FORORDNINGEN OM OTC-DERIVATER, CENTRALE MODPARTER OG TRANSAKTIONSREGISTRE ("EMIR")

Transkript

1 FORORDNINGEN OM OTC-DERIVATER, CENTRALE MODPARTER OG TRANSAKTIONSREGISTRE ("EMIR") 1 Formål Den 16. august 2012 trådte forordningen om OTC-derivater, centrale modparter og transaktionsregistre ("EMIR") i kraft. EMIR har til formål at reducere modpartsrisici og operationelle risici samt sikre øget gennemsigtighed på derivatmarkedet. Dette tilsigtes primært opnået ved, at EMIR kræver, at visse standardiserede OTCderivatkontrakter cleares via en central clearing modpart ("CCP"). Det er imidlertid erkendt, at ikke alle OTC derivatkontrakter er egnede til CCP clearing. For de kontrakter, der ikke kan cleares centralt, fastsætter EMIR derfor regler om risikostyringsprocedurer både med henblik på risikoreduktion og for at motivere til, at så mange kontrakter som muligt cleares centralt. Derudover fastsætter EMIR også almindelige organisatoriske, forretningsetiske og tilsynsmæssige standarder for CCP'er og transaktionsregistre. 2 Omfattede virksomhedstyper EMIR finder anvendelse på enhver virksomhed etableret i EU, som har indgået en derivatkontrakt, og den gælder indirekte for ikke-eu virksomheder, som handler med en EU modpart. Forpligtelserne i henhold til EMIR er dog forskellige afhængig af, hvilken "virksomhedstype" der er tale om. EMIR opererer med følgende virksomhedstyper: (i) Finansielle modparter ("FM"): Investeringsselskaber med tilladelse i henhold til MiFID, kreditinstitutter, forsikring, livsforsikrings- og genforsikringsselskaber, UCITS-fonde og deres forvaltere, arbejdsmarkedsrelaterede pensionskasser, forvaltere af alternative investeringsfonde; (ii) Ikke-finansielle modparter ("IFM"): Enhver virksomhed, der er etableret i EU, som ikke er en finansiel modpart. IFM er delt op i følgende to underkategorier:

2 IFM over clearinggrænseværdien, det vil sige en IFM, hvis OTC derivateksponering overskrider de af Kommissionen fastsatte grænseværdier 1 ("IFM+"); IFM under clearinggrænseværdien, det vil sige en IFM, hvis OTC derivateksponering ikke overskrider de af Kommissionen fastsatte grænseværdier ("IFM-"); og (iii) Ikke-EU virksomheder 3 Tre grundlæggende forpligtelser under EMIR EMIR introducerer følgende tre grundlæggende forpligtelser: FM'er og IFM+'er skal clearer visse standardiserede OTC-derivatkontrakter via en CCP ("Clearingforpligtelsen"); For de OTC-derivatkontrakter, der ikke cleares via en CCP, skal FM'er og IFM'er sikre, at de har passende procedurer og ordninger til at måle, overvåge og reducere operationel risiko og modpartsrisiko ("Risikoreduktionsforpligtelsen"); FM'er og IFM'er skal rapportere oplysninger om alle udestående derivatkontrakter og alle nye kontrakter til transaktionsregistre ("Rapporteringsforpligtelsen"). 3.1 Clearingforpligtelsen Ifølge EMIR er FM'er og IFM+'er forpligtede til at cleare visse derivatkontrakter gennem en CCP. Clearingforpligtelsen gælder i relation til alle OTC-derivater, der anses som egnede til clearing, og som indgås af FM'er og IFM+'er. For at kunne opfylde Clearingforpligtelsen skal man være medlem af en CCP, være kunde hos et medlem af en CCP (kundeclearing) eller være kunde til en kunde af et medlem af en CCP (indirekte kundeclearing). 1 Grænseværdierne findes i artikel 11 i Kommissionens delegerede forordning (EU) nr. 149/2013 og er som følger: 1 mia. EUR i national bruttoværdi for OTC-kredit- og aktiederivataftaler, 3 mia. EUR i national bruttoværdi for OTC-rente-, valuta- og råvarederivataftaler samt alle andre OTC-derivataftaler. 2

3 3.2 Risikoreduktionsforpligtelsen Hovedbestemmelsen angående risikoreduktionsforpligtelsen findes i artikel 11 i EMIR. Bestemmelsen fastsætter de overordnerede regler for risikoreduktionsteknikkerne for OTCderivatkontrakter, der ikke cleares via en CCP, mens de mere detaljerede regler for risikoreduktionsteknikker findes i kapitel VII i Kommissionens delegerede forordning (EU) nr. 149/ ("Delegerede Forordning Nr. 149/2013"). Ifølge EMIR artikel 11 skal alle FM'er og IFM'er sikre, at der foreligger passende procedurer og ordninger til at måle, overvåge og reducere operationelle risici og modpartsrisici. Forpligtelserne er forskellige for FM'er, IFM+'er og IFM-'er Rettidig bekræftelse OTC-derivatkontrakter skal bekræftes "rettidigt", og hvor muligt elektronisk. Tidsfristerne er forskellige afhængige af, om der er tale om FM'er og IFM+'er eller IFM-'er. Fristerne findes i artikel 12 i Delegeret Forordning Nr. 149/2013, som trådte i kraft den 15. marts Fristerne er ikke egentlige "deadlines", som absolut skal overholdes ved alle transaktioner, men der skal være procedurer som sikrer, at tidsfristerne overholdes. Der kan således i konkrete situationer være legitime grunde til, at en tidsfrist ikke overholdes, men det skal så i givet fald indberettes. Ifølge European Securities and Markets Authoritys ("ESMA") kommentarer til artikel 12 i Delegeret Forordning Nr. 149/2013 er parterne til en billateralt clearet OTC derivattransaktion forpligtede til, inden transaktionen indgås, at have aftalt en fast procedure for bekræftelse, der sikrer at blandt andet tidsfristerne i artikel 12 overholdes. Der står ikke noget om, hvorvidt det er et krav, at denne aftale er skriftlig Porteføljeafstemning Både FM'er og IFM'er skal have robuste, fleksible og kontrollerbare procedurer med henblik på at afstemme porteføljer. Ifølge artikel 13 i Delegerede Forordning Nr. 149/2013 kræver 2 Forordningen kan findes ved at følge dette link: 3

4 det, at parterne skriftligt eller ad hermed ligestillet elektronisk vej har indgået aftale om ordninger vedrørende porteføljeafstemning. Fristerne for, hvornår der skal foretages porteføljeafstemning, fremgår af artikel 13 i Delegerede Forordning Nr. 149/2013 og er forskellige afhængig af, om der er tale om FM'er og IFM+er eller IFM-'er Bilæggelse af tvister Når der indgås en OTC-derivatkontrakt skal parterne have opnået enighed om detaljerede procedurer og processer vedrørende (i) identificering, registrering og overvågning af tvister i relation til anerkendelse eller værdifastsættelse af aftalen og til udveksling af sikkerhedsstillelse og (ii) bilæggelse af tvister inden for en rimelig frist med særlige procedurer for tvister, der ikke er løst inden for fem bankdage. Finansielle modparter skal derudover indberette til den kompetente myndighed (i Danmark Finanstilsynet) alle tvister i forbindelse med en OTC-derivataftale, dens værdiansættelse eller udveksling af sikkerhedsstillelse til et beløb, respektive en værdi, af over 15 mio. EUR, der har været udestående i mindst 15 bankdage Daglig værdiansættelse FM'er og IFM+'er er forpligtet til at foretage daglig værdiansættelse efter marking-tomarket-princippet. Hvis markedsvilkårene forhindrer anvendelse af marking-to-marketprincippet, skal der i stedet anvendes et pålideligt og påpasseligt marking-to-model-princip, for eksempel hvis markedet er inaktivt 3 eller hvis spektret af rimelig og fair værdiansættelse er bredt, og sandsynligheden af de forskellige estimater ikke kan bedømmes på et rimeligt grundlag Udveksling af sikkerheder Ifølge artikel 11 i EMIR skal FM'er og IFM+'er have risikostyringsprocedurer, der kræver rettidig, præcis og passende udveksling af sikkerhedsstillelse. De nærmere regler herom, 3 Et marked for en OTC-derivataftale anses for at være inaktivt, hvis der ikke umiddelbart og regelmæssigt stilles priser, og hvis de tilgængelige priser ikke repræsenterer faktiske og regelmæssige forekommende markedstransaktioner på armslængdevilkår, jf. artikel 16 i Delegerede Forordning Nr. 149/

5 som skal udarbejdes af ESA'erne, og derefter godkendes af Kommissionen, er endnu ikke udarbejdet Kapitalbesiddelse Ifølge EMIR er det et krav, at alle FM'er skal have passende og forholdsmæssig kapitalbesiddelse til at styre risici, der ikke er dækket af passende udveksling af sikkerhedsstillelse. Dette krav er dog midlertidigt udskudt. 3.3 Rapporteringsforpligtelsen Rapporteringsforpligtelsen gælder for alle FM'er og IFM'er og gælder i relation til alle derivatkontrakter, der indgås, ligesom der skal rapporteres om ændringer eller ophævelse af disse kontrakter. Rapportering skal ske til et godkendt transaktionsregister, og formålet er, at for eksempel ESMA har nem adgang til informationen for derved at kunne følge med i de risici, der er knyttet til derivatmarkedet, ligesom der kan offentliggøres oplysninger om samlede positioner inden for forskellige derivatklasser for at give aktørerne et bedre overblik over markedet. Rapporteringsforpligtelsen kan outsources til for eksempel CCP'en for clearede OTCderivattransaktioner eller til modparten for ikke-clearede OTC-derivattransaktioner. Nærmere regler om rapportering findes i Kommissionens delegerede forordning (EU) nr. 148/ Ikrafttræden På en række væsentlige punkter fastsætter EMIR alene de overordnede regler, mens de detaljerede, udfyldende regler er delegeret til såkaldt "niveau-2" regulering, det vil sige delegerede forordninger eller "tekniske standarder" udstedt af Kommissionen efter forslag fra ESMA. Den 15. marts 2013 trådte seks af de tekniske standarder i kraft. 4 Forordningen kan findes ved at følge dette link: 5

6 4.1 Clearingforpligtelsen Det forventes, at Clearingforpligtelsen for visse derivatklasser træder i kraft i løbet af sommeren Rente- og kreditderivater er de to kontrakttyper, som forventes at blive genstand for clearingkravet først 5. Clearingforpligtelsen vil først komme til at gælde for FC'er mens der vil være en indfasningsperiode for IFM-'er. 4.2 Risikoreduktionsforpligtelsen Den 15. marts 2013 trådte forpligtelsen til udvesling af rettidig bekræftelse og forpligtelsen til daglig værdiansættelse i kraft. Den 15. september 2013 træder forpligtelsen til porteføljeafstemning og porteføljekomprimering samt forpligtelsen til at have procedurer for bilæggelse af tvister i kraft. Reglerne om udveksling af sikkerhedsstillelse og reglerne om kapitalkrav er midlertidig udskudt og det vides endnu ikke hvornår disse regler vil træde i kraft. 4.3 Rapporteringsforpligtelsen Rapporteringsforpligtelsen for kredit- og rentederivater vil tidligst træde i kraft den 23. september 2013 og rapporteringsforpligtelsen for alle andre derivatklasser vil tidligst træde i kraft den 1. januar For mere information om Clearingforpligtelsen se artiklen "Regulatorisk Reform - OTC Derivater. Fokus: Clearingforpligtelsen" publiceret i Revision og Regnskabsvæsen nr 4, april