... 123 KAPITEL 11. Erstatningsansvar... 127 KAPITEL 12. Fondsbeskatning 1. Fonden som skattesubjekt... 131 2. Udenlandske fonde med stiftertilknytning mv. til Danmark... 132 3. Skattefri indtægt: Fondes skattefrie aktieavancer efter 3 års ejertid... 135 4. Skattefri indtægt: Skattefrie aktieudbytter fra fondens datterselskab(er)... 136 4.1 Udbytte fra fondens datterselskab(er) er skattefrit (ejerbrøk mindst 15 %, ejertid mindst 1 år)... 136 4.2 Udbytte fra andre selskaber end datterselskaber: 34 % af udbyttet er skattefrit... 138 5. Udvidet fradragsmulighed: Et særligt driftsomkostningsbegreb for fonde... 139 6. Udvidet fradragsmulighed: Fradrag for almennyttige uddelinger og for uddelinger til skattepligtige modtagere... 140
7. Særlig fradragsmulighed: Fradrag for hensættelse til senere almennyttig udlodning... 142 8. Særlig fradragsmulighed: Fradrag for konsolideringshensættelser... 143 9. Særlig fradragsmulighed: Fondens frikort på 25.000 kr.... 143 10. Fonden indgår ikke i sambeskatning, men kan udløse sambeskatning og kan teknisk sambeskattes med et af fonden altovervejende ejet A/S eller ApS... 144 KAPITEL 13. Arv og gave til fonden skat og afgift 1. Særlig (mild) beskatning af gaver til fonde... 147 2. Fonden som arving: En boafgift på 36,25 % eller på 0... 148 3. Arveafkald til fordel for fonden hvordan undgår man dobbelt boafgift?... 151 4. Fonden kan ikke succedere i givers eller testators skattemæssige stilling, fx vedrørende en aktiepost... 152 5. Nogle muligheder for skattefri overgang af en aktiepost til en fond... 153 KAPITEL 14. Fusion og opløsning 1. Generelt om opløsning og fusion... 155 2. Likvidation... 156 3. Tvangsopløsning... 158 3.1 Tvangsopløsning pga. kapitaltab... 158 3.2 Tvangsopløsning efter indstilling i en granskningsberetning... 158 3.3 Tvangsopløsning pga. manglende indsendelse af årsrapport eller manglende lovlig ledelse eller revisor... 159 4. Konkurs... 159 5. Fusion med en dansk eller udenlandsk fond... 159 5.1 Fondens fusion med en fond med hjemsted i Danmark... 159 5.2 Fondens fusion med en fond med hjemsted i udlandet... 163
6. Fusion med fondens datterselskab... 164 LITTERATUR... 167 BILAG 1 Overblik over frister, gebyrer, grundkapitalnedsættelse, likvidation og henlæggelse af beføjelser... 169 1. Frister for erhvervsdrivende fonde... 169 2. Anmeldelsesgebyr og årsgebyr for erhvervsdrivende fonde... 169 3. Vejledning om likvidation af erhvervsdrivende fond... 170 4. Opløsningsbekendtgørelsen... 172 5. Bekendtgørelse om nedsættelse af grundkapitalen... 176 6. Bekendtgørelse om vedtægtsændringer om fondens administrative forhold... 177 BILAG 2 Lov om Erhvervsdrivende Fonde... 179 BILAG 3 SÅDAN OPRETTES FONDEN paradigma med kommentarer... 193 BILAG 4 NOTAT fra Erhvervs- og Selskabsstyrelsen... 219 Bestyrelseshonorarer Domme... 225 Administrative afgørelser... 227 Stikordsregister... 229
This page intentionally left blank