Bekendtgørelse om de organisatoriske. krav til værdipapirhandlere. Resumé. Høringssvar

Transkript

1 Finanstilsynet Att.: Susanne Møller Svenssen Århusgade København Ø Bekendtgørelse om de organisatoriske krav til værdipapirhandlere Resumé B Ø R S M Æ G L E R - F O R E N I N G E N Direktivnær implementering Finanstilsynet har den 29. marts 2017 bedt Finans Danmark og Børsmæglerforeningen om bemærkninger til høringsudkast til bekendtgørelse om de organisatoriske krav til værdipapirhandlere. Det er vigtigt, at der sker en direktivnær implementering af MiFID II i Danmark således, at der skabes et level playing field, hvor de danske værdipapirhandlere konkurrerer på lige vilkår med værdipapirhandlerne i de andre EUmedlemsstater. En direktivnær implementering sikrer en større klarhed og gennemsigtighed, når reglerne skal fortolkes. Ligesom risikoen for, at der opstår nationale særfortolkninger af direktivets regler, mindskes. Finans Danmark Amaliegade København K

2 Høring over bekendtgørelse om de organisatoriske krav til værdipapirhandlere af 29. marts 2017 Generelle bemærkninger Finanstilsynet har den 29. marts 2017 bedt om Finans Danmarks og Børsmæglerforeningens bemærkninger til høringsudkast til bekendtgørelse om de organisatoriske krav til værdipapirhandlere. Vi takker for muligheden for at afgive bemærkninger. Vi finder det vigtigt, at der med udkastet til bekendtgørelse sker en direktivnær implementering af reglerne således, at der skabes et level playing field på tværs af EU-medlemsstaterne. Lovteknisk kan det give anledning til udfordringer, at bekendtgørelsen både implementerer level 1-regler fra MiFID II samt level 2-regler fra det delegerede direktiv samtidig med, at en række af bekendtgørelsens bestemmelser suppleres af regler fastsat i den delegerede forordning. Da der kan komme fortolkningsbidrag fra ESMA, må vi tage et generelt forbehold for, at der kan opstå spørgsmål eller bemærkninger til høringsudkastet, som ikke har været mulige at forudse på nuværende tidspunkt. Såfremt der kommer fortolkningsbidrag fra ESMA i form af Q&A s eller lignende, er det vigtigt, at Finanstilsynet ser nærmere på, hvad det betyder for de danske regler. Specifikke bemærkninger Ad 1 I 1, stk. 2, anvendes bergebet værdipapirhandel. Begrebet værdipapirhandel er ikke defineret, hvorfor der er tvivl om, hvad der er omfattet af begrebet. Vi foreslår derfor, at man i stedet bruger formuleringen udfører investeringsservice og investeringsaktiviteter omfattet af bilag 4, afsnit A i lov om finansiel virksomhed. Ad 2 Med høringsudkastets 2, nr. 5, udvides definitionen af værdipapirfinansieringstransaktioner til også at omfatte margenlån. Finans Danmark Amaliegade København K 2

3 I Kommissionens delegerede direktiv (EU) 2017/593 af 7. april 2016 artikel 1, stk. 3, fremgår, at ved værdipapirfinansieringstransaktioner forstås transaktioner som defineret i artikel 3, nr. 11, i forordning (EU) 201/2365. I forordningen defineres margenlån ved en transaktion, hvorved en modpart yder kredit i forbindelse med køb, salg, overførsel af eller handel med værdipapirer; dette omfatter ikke andre lån, som er sikret ved sikkerhedsstillelse i form af værdipapirer. Da definitionen af margenlån ikke fremgår af høringsudkastet til bekendtgørelse, foreslår vi, at definitionen af margenlån fra forordning (EU) 2017/2365 sættes ind i bekendtgørelsen. Ad 3 Af hensyn til en direktivnær implementering af artikel 2 i Kommissionens delegerede direktiv (EU) 2017/593 af 7. april 2016 foreslår vi: - at indledningen til stk. 1, nr. 1, ændres til føre registre og konti, så værdipapirhandleren til enhver tid straks - at herunder udgår af stk. 1, nr. 2, således, at formuleringen bliver korrekte og navnlig i overensstemmelse med direktivets ordlyd - at kundens midler og finansielle instrumenter i stk. 3 ændres til kundens midler eller finansielle instrumenter. Med 3, stk. 1, nr. 5, implementeres artikel 2, stk. 1, litra e, i det delegerede direktiv (EU) 2017/593 af 7. april I artikel 2, stk. 1, litra e, henvises til artikel 4, som undtager kreditinstitutter. Vi foreslår derfor, at det i 3, stk. 1, nr. 5, præciseres med en henvisning til 5, som implementerer artikel 4. Undtagelsen findes allerede i dag i den gældende bekendtgørelses 13, hvor det fremgår, at denne kun gælder for fondsmæglerselskaber og investeringsforvaltningsselskaber. Ad 3, stk. 2 og 3 Af 3, stk. 2 fremgår, at værdipapirhandleren skal indføre ordninger, der sikrer, at kundens aktiver er beskyttet for at nå målene i stk. 1, mens det af stk. 3 fremgår, at værdipapirhandleren skal indføre ordninger, der på anden måde sikrer, at kundens aktiver er beskyttet for at nå målene som nævnt i stk. 1, nr. 4 og 5. Det er ikke angivet, hvordan disse ordninger skal udformes, og dermed hvordan kravene kan opfyldes. Den direktivnære implementering af 3, stk. 2 og 3, giver anledning til fortolkningsmæssige usikkerhed om, hvordan værdipapirhandlerne i praksis opfylder Finans Danmark Amaliegade København K 3

4 kravene. Vi vil derfor meget gerne fra Finans Danmarks side indgå i en dialog med Finanstilsynet om, hvordan Finanstilsynet anser, at værdipapirhandlerne i praksis kan opfylde kravene. Ad 3, stk. 7 I forhold til stk. 7 foreslår vi, at kundemidler ændres til finansielle instrumenter, idet der henvises til 4, som vedrører finansielle instrumenter og ikke kundemidler. Ad 4 Af den engelske direktivteksts artikel 3, stk. 1, første afsnit, fremgår and periodic review of the third party and of the arrangements for the holding and safekeeping of those financial instruments. For at opnå en mere direktivnær implementering foreslår vi, at 4, stk. 1, 1. pkt., sidste del, ændres til og med jævne mellemrum vurderer tredjemand og ordningerne for opbevaring og sikring af de finansielle instrumenter. Det delegerede direktivs artikel 3, stk. 3, er et forbud mod at deponere finansielle instrumenter, der opbevares på kunders vegne af tredjemand, i et tredjeland, medmindre litra a eller b er opfyldt. Vi foreslår, at stk. 3 ændres således, at opbygningen og formuleringen af bestemmelsen afspejler opbygningen og ordlyden i direktivets artikel 3, stk. 3. Bestemmelsen foreslås ændret til Værdipapirhandleren må ikke deponere kunders finansielle instrumenter hos tredjemand i et tredjeland, der ikke regulere opbevaringen og sikringen af finansielle instrumenter, medmindre en af følgende betingelser er opfyldt. Ad 5 Af hensyn til at opnå en direktivnær implementering af artikel 4 i Kommissionens delegerede direktiv (EU) 2017/593 af 7. april 2016 foreslår vi: - at især i stk. 4 ændres til navnlig - at 20 pct. af kundens samtlige midler i stk. 6 ændres til 20 pct. af samtlige de pågældende midler Ad 6 Ligeledes foreslår vi, at formuleringerne som opbevares på en kundes vegne i stk. 1 og 2 præciseres i overensstemmelse med direktivets ordlyd til som værdipapirhandleren opbevarer på en kundes vegne. Finans Danmark Amaliegade København K 4

5 Det fremgår af stk. 1, nr. 1, at der skal foreligge skriftlig dokumentation for, at kunden har givet udtrykkeligt samtykke. Det foreslås, at det præciseres, at det også kan omfatte elektronisk dokumentation. Ad 10 Af 10, stk. 10, fremgår det, at Finanstilsynet kan anmode om, at dokumentation opbevares i indtil syv år. Vi vil derfor gerne indgå i en dialog med Finanstilsynet om, hvornår Finanstilsynet påtænker at benytte denne mulighed, og hvordan anmodningen vil foregå, samt om det vil ske på enkeltsagsniveau eller mere overordnet. Ad 12, stk. 1 og 2 Af 12, stk. 1, fremgår, at værdipapirhandleren skal kunne dokumentere denne stillingtagen. Det er uklart, hvorvidt den nævnte stillingtagen kan være generel og fremgå af f.eks. kreditpolitikken. Ligeledes giver formuleringerne svag forbindelse og sandsynligheden af en kundes forpligtelse er lav eller ubetydelig i stk. 2 anledning til fortolkningstvivl. Vi vil derfor meget gerne fra Finans Danmarks side indgå i en dialog med Finanstilsynet om fortolkningen af disse. Ad 12, stk. 3 Af MiFID II artikel 16, stk. 10, fremgår det, at et investeringsselskab ikke må indgå aftaler med detailkunder om finansiel sikkerhedsstillelse i form af overdragelse af ejendomsret med det formål at sikre eller dække kundens nuværende eller fremtidige, faktiske, eventuelle eller potentielle forpligtelser. 12, stk. 3, omhandler alene professionelle kunder og godkendte modparter. Vi foreslår, at forbuddet i forhold til detailkunder for helhedens skyld tages med i forbindelse med 12. Såfremt høringssvaret måtte give anledning til spørgsmål, er I naturligvis velkomne til at kontakte os. Med venlig hilsen Maria Birkvad Direkte: Mail: mbi@fida.dk Finans Danmark Amaliegade København K 5