Entreprise 7. udgave Med kommentarer af Erik Hørlyck Jurist- og Økonomforbundets Forlag
Entreprise Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed
Af samme forfatter: CIVILRETLIG DOKUMENTSAMLING (1967) AKTIESELSKABER (1974) DANSK ANDELSRET (1. udg. 1980, 3. udg. 2000) TOTALENTREPRISE (1. udg. 1981, 3. udg. 2011) SYN OG SKØN (1. udg. 1982, 4. udg. 2011) AKTIE- OG ANPARTSSELSKABER (1985) INTERESSENTSKABER OG KONSORTIER (1. udg. 1989, 2. udg. 1996) ENTREPRISERETLIGE NOTER (1990) HOVEDREGISTER TIL KENDELSER OM FAST EJENDOM 1975-89 (sm. m. E. M. Basse og O. Friis Jensen) (1992) ERHVERVSDRIVENDE VIRKSOMHEDER (1994) TILVIRKNINGSKØBET (1996) EU-UDBUD (1997) ENTREPRENØRVEDERLAGET (2002) TILBUDSLOVEN (1. udg. 2002, 3. udg. 2013)
Erik Hørlyck Entreprise Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed med kommentarer 7. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2014
Erik Hørlyck Entreprise Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed 7. udgave, 1. oplag 2014 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Printed in Denmark 2014 ISBN 978-87-574-3242-8 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade 137 1123 København K Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 e-mail: forlag@djoef.dk www.djoef-forlag.dk
Forord Forord Forord I de 40 år, der er forløbet siden denne bogs 1. udg. fra 1973, har entrepriseretten udviklet sig kolossalt. Før 1973 var den for dette retsområde helt afgørende voldgiftspraksis ikke offentliggjort, og de ganske få teoretiske fremstillinger havde derfor en meget oversigtsmæssig karakter. Den seneste samlede fremstilling var Axel H. Pedersens Entreprise fra 1952 med kommentarer til almindelige betingelser fra 1951. Der er siden 1973 fremkommet adskillige indgående behandlinger af entrepriseretten såvel samlede fremstillinger som specialafhandlinger med udgangspunkt i løbende offentliggørelse af den væsentligste voldgiftspraksis på området. Men et levende retsområde bliver aldrig færdigbehandlet, og det må konstateres, at selv om der forud for nærværende 7. udg. er sket behandling af området i seks udgaver, hvoraf den seneste udkom i 2009, har der ved udarbejdelsen af 7. udg. været behov for omfattende nuancering og uddybning af en række afsnit navnlig på grundlag af ny retspraksis. Bogens mange brugere har gjort mig den glæde løbende at orientere om praktiske erfaringer. Jeg modtager gerne fortsat henvendelser fra brugerne. Aarhus, marts 2014 Erik Hørlyck (erik.horlyck@dk.maqs.com) 5
Indhold Indhold Indhold Forord... 5 Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed AB 92 A. Aftalegrundlaget 1. Almindelige bestemmelser... 15 Entrepriseretten som kontraktretlig disciplin... 16 Entrepriserettens retskilder... 18 AB s anvendelsesområde, navnlig med henblik på leverancer... 23 Terminologi... 25 Byggearbejder anlægsarbejder... 26 Offentligt byggeri privat byggeri... 28 Særligt om totalentreprise... 29 Entreprenør- og leverandørrådgivning... 34 Partnering... 36 International entrepriseret... 38 Fravigelse af AB... 40 Moms... 42 Arbejdsdage... 43 Udenlandske parter... 43 2. Bygherrens udbud... 44 Bygherrens udbud... 44 Udbudsmaterialets indhold entydighedskravet... 45 Sikkerhedsstillelse for udbudsmaterialet... 49 Tilbuddets form og indhold... 50 Enhedspriser... 51 3. Entreprenørens tilbud... 51 Tilbudsudregning. Tilbudsafgivelse... 52 Delpriser og enhedspriser... 53 7
Indhold Tilbudsgrundlaget... 54 Acceptfrist (vedståelsesfrist)... 54 Ikke antagne tilbud... 56 Betaling for tilbudsafgivelse... 56 4. Entrepriseaftalen... 59 Entrepriseaftalens indgåelse, bestanddele og fortolkning... 60 Stempelloven... 66 5. Overdragelse af rettigheder og forpligtelser m.v.... 67 Entreprenørtransporter... 67 Fordelingsfuldmagt og fordelingstransport... 71 Undertransport og videretransport... 73 Bygherrens betalingsforpligtelser... 77 Entreprenørtransporters prioritetsstilling... 82 Omstødelse af entreprenørtransporter... 88 Transport på byggelån... 88 Kontraktoverdragelse underentrepriser... 91 Springende regres (direkte ansvar)... 94 Underentreprenørens betalingskrav... 98 B. Sikkerhedsstillelse og forsikring 6. Entreprenørens sikkerhedsstillelse... 99 Kravet om sikkerhedsstillelse... 100 Sikkerhedens art... 103 Udbetaling af sikkerheden... 107 Nedskrivning og ophør... 111 7. Bygherrens sikkerhedsstillelse... 115 Behovet for sikkerhedsstillelse... 115 Kravet om sikkerhedsstillelse... 116 Udbetaling og ophør... 119 8. Forsikring... 121 Bygherrens forsikringspligt... 122 Særligt om offentligt byggeri... 125 All risk-forsikringer... 126 Entreprenørens forsikringspligt... 128 8
Indhold C. Entreprisens udførelse 9. Arbejdsplan og afsætning... 129 Arbejdsplan... 129 Afsætninger... 131 10. Entreprenørens ydelse... 131 Ydelsens kvalitet... 132 Ydelsens omfang. Biydelser. Naturalopfyldelse... 136 Tillægsvederlag uforudsete omkostninger (»offergrænse«)... 145 Særligt om tillægsvederlag inden for fastprisordningen... 149 Rettigheder over materialer og leverancer... 151 Byggeleveranceklausulen leverandøransvar... 154 11. Projektgennemgang, dokumentation og prøver... 159 Kvalitetssikring... 159 Særligt om prøveudtagning... 161 Kontrol med præfabrikation... 162 Kassation kassationspligt... 162 12. Arbejdets forringelse m.v. Vedligeholdelse... 165 Risikoens overgang... 166 Bygherreleverancer... 172 Risikoovergang ved ibrugtagning... 174 Entreprenørers gensidige skadeforvoldelse... 176 Udgravningsskader m.v.... 179 Særligt om byggelovens 12... 185 13. Forhold til myndigheder... 189 Myndighedsgodkendelser... 189 14. Ændringer i arbejdet... 190 Merydelser og mindreydelser... 190 Grænsen mellem kontraktarbejde og ekstraarbejde... 194 Stiftelsen af betalingskrav for ekstraarbejde... 199 Vinterbyggeri... 205 Opgørelse af betalingen for ekstraarbejder... 208 Mindreydelser... 214 9
Indhold 15. Uklarheder, hindringer eller lignende forhold... 217 Projektfejl fejlagtige oplysninger... 218 Entreprenørens underretningspligt i anledning af projektfejl... 220 Entreprenørens underretningspligt om uforudsete forhold... 224 Risikoen for uforudsete vanskeligheder... 226 Bygherrens afbestillingsret... 234 16. Fortidsminder... 240 Fortidsminder og andre fund i grunden. Genanvendelse... 241 17. Bygherrens tilsyn... 243 Bygherrens tilsyn... 243 Tilsynets beføjelser og forpligtelser... 244 18. Entreprenørens arbejdsledelse... 246 Entreprenørens arbejdsledelse... 247 Arbejdsmiljø... 247 19. Byggemøder... 250 Byggemøder og byggemødereferater... 250 Spilddage... 251 20. Samvirke med andre entreprenører... 252 Samarbejdspligt... 252 21. Tilkaldelse af bygherren og entreprenøren... 253 Parternes ophold i udlandet... 253 Tilkaldepligt... 254 Ophold i udlandet... 254 D. Bygherrens betalingsforpligtelse 22. Betaling... 255 Betalingsregler... 257 Regningsarbejde... 258 Acontobegæringer... 264 Forskudsbetaling for materialer... 267 Betalingsplan... 269 Betaling for ekstraarbejder... 271 Betalingsregulering som følge af pris- og lønændringer... 271 10
Indhold Indeksregulering... 279 Entreprenørens slutopgørelse... 282 Forfaldstid og forrentning... 287 Uenighed om en opgørelse... 289 Betaling til entreprenørens ansatte... 291 23. Entreprenørens ret til at standse arbejdet... 291 Entreprenørens standsningsret... 292 E. Tidsfristforlængelse og forsinkelse 24. Entreprenørens ret til tidsfristforlængelse... 295 Forlængelse af tidsfristerne... 295 Ændring af arbejdet... 299 Forsinkelse af andres leverancer eller ydelser... 301 Bygherrens forhold i øvrigt... 302 Force majeure... 304 Usædvanligt vejrlig... 307 Offentlige pålæg... 310 Entreprenørens forholdsregler forcering... 311 25. Entreprenørens hæftelse ved forsinkelse... 314 Entreprenørens forsinkelsesansvar... 314 Bygherrens forsinkelsesbeføjelser... 318 Opgørelse af dagbøder. Adgangen til nedsættelse... 322 Overskridelse af mellemfrister og delfrister... 329 Bygherrens erstatningskrav... 333 Bygherrens reklamation og kravsfremsættelse... 338 26. Bygherrens ret til tidsfristforlængelse... 342 Bygherrens ret til tidsforlængelse... 343 27. Bygherrens hæftelse ved forsinkelse... 344 Bygherrens forsinkelsesansvar... 345 Entreprenørens godtgørelseskrav... 347 Entreprenørens erstatningskrav... 353 Særligt om bygherrens ansvarsfraskrivelse... 356 Entreprenørens reklamationsforpligtelser... 357 11
Indhold F. Arbejdets aflevering 28. Afleveringsforretningen... 358 Afleveringsforretning og aflevering... 359 Bygherrens afvisningsret... 362 Manglende indkaldelse til afleveringsforretning... 364 Afsnitsvis og fagvis aflevering... 365 29. Afleveringsprotokol... 366 Afleveringsforretningens gennemførelse og afleveringsprotokollen... 367 G. Mangler ved arbejdet 30. Mangelsbegrebet... 369 Mangelsansvaret... 369 Mangelsbegrebet ansvarspådragende mangler... 374 Funktionskrav entreprenørprojektering... 382 Særligt om materialeansvaret... 384 Garanti og tilsikring... 391 Flere skadevoldere. Egen skyld... 395 31. Mangler påvist ved afleveringen... 403 Afhjælpningspligt og afhjælpningsret... 404 32. Mangler påvist efter afleveringen... 409 Mangelsansvar efter afleveringen... 409 Bygherrens reklamationspligt... 413 Erstatningskrav for mangler... 417 33. Bortfald af entreprenørens afhjælpningspligt m.v.... 424 Offergrænse for afhjælpningsarbejder... 424 34. Bygherrens ret til afslag i entreprisesummen... 427 Afslagsbeføjelsen... 428 Opgørelsen af afslag... 430 35. Entreprenørens ansvar for følgeskader... 432 Følgeskader... 432 Indirekte tab... 433 12
Indhold 36. Mangelsansvarets ophør... 437 Mangelsansvarets tidsmæssige udstrækning... 438 Ansvar efter 5-års perioden... 440 Særligt om anlægsarbejder... 443 Forældelse og reklamation... 444 H. 1- og 5-års eftersyn 37. 1-års eftersyn... 450 1-års eftersyn... 451 38. 5-års eftersyn... 451 5-års eftersyn... 452 39. Fælles regler for eftersyn... 452 Gennemførelse af eftersyn... 453 I. Særligt om ophævelse 40. Bygherrens hæveret... 454 Ophævelse af entreprisekontrakter... 455 Forsinkelsens omfang og virkning... 457 Forgæves advarsel... 460 Ophævelse grundet mangler... 461 Kan der hæves med hensyn til udført arbejde... 462 41. Entreprenørens hæveret... 465 Entreprenørens hæveret... 465 42. Konkurs, betalingsstandsning, tvangsakkord m.v.... 468 Entreprenørens konkurs... 468 Bygherrens konkurs... 471 Parternes insolvens i øvrigt... 472 43. En parts død... 474 Dødsfald som hævegrund... 475 Aftaleoverdragelse efter dødsfald... 475 44. Fælles regler om ophævelse... 476 Fremgangsmåden ved ophævelse... 477 13
Indhold Benyttelse af entreprenørens materialer og materiel... 478 Hæveopgørelsen... 480 J. Tvister 45. Syn og skøn... 483 Adgangen til at begære syn og skøn... 484 Betydningen af syn og skøn... 486 46. Sagkyndig beslutning om stillet sikkerhed m.v.... 488 Begrebet sagkyndig beslutning... 489 Fremgangsmåden ved sagkyndig beslutning... 491 Indholdet af en sagkyndig beslutning... 493 47. Voldgift... 494 Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed... 495 Voldgiftsaftalen og voldgiftsrettens kompetence... 503 Bilag Bilag 1 Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i byggeog anlægsvirksomhed (AB 92)... 513 Bilag 2 Almindelige betingelser for totalentreprise (ABT 93)... 528 Bilag 3 VBA-voldgiftsregler 2010... 543 Bilag 4 VBA-forenklet voldgift 2007... 551 Bilag 5 VBA skønsregler 2008... 553 Bilag 6 Regler om sagkyndig beslutning om stillet sikkerhed m.v. ved Voldgiftsnævnet for bygge- og anlægsvirksomhed... 556 Bilag 7 Regler om foregreben tvisteløsning ved Voldgiftsnævnet for bygge- og anlægsvirksomhed... 559 Bilag 8 Cirkulære om pris og tid på bygge- og anlægsarbejder m.v.... 560 Bilag 9 Bekendtgørelse om bygge- og anlægsarbejder i perioden 1. november til 31. marts... 565 Forkortelser... 569 Litteratur... 571 Domsregister og afgørelsesregister... 575 Stikordsregister... 591 14
Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed AB 92 A. Aftalegrundlaget Almindelige bestemmelser 1 Almindelige betingelser finder anvendelse på aftaler om arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed. Stk. 2. Ved leverancer skal»bygherren«forstås som køberen og»entreprenøren«som sælgeren. Ved underentrepriseforhold skal»bygherren«forstås som hovedentreprenøren og»entreprenøren«som underentreprenøren. Stk. 3. Fravigelse af betingelserne gælder kun, når det tydeligt og udtrykkeligt angives, på hvilke punkter fravigelse skal ske. Stk. 4. Medmindre andet er angivet, indbefatter beløbsangivelser ikke merværdiafgift (moms). Stk. 5. Hvis ikke andet er bestemt, forstås ved arbejdsdage alle mandage til og med fredage, der ikke er helligdage. Stk. 6. Alle dokumenter affattes på dansk, og alle betegnelser med hensyn til mønt, mål og vægt er danske. Forhandlinger, herunder på byggemøder, skal foregå på dansk. Hvis der tillige udfærdiges dokumenter på et andet sprog, og der er uoverensstemmelse i forhold til den danske tekst, gælder den danske tekst. Stk. 7. Retsforholdet skal i det hele behandles efter dansk rets regler. 15
1 Entrepriseretten som kontraktretlig disciplin I de teoretiske fremstillinger indtil Axel H. Pedersens bøger i slutningen af fyrrerne og begyndelsen af halvtredserne fremstilledes de kontraktretlige regler om bygge- og anlægsvirksomhed i sammenhæng med andre kontrakttyper, hvor ydelsespligten gik ud på tilvejebringelse af et bestemt resultat, under fællesbetegnelsen: Værksleje. Axel H. Pedersen rettede en stærk kritik mod anvendelsen af dette begreb og gjorde sig til talsmand for en selvstændig behandling af bygge- og anlægsvirksomhedens kontraktret, jf. navnlig Entreprise s. 38-42. Axel H. Pedersens synspunkt har siden vundet tilslutning hos andre forfattere, jf. Lund Christiansen, UfR 1960B.138 og Bengtsson: Avtalstyper s. 103 f. Transportkontrakterne, der tidligere blev henført under værkslejebegrebet, behandles nu altid selvstændigt, hvilket hænger sammen med, at det eneste fællestræk er, at en transportør ligesom en entreprenør i en vis forstand påtager sig at tilvejebringe et resultat. Da såvel retsreglerne som de i praksis foreliggende problemstillinger er vidt forskellige, kan dette ikke bære en fælles behandling. Derimod viser entrepriseretten betydelige lighedspunkter med det, der i køberetten sædvanligvis betegnes bestillingskøb, altså tilvirkning og bearbejdning af løsøre til opfyldelse af et særskilt behov, i forretningsmæssig sammenhæng oftest betegnet ordreproduktion. Det kunne for så vidt overvejes at behandle entrepriser vedrørende fast ejendom sammen med løsøreentrepriser, men når dette i praksis ikke sker, hænger det sammen med, at det retskildemæssige udgangspunkt er forskelligt, navnlig som følge af anvendelsen af forskellige standardvilkår. Jeg har derfor foretrukket at behandle løsøreentrepriserne særskilt i bogen Tilvirkningskøbet. De omstændigheder, der begrunder nødvendigheden af en selvstændig behandling af bygge- og anlægskontrakterne hvilket hensigtsmæssigt kan ske under den af Vilh. Meyer (UfR 1933B.17) foreslåede betegnelse: Entrepriseret kan i korthed angives således, jf. herved AB.Bet. s. 11 f: AB er den dominerende retskilde inden for entrepriseretten. I et meget stort antal tilfælde vedtages AB som en del af entreprisekontrakterne, og dette medfører yderligere en tendens til, at de udfyldende retsregler udvikler sig i overensstemmelse med AB s regler inden for entrepriseretten. Også på anden måde har entrepriseretten sine egne retskilder. Navnlig må fremhæves, at retspraksis inden for området i vid udstrækning er voldgiftspraksis siden AB 1972 kendelser afsagt af Voldgiftsretten for bygge- og an- 16
1 lægsvirksomhed i stedet for domspraksis. Dette skyldes, at de forskellige versioner af AB alle har indeholdt en voldgiftsklausul. Dernæst har problemerne om mangler og mangelsansvar et særligt udgangspunkt inden for entrepriseretten, nemlig de gennem århundreder udviklede kutymer for, hvad der er god håndværksskik eller fagmæssigt korrekt. Endvidere er den centrale mangelsbeføjelse afhjælpning og ikke erstatningskrav. I denne forbindelse må fremhæves, at en entreprenør efter kontraktens indhold påtager at tilvejebringe et bestemt arbejdsresultat, hvilket naturligvis smitter af på mangelsbedømmelsen, jf. nærmere nedenfor s. 137 f. Bl.a. herved adskiller entreprisekontrakter sig fra arkitekt- og ingeniørkontrakter, jf. Sandvik, 27. NJM 1975 s. 332 og Bilag 10 s. 9 f. Problemet om risiko for skader har en særlig karakter derved, at entreprenørens arbejde udføres på en fremmed arbejdsplads, nemlig byggepladsen, som den enkelte entreprenør i forvejen har intet eller kun et begrænset kendskab til, og hvor mange andre også har adgang. Bl.a. som følge heraf adskiller entreprisekontrakten sig fra den kontrakttype, som den i øvrigt ligner mest, nemlig skibsbygningskontrakten. Hertil kommer, at opfyldelsen af en entreprisekontrakt er karakteriseret derved, at der er tale om et langvarigt kontraktforhold, der typisk indebærer betydelige investeringer såvel fra bygherrens som fra entreprenørens side investeringer, der som regel ikke kan tilbagetages, såfremt byggeriet kuldsejler. Som noget særegent for entreprise må dernæst fremhæves, at der meget ofte er tale om et tvungent samvirke mellem»sammenbragte børn«, nemlig de enkelte fagentreprenører. Dette sidstnævnte forhold indebærer et specielt koordineringsproblem, idet erlæggelsen af den enkelte entreprenørs ydelser er afhængig af de øvrige entreprenørers. Dette koordineringsproblem påhviler det bygherren at løse, hvor der er tale om traditionel fagentreprise, jf. AB 24, stk. 1, nr. 2, og 27. Bygherren er nemlig den part, der i så fald kontraherer med alle entreprenørerne og må sørge for, at vilkårene hænger sammen. I en hovedentrepriseorganisation påhviler det tilsvarende koordineringsansvar hovedentreprenøren i forhold til underentreprenørerne. Nødvendigheden af samarbejde mellem byggeprocessens parter såvel bygherren og entreprenører/leverandører som entreprenører og leverandører indbyrdes understreger på en særlig måde kravet om loyalitet over for de øvrige parter. Hertil kommer som noget meget væsentligt, at problemet om bristende forudsætninger i entrepriseretten har karakter af et spørgsmål om korrektion 17
1 af kontraktvilkår og ikke som det ellers er tilfældet i formueretten et spørgsmål om tilbagetræden fra kontrakten, jf. nærmere nedenfor s. 455-57. Dette viser sig i AB s regler tydeligst i 24 og 26 om korrektion af de tidsmæssige vilkår. Men også med hensyn til betalingsvilkårene er der ofte grundlag for korrektion, når forholdene udvikler sig anderledes, end det kunne forudses, jf. navnlig AB 15, stk. 1 og stk. 2, om projektfejl og mangelfuldt projekt og 14 om ændringer i entreprisen. Se Hørlyck: Entreprenørvederlaget. Hvis man skal sammenligne, sker dette mest nærliggende med skibsbygningskontrakter, men udgangspunktet for disse er købeloven og ikke AB, jf. Brunsvig: Konstruksjonsansvar s. 177 f. Også på andre punkter er der forskelle. Entrepriserettens retskilder Der findes ikke i de skandinaviske lande nogen lovgivning om entreprise. Det hænger utvivlsomt i første række sammen med, at der i stedet er udarbejdet almindelige kontraktsvilkår under deltagelse af repræsentanter for de implicerede parter. De nugældende danske almindelige betingelser for arbejder og leverancer er udfærdiget af Boligministeriet den 10.12.1992 på grundlag af et forslag, der blev afgivet i januar 1992 af et nedsat udvalg sammensat af repræsentanter for bygherrer og de projekterende og udførende parter. Udvalgets betænkning er offentliggjort som Betænkning nr. 1246 (1993). De tidligere gældende almindelige betingelser var udfærdiget i 1972, og disse betingelser afløste igen almindelige betingelser fra 1951. Se om tidligere gældende almindelige betingelser Axel H. Pedersen: Entreprise s. 11-17 og AB.Bet. s. 5. AB 92 er også grundlaget for de entreprisevilkår, der gælder på Færøerne og i Grønland. Begge steder er AB 92 vedtaget med en række korrektioner. På Færøerne betegnes vilkårene ABF 06 og på Grønland AP 95 (kan findes ved at google). I Norge har Standard Norge i 2004 og 2008 udfærdiget Norsk bygge- og anleggskontrakt (NS 8405), og i Sverige har Byggandets Kontraktskommitté i 2004 vedtaget Almänna Bestämmelser för byggnads-, anläggnings- och installationsentreprenader (AB 04). Nordisk Ministerråd tog initiativ til udarbejdelse af fællesnordiske standardvilkår for entreprisekontrakter, idet professor Tore Sandvik i 1975 på rådets foranledning har udarbejdet»utkast til Nordiske Kontraktsbetemmelser for bygge- og anleggsarbeider«, Nordisk Utredningsserie 1986:22, jf. herom Hørlyck, UfR 1977B.100-02. Disse fællesnordiske standardvilkår har ikke haft nogen betydning. 18