FAIF-NYHEDSBREV I DENNE UDGAVE MARTS Nye former for alternative investeringsfonde

Transkript

1 FAIF-NYHEDSBREV MARTS 2018 I DENNE UDGAVE Nye former for alternative investeringsfonde i Danmark Virksomhedstyper for alternativ investering De nye AIF-selskabsformer

2 FAIF-NYHEDSSERVICE Af Patrick Krintel Johansen & Martin Chr. Kruhl I dette nyhedsbrev sættes der fokus på et nyt lovforslag vedrørende ændring af bl.a. Lov om Forvaltere af Alternative Investeringsfonde (FAIF-loven), der giver mulighed for oprettelse af to nye former for alternative investeringsfonde i Danmark. INDLEDNING Med henblik på at øge eksporten af dansk kapitalforvaltning har erhvervsministeriet den 14. marts 2018 fremsat forslag om ændring af bl.a. FAIF-loven. Hvis lovforslaget vedtages i sin nuværende form vil det betyde, at danske kapitalforvaltere fremadrettet vil have mulighed for at drive alternativ investeringsvirksomhed i to nye selskabsformer AIF-SIKAV er og AIF-værdipapirfonde. VIRKSOMHEDSTYPER FOR ALTERNATIV INVESTERING Hverken FAIF-direktivet eller FAIF-loven stiller krav om, at en alternativ investeringsfond (AIF) skal organiseres i nogen bestemt selskabs- eller virksomhedsform. En AIF vil således enten kunne drives som et personselskab (i form af et interessentskab eller kommanditselskab) eller som et kapitalselskab (i form af et aktieselskab, anpartsselskab, partnerselskab eller iværksætterselskab). I tillæg til disse almindelige selskabstyper indeholder FAIF-lovens kapitel 23 regler om, at en AIF ligeledes kan drives i en særlig selskabsform, kapitalforeninger. Kapitalforeninger er unikke, idet de kan inddeles i forskelle underafdelinger med hver deres investeringsstrategi, ledelse og investormålgruppe. Hver afdeling anses for at være en selvstændig økonomisk enhed, der ikke hæfter for for- pligtelserne i de øvrige afdelinger. En af kapitalforeningernes største fordele er altså, at foreningen organisatorisk kan indrettes mere fleksibelt, end hvad der er tilfældet for de almindelige AIF er. En kapitalforening har dog også den væsentlige begrænsning, at den kun må investere i omsættelige værdipapirer og andre finansielle instrumenter, hvilket står i kontrast til de almindelige AIF er, der i princippet kan investere i hvad som helst. Det er bl.a. denne begrænsning, der har givet anledning til overvejelserne om indførelse af de to nye AIF-selskabsformer. DE NYE AIF-SELSKABSFORMER Både AIF-SIKAV er og AIF-værdipapirfonde er inspireret af selskabsformerne SIKAV og værdipapirfonde, der kendes fra UCITS-lovgivningen, og som i dag er reguleret i investeringsforeningsloven. Som det er tilfældet med deres modstykker i investeringsforeningsloven, har AIF-SIKAV er og AIF-værdipapirfonde en variabel kapital, dvs. at der løbende kan ske udstedelse og indløsning af andelene i fonden uden iagttagelse af de krav, der gælder for kapitalforhøjelser og -nedsættelser i f.eks. kapitalselskaber. Begge AIF-typer vil endvidere kunne opdeles i afdelinger, og de enkelte afdelinger i andelsklasser, ligesom det kendes fra kapitalforeningerne. 2 FAIF Nyhedsbrev

3 Den måske mest interessante forskel mellem kapitalforeningerne på den ene side og AIF-SIKAV erne og AIF-værdipapirfondene på den anden side er, at lovforslaget ikke stiller krav til indholdet af vedtægterne/fondsbestemmelserne for de to nye AIF-typer eller til disses investeringsstrategi. Stiftelse af en AIF-SIKAV henholdsvis etablering af en AIF-værdipapirfond skal ske i overensstemmelse med de foreslåede procedurer i FAIF-lovens kapitel 23, der i det væsentligste er identisk med proceduren, der i dag gælder for kapitalforeninger. Som supplement til de særlige regler i FAIF-lovens kapitel 23 finder de almindelige stiftelsesregler i selskabsloven ligeledes anvendelse på kapitalforeninger og AIF-SIKAV er men ikke AIF-værdipapirfonde, der altså vil kunne stiftes mere formløst end de to øvrige AIF-selskabsformer. Dette skyldes bl.a., at en AIF-værdipapirfond til forskel fra kapitalforeningerne og AIF-SIKAV erne ikke er en selvstændig juridisk enhed. Rent juridisk bliver AIF-værdipapirfonden blot en del af den forvalter, der har oprettet den. Det betyder bl.a., at en AIF-værdipapirfond ikke vil kunne være part i retssager, og at den ikke vil få en selvstændig ledelse. Det vil derfor være forvalterens bestyrelse, der som øverste myndighed træffer beslutning om AIF-værdipapirfondens forhold, såsom ændring af fondsbestemmelser eller ophør, ligesom også den daglige ledelse vil skulle forestås af forvalteren, da AIF-værdipapirfonden ikke kan have en selvstændig direktion. I modsætning til både kapitalforeningerne og AIF-SIKAV erne vil investorerne således ikke have nogen form for indflydelse på ledelsen af AIF-værdipapirfonden. Den måske mest interessante forskel mellem kapitalforeningerne på den ene side og AIF-SIKAV erne og AIF-værdipapirfondene på den anden side er, at lovforslaget ikke stiller krav til indholdet af vedtægterne/fondsbestemmelserne for de to nye AIF-typer eller til disses investeringsstrategi. Det betyder bl.a., at investorerne i AIF-SIKAV er og AIF-værdipapirfonde i modsætning til hvad der altså gælder for kapitalforeninger frit vil kunne fastsætte, hvilke typer af aktiver fonden skal investere i, herunder fast ejendom, infrastruktur mv. Endelig vil hverken AIF-SIKAV er eller AIF-værdipapirfonde skulle godkendes eller være underlagt Finanstilsynets direkte tilsyn. På dette område adskiller den foreslåede ordning for AIF-SIKAV er og AIF-værdipapirfonde sig fra reglerne om SIKAV er og værdipapirfonde i investeringsforeningsloven, hvilket skyldes, at der i FAIF-regi føres tilsyn med forvalteren og ikke de forvaltede AIF er. 3 FAIF Nyhedsbrev

4 TABEL OVER FORSKELLE MELLEM DE SÆRLIGE AIF-SELSKABSFORMER Tabellen nedenfor viser nogle af de væsentligste forskelle mellem de tre særlige AIF-selskabsformer: AIF-SIKAV Kapitalforening AIF-værdipapirfond Ledelsesforhold Kan kun have en bestyrelse den daglige ledelse forestås af bestyrelsen eller forvalteren. Kan kun have en bestyrelse forvalteren forestår den daglige ledelse Ingen selvstændig ledelse både den overordnede og den daglige ledelse varetages af forvalteren Investeringsbegrænsninger? Nej Ja må kun investere i finansielle instrumenter omfattet af bilag 2 til lov om Nej finansiel virksomhed Hvem kan oprette? Enhver Enhver Forvaltere med tilladelse efter FAIF-lovens 11 eller investeringsselskaber med tilladelse efter 10 a i lov om finansiel virksomhed Underlagt selskabslovens stiftelsesregler? Ja Ja Nej Selvstændig juridisk enhed? Ja Ja Nej Selvstændig økonomisk enhed? Ja Ja Ja Variabel kapital? Ja Ja Ja VURDERING Det er vores vurdering, at lovforslaget, såfremt det vedtages, vil give professionelle kapitalforvaltere i Danmark bedre forudsætninger for at kunne udøve konkurrencedygtig alternativ investeringsvirksomhed. Indførelsen af AIF- SIKAV erne og AIF-værdipapirfondene vil i vidt omfang give forvaltere mulighed for at anvende selskabsformer, der har kapitalforeningens fordele, men kun få af dens ulemper. Særligt adgangen til at kunne oprette afdelinger og andelsklasser uden at skulle være bundet til én type investeringsobjekt, samt den enkle og dermed også billige administration af især AIF-værdipapirfondene, må forventes at blive modtaget positivt blandt aktørerne i FAIFbranchen. 4 FAIF Nyhedsbrev

5 DLA Piper Denmark København Aarhus dlapiper.dk CVR