De juridiske muligheder korrekt tilslutning af husejere.

Transkript

1 De juridiske muligheder korrekt tilslutning af husejere 1

2 Det vil jeg tale om Separering af kloaksystemet juridiske rammer Samarbejde mellem vandselskab og kommune om separering af kloaksystemet Private fælleskloakerede områder ved separering af kloaksystemet Svar på spørgsmål 2

3 Separering af kloaksystemet Hvor er hjemlen? Miljøbeskyttelseslovens 30, stk. 1: Hvis et spildevandsanlæg ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, herunder ikke opfylder eller tilgodeser de krav, der er fastsat efter 28 og 29, samt forudsætninger fastsat efter 32, stk. 4, kan tilsynsmyndigheden påbyde, at der foretages den nødvendige forbedring eller fornyelse af anlægget. Tilsynsmyndigheden kan endvidere ændre vilkår fastsat i en tilladelse efter 28, hvis de tidligere fastsatte vilkår må anses for utilstrækkelige eller uhensigtsmæssige. 3

4 Separering af kloaksystemet Hvem skal påbuddet rettes mod? Påbud skal rettes mod grundejere og alle de i tingbogen anførte grundejere VL dom vedr. påbud efter vandløbsloven (U V): X Kommunes påbud af den 1994 retter sig ikke mod tiltaltes ægtefælle L, der er medejer af ejendommen, og hun har således stedse haft mulighed for at modsætte sig, at tiltalte foretog sig de handlinger, der er omfattet af påbuddet. L har endvidere for landsretten forklaret, at hun og tiltalte er enige om, at han ikke skal efterkomme påbuddet. På denne baggrund finder landsretten ikke, at der kan pålægges tiltalte straf for manglende opfyldelse af påbuddet. Af samme grund kan der heller ikke pålægges tiltalte tvangsbøder, og tiltalte frifindes derfor. 4

5 Separering af kloaksystemet Tidsfrist for efterkommelse af påbud Påbuddet skal indeholde en frist for efterkommelse af påbuddet MBL 78 MAD Fristen for påbuddets opfyldelse - Spørgsmål om lovlighed af praksis, hvor: der efter ansøgning gives tidsfristforlængelse til ejerskifte af ejere af ejendomme, der på påbudstidspunktet var 67 år og folkepensionister, og udsættelse i øvrigt vurderes at være miljømæssigt forsvarligt. Tilsynsrådet udtalte: Ikke hjemmel i MBL til at foretage en differentiering af tidsfristen for efterkommelse af påbud uden en (konkret) saglig begrundelse Ej heller hjemmel i kommunalretlige regler, inddragelse af sociale og økonomiske kriterier kræver særlig hjemmel ellers udtryk for tilskud til enkeltpersoner 5

6 Separering af kloaksystemet Ændringen af fristen for efterkommelse af påbud Kan fristen for at efterkommelse af påbud ændres? JA svarer til en genoptagelse af en forvaltningsafgørelse, hvis der er kommet nyt grundlag, f.eks. ændring af linjeføring Der er ikke væsentlige indrettelseshensyn at tage til grundejeren, idet denne ikke allerede har udført aktiviteten Eventuel adgang til at lade fristen for gennemførelse af påbud være længere for disse grundejere den saglige grund er, at de ikke har haft så lang tid til at indrette sig Ændringer af frister fastsat af vandselskaber som led i deres oplysningsvirksomhed om gennemførelse af separationsprojektet kan frit gennemføres blot serviceoplysning. 6

7 Separering af kloaksystemet Oplysning af påbudssagen Officialprincippet = det er myndigheden (kommunen), som har ansvaret for sagens oplysning Sondring mellem ansøgningssager og indgrebssager Ved påbud om gennemførelse af separation kommunen skal sikre det fornødne oplysningsgrundlag, herunder at separation ikke allerede er gennemført Kommunens muligheder Ikke oplysningspligt for borgeren uden særskilt hjemmel Indhentelse og gennemgang af tilgængelige oplysninger Adgang til ejendommen MBL 87 omfatter både kommunale medarbejdere som andre af kommunen, som er bemyndiget til at udføre tilsynet 7

8 Separering af kloaksystemet Forvarsling og partshøring Påbud skal varsles, jf. MBL 75 Sker over for påbuds-adressaten (NB: evt. flere adressater f.eks. flere ejere af en ejendom) Inden afgørelse træffes Underretning om sagen Vejledning om aktindsigt + ret til at udtale sig Opfordring til at bidrage til sagens oplysning Eventuelt skal der samtidig med varsling af påbud til adressaten foretages partshøring af jf. FVL 19 af parter (bredere end adressater) Vandselskabet som part? Natur- og Miljøklagenævnets afgørelse af 12. juni 2012 Naturstyrelsen kan bekræfte, at det i forbindelse med vandsektorlovgivning ikke [er] besluttet, at kommunalt udskilte forsyningsselskaber skulle have klageadgang efter 98. 8

9 Separering af kloaksystemet Øvrige formelle krav til påbuddet Påbuddet skal indeholde en begrundelse En henvisning til de relevante retsregler (hjemlen) Hovedhensynene, der motiverede afgørelsen, f.eks. henvisning til spildevandsplan Beskrivelse af relevant faktum f.eks. manglende modtagelse af kloakattest Klagevejledning - 30-påbud kan dog ikke påklages Søgsmålsvejledning oplysning om frist for sagsanlæg MBL 101 (smlg. U H) Tinglysning af påbuddet ikke et krav (tinglysning derimod relevant ved aftale om medlemskab af kloakforsyningen) 9

10 Separering af kloaksystemet Håndhævelse af opfyldelse af påbuddet Håndhævelse Tilsyn Indskærpelse Politianmeldelse Selvhjælpshandling 10

11 Separering af kloaksystemet Tilsyn og indskærpelse Kommunen har en pligt til at føre tilsyn, herunder pligt til at sikre sig, at grundejerne efterkommer påbud om tilslutning, jf. miljøbeskyttelseslovens 68 Såfremt kommunen konstaterer, at påbud ikke er efterkommet inden fristen, kan kommunen udsende en indskærpelse af pligten til at efterkomme påbud Indskærpelse er alene en gentagelse af allerede meddelte påbud Indskærpelse skal ikke varsles og kan ikke påklages Indskærpelse bør meddeles skriftligt og bør indeholde en frist 11

12 Separering af kloaksystemet Politianmeldelse Kommunen har som myndighed som udgangspunkt pligt til at foretage politianmeldelse, når frist for efterkommelse af påbuddet ikke er efterkommet Manglende betalingsevne medfører ikke frifindelse for bødestraf, jf. MAD T1 og T2 var tiltalt for at overtræde miljøbeskyttelseslovens 110, jf. 28, stk. 4 og 30 ved som ejere af ejendom at have undladt at gennemføre den af kommunen påbudte separering af regn- og spildevand. T1 og T2 bestred ikke overtrædelsen, men gjorde gældende, at de ikke havde penge til at opfylde påbuddet, og at ejendommen var ved at blive solgt. Retten fandt dem skyldige efter anklageskriftet og idømte T1 og T2 hver en bøde på kr. samt månedlige tvangsbøder på kr., hvis påbuddet ikke var opfyldt den 1. juni

13 Separering af kloaksystemet Selvhjælpshandling Selvhjælpshandling Myndigheden gennemfører det påbudte for den ansvarliges regning (påbudsadressatens regning) og gennemfører dermed selv separationen på grundejerens ejendom Hjemlet i miljøbeskyttelseslovens 69, stk. 4 En selvhjælpshandling skal varsles, og adressaten skal have adgang til at afgive bemærkninger Kommunen men IKKE vandselskabet har hjemmel til at udføre det påbudte for den ansvarliges regning Såfremt den ansvarlige (påbudsadressaten) ikke betaler efter udført selvhjælpshandling, må kommunen anlægge erstatningssøgsmål ved domstolene Som alternativ til selvhjælpshandling bør politianmeldelse altid overvejes 13

14 Samarbejde mellem kommune og vandselskab Hensyn ved gennemførelse af separationsprojekter Overvejelser Smidig sagsbehandling hos såvel kommune som vandselskab Begge parter har samme information Klar, enkel og forståelig kommunikation med grundejerne 14

15 Samarbejde mellem kommune og vandselskab Drejebog separation af kloaksystemer Aktivitet Hvem Hvornår Tekst på hjemmeside om projekt Husstandsomdelt pjece om projektet Kommune og Vandselskab Kommune og Vandselskab 3-5 år før 3-5 år før Informationsbrev til grundejer før projektstart Vandselskab 2-3 mdr. før Informationsbrev til grundejer om start Vandselskab 2-3 uger før Anlægsarbejder Vandselskab Informationsbrev om færdigmelding til grundejer med oplysning om mulighed for tilslutning og krav om, at kloakattest skal sendes til kommunen. Frist for frivillig tilslutning, herefter påbud Vandselskab Varsling af påbud 2-4 ugers indsigelsesfrist Kommune 1 år efter Udstedelse af påbud med ½ års frist for efterkommelse Kommune 1½ år efter Indskærpelse Kommune 1½ år efter Politianmeldelse Kommune 1 ¾ år efter 15

16 Samarbejde mellem kommune og vandselskab Kontrakt separation af kloaksystemer Kontrakt mellem vandselskab og kommune om gennemførelse af separationsprojekter Entydig fastlægge parternes roller og ansvar Sikre enighed om drejebog for projektet Betingelse for, at vandselskabet lovligt kan udøve opgaver med myndighedsforberedelse som tilknyttet aktivitet 16

17 Samarbejde mellem kommune og vandselskab Kontrakt separation af kloaksystemer Kontraktens indhold Baggrunds afsnit om spildevandsplanen og eventuel henvisning til drejebog Fastlæggelse af samarbejdet om separatkloakeringen Afgrænsning af, hvilke eventuelle myndighedsforberedende arbejder, vandselskabet skal udføre for kommunen, f.eks. udarbejde udkast til varsel om påbud og afgrænsning af, hvorledes det skal udføres Betingelse for, at vandselskabet lovligt kan udøve opgaver med myndighedsforberedelse som tilknyttet aktivitet Betaling for eventuel myndighedsforberedende arbejde og betalingsbetingelser Rapporteringskrav Ansvar Misligholdelse Genforhandling Løbetid og opsigelse 17

18 Ældre fælles privatkloakerede områder Problematik Privat fælleskloakerede områder skal som udgangspunkt være optaget i spildevandsplanen Ikke alle privat fælleskloakerede områder er optaget i spildevandsplanen 18

19 Ældre fælles privatkloakerede områder Privat eller offentlig? Samlet afvejning af følgende elementer iht. domstolspraksis: Udgangspunktet er spildevandsplanen, men planen er ikke i sig selv afgørende Eksistensen er servitutter om fælles privatkloakanlæg Grundlaget for etablering landvæsenskommissionskendelser eller sognerådsbeslutninger Betaling af tilslutningsbidrag og betaling af etableringsudgiften Vedligeholdelse Design af kloakanlægget 19

20 Ældre fælles privatkloakerede områder Privat eller offentlig? Områder, som omtvistet er privat eller offentligt kloakeret, kan vandselskabet gøre følgende: Anlægge anerkendelsessøgsmål mod grundejeren Undlade at gennemføre separeringen i området og overlade det til kommunen at udstede påbud til grundejerne om gennemførelse af separeringen. Indgå forlig med grundejerne om en overtagelsesaftale, evt. med lempeligere vilkår, således at de får lov at bestemme, hvor stikket bliver sat. 20

21 Ældre fælles privatkloakerede områder Overtagelsesaftale? Områder, som uomtvistet er fælles privatkloakerede områder Vandselskabet indgår en aftale om overtagelse af det private fælleskloakerede område på følgende vilkår: Aftalen skal tiltrædes af samtlige grundejere ikke tilstrækkeligt, at det er grundejerforeningen husk også ægtefæller Aftalen sætter værdien af det eksisterende kloakanlæg til nul kroner, og grundejerne modtager således ikke kompensation ved overtagelsen Aftalen fastsætter, at grundejerne betaler udgifterne til separering inden for det tidligere private fælleskloakerede område Vandselskabet forestår separeringen ved egen entreprenør Ejergrænsen mellem vandselskabet og det private kloakanlæg defineres f.eks. 1 meter fra soklen, hvis der er sokkeludstykning Spildevandsplanen ændres, således at det fremgår, at området er kloakeret af vandselskabet Separeringen gennemføres af de private grundejers spildevandslaug eventuel efter påbud fra kommunen 21

22 Hævd? Spørgsmål: Husejerne har dels vundet hævd for og dels gennem årene betalt for, at kommunerne i dag har pligt til at aflede spildevand fra deres ejendomme gennem et fælles kloaksystem. En forringelse af denne ret kan kun ske gennem ekspropriation mod en erstatning, som vil blive meget svær at fastsætte. Svar: Der kan ikke vindes hævd på rettigheder i henhold til særskilt privatretlig aftale, ligesom der ikke kan vindes hævd på en bestemt tilstand, f.eks. af kloaksystemet 22

23 Proportionalitetsprincippet? Spørgsmål: Kommunerne er ifølge Miljøministeriets vejledning nr. 5 fra 1/ pg. 7 afsnit 2 forpligtet til at overholde proportionalitetsprincippet, hvilket betyder, at man ikke blot skal tage hensyn til vandselskabernes økonomi, men også handle ud fra, hvad der er hensigtsmæssigt set fra borgernes side, hvor alle mulige løsninger til at undgå opgravninger af husejernes haver og dermed uforholdsmæssige omkostninger til nedgravning af nye kloakrør og senere renovering af haveanlæg, bør undgås. Svar: Kommunen er på miljøbeskyttelsesområdet forpligtet til at tage hensyn til miljøet, herunder sikre vandplanens overholdelse. Krav om separation skal meddeles ud fra hensyn til miljøet. Proportionalitetsprincippet hindrer ikke i den sammenhæng påbud om separation. 23

24 Lighedsprincippet? Spørgsmål: Kommunerne skal ifølge Kommunalfuldmagten behandle alle borgere ud fra Lighedsprincippet, hvilket ikke kan lade sig gøre, idet tilslutning til et 2-rørssystem koster meget forskelligt fra hus til hus. Svar: Lighedsprincippet det lige skal behandles lige og det ulige skal behandles ulige. Kloak er primært en miljøbeskyttelsesforanstaltning, og der er ikke efter lighedsprincippet noget til hinder for, at borgerne behandles forskelligt i forhold til beskyttelse af miljøet. 24

25 Begunstigende forvaltningsakt Spørgsmål: De nuværende husejere er ved udstedelse af bygningsattester ved opførelsen af deres ejendomme beskyttet mod senere krav om ændring af husets kloaksystem, idet en bygningsattest er en begunstigende forvaltningsakt, som kommunen ifølge forvaltningsretlig teori og retspraksis ikke kan tilbagekalde eller indskrænke. Svar: Miljøbeskyttelseslovens 30 indeholder udtrykkelig hjemmel til, at påbud kan udstedes. 25

26 Kontaktinfo: Pernille Aagaard Truelsen Partner, ph.d. Tlf.: Mobil: Pernille Aagaard Truelsen, Advokatfirmaet Energi & Miljø 26